（经济法学专业论文）论有限责任公司对外股权转让.pdf

哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘要 有限责任公司作为公司的一种，其独有的特征在于它兼有人合性与资合 性，这就决定了有限责任公司的股权转让具有特殊性。我国新修改的公司法 关于有限责任公司股权转让制度的规定，虽然较原公司法完善了许多内容， 但从整体上看依然存在着一些不足。因此，笔者试从股权转让的概述入手， 分析归纳有限责任公司对外股权转让的理论基础与特殊性，并通过对域外相 关股权转让的观点及立法例进行比较分析，结合我国当前有限责任公司股权 对外转让制度的具体规定，对实际操作中可能出现的问题进行分析，得出现 有立法在规范不同意转让的股东购买价格、异议股东退股权、股东的表决权、 股东的强制购买义务以及优先购买权等方面存在着不足，并对此提出相关改 进或完善建议。另外，为了便于转让股东找到合适的受让方，提高转让效率， 笔者还建议设置有限责任公司股权转让机构，并对其实践提出了一些构想。 最终，笔者得出结论：我国应顺应有限责任公司发展的客观需要，借鉴国内 外立法的成功经验，以进一步加强有限责任公司对外股权转让制度的完善， 并促进相关立法的修订工作。 关键词：有限责任公司；股权转让；对外股权转让；优先购买权 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a bs t r a c t a so n et y p eo fc o m p a n y , t h ep a r t i c u l a rc h a r a c t e r i s t i co ft h el i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n yl i e si ni t sr e g u l a t i o n s ，j o i n t l yf u n d e dn o to n l yb yp e o p l eb u tb yc a p i t a l ， w h i c hd e t e r m i n e st h et r a n s f e ro fo w n e r s h i ph a si t so w np a r t i c u l a r i t y c o m p a r e dt o t h eo r i g i n a lc o m p a n yl a w , t h en e wp r cc o m p a n yl a wh a sa l r e a d yp e r f e c t e da g r e a td e a lo fc o n t e n t sc o n c e r n i n gt h er e g u l a t i o n so nt h et r a n s f e ro fo w n e r s h i p ， n e v e r t h e l e s s ，t h e r es t i l le x i s t ss o m ed e f i c i e n c i e si n t h et e r m so fi n t e g r a t i o n t h e r e f o r e ，t h ew r i t e rt r i e dt os t a r tw i t ht h et r a n s f e ro ft h eo w n e r s h i p ，a n a l y z i n g a n dc o n c l u d i n gt h eb a s i so ft h e o r ya n dp a r t i c u l a r i t yi nt h ef i e l do ft h es h a r e h o l d e r s t os h a r e h o l d e r so t h e rt h a nt h et r a n s f e ro f o w n e r s h i p ；m o r e o v e r , t h r o u g h c o m p a r i n ga n da n a l y z i n gt h ev i e w p o i n t sa n dl a w m a k i n ge x a m p l e s ，c o m b i n i n gt h e c o n c r e t e r e g u l a t i o n s o nt h et r a n s f e ro f o w n e r s h i p f r o ms h a r e h o l d e r st o s h a r e h o l d e r sc u r r e n t l y , a n dm a k i n gf u r t h e ra n a l y z ea c c o r d i n gt os o m ec o n c r e t e c a s e sr e f e r e n c e d ，w ec a l le l i c i tt h e r es t i l l e x i s t i n gs o m ed e f i c i e n c i e s o nt h e c r i t e r i o no fp r e s e n tl e g i s l a t i o ni n c l u d i n gt h e p u r c h a s i n gp r i c ea n dr i g h t s o f w i t h d r a w a lp u tf o r w a r db yt h es h a r e h o l d e r sw h od on o ta g r e et ot h et r a n s f e ro f o w n e r s h i p ，t h es h a r e h o l d e r s r i g h t so fv o t i n g ，a n dt h et r a n s f e ro fo w n e r s h i p ，t h e o b l i g a t i o no fp u r c h a s i n gw i t h o u ta g r e e m e n t ，t h ep r e e r u p t i o no nt h eb a s i so f p r o p e r t yp a r t i t i o nb e t w e e nc o u p l ea n ds oo n ；m o r e o v e r ，w em u s tp u tf o r w a r d r e l a t i v ei m p r o v e m e n t sa n dp e r f e c ts u g g e s t i o n sa c c o r d i n gt ot h ee x i s t i n gp r o b l e m s i na d d i t i o n ，i no r d e rt om a k ei te a s yf o rt h es h a r e h o l d e r st of i n dt h ep r o p e r a c c e p t e r sa n de n h a n c et h ee f f i c i e n c i e so nt h et r a n s f e ro fo w n e r s h i p ，t h ew r i t e ra l s o m o v et h a to u rc o u n t r ys h o u l ds e tu pt h es p e c i a lo r g a n i z a t i o nw h i c hi nc h a r g eo f t h et r a n s f e ro fo w n e r s h i pi tt h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y , a tt h es a m et i m e ，t h e w r i t e ra l s op u tf o r w a r ds o m ec o n s t r u c t st ot h ep r a c t i c e f i n a l l y , t h ew r i t e rd r a w s t h ec o n c l u s i o n ：o u rc o u n t r ys h o u l dc o m p l yw i t ht h eo b j e c t i v en e e do ft h el i m i t e d 哈尔滨工程大学硕士学位论文 l i a b i l i t yc o m p a n yd e v e l o p m e n t ，a n dp r o f i tt h e s u c c e s s f u le x p e r i e n c ef r o mt h e d o m e s t i ca n df o r e i g nl e g i s l a t i o n s ，t of u r t h e rs t r e n g t h e na n dp e r f e c tt h ee x t e r n a l i n t e r e s tt r a n s f e r e n c es y s t e mo ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y , a n dp r o m o t et h e r e v i s i o no fi n t e r r e l a t e dl e g i s l a t e s k e y w o r d s ：l i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n y ；t r a n s f e r o fo w n e r s h i p ；t r a n s f e ro f o w n e r s h i pf r o ms h a r e h o l d e r st os h a r e h o l d e r s ；p r e e m p t i o n 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等的引用已 在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品成果。 对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在文中以明确的方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) 函选熟 日 期：b 略年f 月乡日 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 1 写作背景及意义 第1 章绪论 有限责任公司兼有资合性与人合性的特点，是一种介于无限公司和股份 公司之间的公司形态。有限责任公司熔人合公司与资合公司的优点于一炉， 集有限责任和灵活管理结构于一身，因此受到了广大投资者的青睐。在全国 乃至世界范围内的所有企业形态中，有限责任公司所占比重非常大，在现代 经济生活中起着非常重要的作用，逐渐成为与股份公司并驾齐驱的一种主要 商业组织形式。但有限责任公司兼有资合性和人合性的特征在赋予它旺盛生 命力的同时，也为其制度设计和法律规制提出了一个难题。有限责任公司的 资合性特征，内在地要求资本自由流动，股权自由转让，使投资者能够收回 投资成本并实现投资收益：而它的人合性特征要求维持股东间的信赖关系， 故对其股东构成也提出了严格要求，为避免股权对外转让使不受欢迎的人进 入公司，股权自由转让必须受到一定的限制。 笔者写作本文的目的在于剖析现行立法，借鉴国外先进的立法经验，完 善我国有限责任公司对外股权转让制度，使其在维护有限责任公司人合性的 同时，保证股东退出渠道的畅通，对股东间纠纷的解决发挥积极作用。我国 1 9 9 3 年颁布的公司法第3 5 条规定为有限责任公司股权转让限制提供了 一个基本的操作指引，但存在规制面小，文意不清，操作性差等缺陷。2 0 0 3 年1 1 月4 日最高人民法院发布的最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干 问题的规定( 一) ( 征求意见稿) ( 以下简称征求意见稿) ，对有限责任公 司股权转让作了较详细的规定，在有些方面突破了1 9 9 3 年公司法的规定， 但该征求意见稿并未生效实施，公司法于2 0 0 5 年1 0 月2 7 日经中华 人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订，于2 0 0 6 年1 月1 日起施行。修订后的公司法对有限责任公司的股权转让专章规 定，其内容较1 9 9 3 年公司法规定得更详细，但仍有不完备及待商榷之处。 哈尔滨工程大学硕+ 学位论文 法律法规的变迁为本文的写作提供了更丰富的素材和研究契机，希望本文的 研究能对有限责任公司中出现的对外股权转让纠纷的解决有所助益。 1 2 国内外研究现状 1 2 1 国外研究现状 关于有限责任公司股权转让的热点问题，各国都有自己独特的研究，并 经过抽象概括凝结成了相关的法律规定。从各国公司立法的规定来看，有限 责任公司股东享有的股权均可依一定的程序予以转让，但考虑到公司的人合 性，立法又对股权转让程序的具体内容，依受让对象不同而规定的有所差别。 如果受让人是原有股东，一般限制条件较少，如果是股东以外的其他人，则 限制条件相对比较严格。 一般认为，有限责任公司最早在1 9 世纪末产生于德国。1 8 9 2 年4 月2 0 日德国议会通过的有限责任公司法是世界上第一部有限责任公司的立法。 在德国法中，有限责任公司本质上作为一种资合公司，其股份是可以自由转 让的，这是与有限责任公司的基本特征相一致的。但法律规定，有限责任公 司法的股份转让和股份转让合同必须采用公证形式。此外，公司合同还可以 对股份转让规定一些其他前提条件，尤其是可以规定转让股份得需公司的同 意，公司章程也可以完全禁止股份的转让。在这种情况下，如果股东继续留 在公司已成为不合理的强求的时候，则股东有退出公司的权利。在某些情况 下，公司章程也可以为公司、其他股东或第三者的利益规定出让义务或提供 义务、优先购买权或类似购买权。 法国的法典对于有限责任公司股权对外转让也有相关的规定。首先，法 国商法典第2 2 3 1 4 条第2 款规定，公司股份仅在获得代表公司股份一半 以上的股东多数同意后方可转让给公司以外的第三人，章程可作出更为严格 的多数许可规定。其次，商法典第2 2 3 1 4 条第3 款规定，公司拒绝同意 转让的，股东必须在自拒绝之日起3 个月的期限内依民法典第1 8 4 3 4 条所规 2 哈尔滨工程大学硕十学位论文 定的条件购买或使人购买这些股份，除非转让人放弃股份转让。法国民法 典第1 8 4 3 4 条规定，在规定股东转让其公司权利或由公司买回此种权利的 情况下，此种权利的价值，如有争议，由当事人双方指定的鉴定人确定，当 事人之间对鉴定人的指定不能达成协议的，由法庭庭长以紧急审理形式裁决 指定的鉴定人确定。对此种裁决不得上诉。口1 。 作为亚洲国家的日本也不例外。2 0 0 5 年7 月2 6 日日本公布了历史上的 第一部公司法典，于2 0 0 6 年4 月开始实施。关于有限责任公司股权对外 转让，集中规定于第5 8 5 条，即：“股东，无其他全体股东的许可，不得将其 全部出资份额向他人转让。不拘前款的规定，不执行业务的有限责任股东， 在全体业务执行股东许可时，可以将其全部或部分出资份额转让给他人。不 拘第6 3 7 条的规定，伴随不执行业务的有限责任股东的出资份额的转让，发 生公司章程修改时，因该出资份额转让的公司章程的修改，可以经全体业务 执行股东的同意作出。前三款的规定，不妨碍公司章程作出另行规定。王口1 在英国法上，与大陆法系国家有限责任公司相对应的公司类型为私人有 限公司，即指不需要公开发行股份，而是由私人设立并且由股东承担有限责 任的公司。在英国，法律允许私人有限公司章程对股权对外转让作出限制， 其措施主要有两种：赋予董事会拒绝转让登记的权力和其他股东的优先购买 权。第一，董事会的拒绝权。私人有限公司章程可授权董事会拒绝股东转让 股权，该权力行使的方式是拒绝对股权转让进行登记。但董事会行使股权转 让登记同意权或拒绝权时必须考虑到公司的利益，并且在行使拒绝权时只能 根据公司章程中规定的拒绝事由，除非章程赋予董事会绝对的自由裁量权。 此外，董事会的拒绝权必须自转让文件提交登记之日起合理的期限内行使。 通常需要在下一次董事会闭会之前行使，但必须在法定的两个月内行使。如 果公司决议拒绝转让登记，则必须在此期限内通知受让人。如果董事会在两 个月的期限内未能对股权转让登记申请作出决定，则转让人或受让人可以申 请法院作出转让裁定。根据该裁定，当事人可要求公司作出转让登记。第二， 其他股东的优先购买权。如果公司成员打算将其股权转让给公司股东以外的 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 人，则应当首先以章程中事先规定的方案所确定的价格向公司其他股东发出 转让要约。如果章程事先没有规定价格方案，则应当以董事或公司审计员评 估的合理价格向其他成员发出转让要约。只有在其他股东不行使优先购买权 时才可将股权转让给其他人。转让人必须给其他股东留有一定的合理期限， 以便其能够表示愿意购买股权。只有在该合理期限届满而其他股东没有表示 愿意购买该股权时，转让人才可要求公司董事办理股权转让登记手续。不管 转让人与受让人之间的股权转让是否已经办理登记手续，如果其他股东行使 优先购买权，则都可以向法院提出申请，要求转让人把股权转让给自己，这 是公司章程在他们之间创设的法定合同对转让人施加的义务。h 1 在美国法上，与大陆法系国家有限责任公司相对应的公司类型为封闭公 司，具有如下特征：其一，股东人数一般不得超过5 0 人：其二，限制股权的 自由转让；其三，不得向公众公开募集资本。1 9 8 2 年封闭公司附加规定( 示 范文本) 对封闭公司股权转让作出如下限制性规定： 第1 1 条股份转让的禁止 ( 1 ) 除了公司章程或第1 2 条的允许外，法定封闭公司的股份利益，无 论自愿与否，均不得通过法律的运用或以其他的方式进行转让。 ( 2 ) 除了公司章程规定的股份转让形式外，本条规范不适用于下列形式 的股份转让： 第一，向公司或相同类别或相同系列的任何股东转让股份； 第二，向股东的近亲属成员( 或向受益人为股东近亲属成员的信托组织) 转让股份； 第三，股份转让已获得全体享有普通表决权股东的书面同意。 第1 2 条公司优先受让权之后的股份转让 ( 1 ) 一人希望依据第1 1 条股份转让的禁止规定转让法定封闭公司股份 时，必须在获得本条第( 2 ) 款规定的有资格购买股份的第三人以现金购买股 份的要约情形下，首先向公司发出售卖股份的要约。 ( 2 ) 下列情形时，第三人有资格购买股份： 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第一，第三人有资格成为公司采用的任何联邦或州税法下的合格股东， 且第三人书面同意在未获得存续股东同意的情形下绝不终止自己的资格； 第二，第三人购买股份的行为不会导致公司负担控股公司所得税或类似 联邦或州的惩罚税。 ( 3 ) 希望转让股份的人应该向公司提交要约，且在要约项目中发出向公 司售卖股份的要约。公司在接到要约之后的2 0 日内，将召集特别股东会议决 定是否购买所有也仅能就所有被要约出售的股份。扣除要约人的股份所代表 的股权票数外，只有经特别股东会议上拥有表决权的选票中半数以上选票的 持有人投票赞成，该要约方能获得公司的认可。 ( 4 ) 公司接到要约之日起的7 5 日内，必须向发出要约的股东递交书面 承诺通知书，否则即视为拒绝接受要约。如果公司发出了反要约，在接到反 要约之日起的1 5 日内，该股东必须向公司递交书面承诺通知书，否则即视为 拒绝接受反要约。如果公司接受了原始要约，或者该股东接受了公司的反要 约，在承诺通知生效后的2 0 日内，该股东应该及时向公司递交经过背书的股 份证书，或以书面形式指示公司转让未颁发股份证书的股份。公司可向法院 申请执行本款规定的股东的递交义务或指示义务。 ( 5 ) 如果所有赞成购买股份的股东均同意进行分配，则本条中接受股份 售卖要约的公司，将其中全部或部分股份分派给该公司的一个或多个股东， 或分派给其他人。但如果该公司拥有不止一个类别的股份，那么除了被购买 的股份外，该类别股份中剩余股份持有人拥有优先权，可依照他们所持有部 分的比例，或依照参加购买股份的所有股东同意的其他比例，优先购买公司 不予购买的股份。 ( 6 ) 如果股东依照本条规定请求公司购买股份的要约被公司拒绝，从公 司收到要约之日起的1 2 0 日内，发出要约的股东有权依照其向公司发出的要 约条件，向曾对该股东发出要约转让全部也仅能就全部被要约的股份。嫡1 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 2 2 国内研究现状 由于我国的公司制引入较晚，理论界对于股权转让问题的研究成果也很 少。1 9 9 3 年的公司法对有限责任公司股权转让的规定过于粗略，对股东 同意权、优先购买权的行使方式、期限、程序、价格、未经过半数同意对外 转让股权的效力等诸多问题都未作出进一步规定，致使司法实践中出现了较 多的问题。因此，学术界、司法界也开始重视此问题的研究。随着研究的不 断深入，新公司法采纳了学术界的一些观点，对原公司法进行了重大修改。 ( 1 ) 股东的优先购买权能否部分行使 目前有不同观点：一种观点认为能够部分行使，在公司控制权方面，法 律优先保护老股东的利益，其在优先权的取得上地位要高于未取得公司控制 权的非股东受让方利益；另一种观点认为优先购买权不能部分行使，原因在 于受让方之所以愿意购买转让方股东的股权，最重要的原因之一就是希望取 得公司的控制权，如果受让方因控股比例的丧失而不愿意受让余下的股权， 必然导致控股股东的股权不能全部转让出去，不利于资本的流动和优化社会 资源配置。目前，上述两种观点均存在，其分歧代表了在公司原股东利益与 转让股权的股东利益有冲突时的法律价值衡量问题。 ( 2 ) 股东对外转让股权的限制性规定是绝对限制还是相对限制 一种观点认为是绝对限制，否则，经其他股东过半数同意的法律规定无 任何意义；另一种观点认为是相对限制，其理由在于有限责任公司的人合性 保护不能背离维护股东利益的宗旨，强调向非股东转让股权限制的相对性， 以求公司人合性保护与股东利益保护。现在我国的大部分学者较认同法国、 日本公司法的相关规定，股东向非股东转让股权，均以征得一定比例的股东 同意为前提。如果同意对外转让的股东未达到法定的比例，则异议股东须在 公司指定的法定期限内购买拟转让的股权，即履行法定义务，否则，不购买 即视为同意。 ( 3 ) 股权的继承 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 股权可以继承，这在国内法学界并没有多大争议。但相对于传统的财产 权，股权有其特殊性。学者们在股权继承的内容、方式上产生了严重分歧， 争论的焦点大多集中在继承人是否有权取得原为被继承人所享有的股东资 格。对此，学者中有两种截然对立的观点。一种持赞成观点，认为从理论上 讲，继承人可以按其所继承的股权份额成为公司股东，为了维护有限责任公 司和继承人的利益，法律也应该允许继承人取得股东身份；另一种持反对观 点，认为有限责任公司具有较强的人合性，继承人要成为股东，须经其他股 东的同意，否则，继承人不能取得被继承人生前所享有的股东地位，不能当 然成为公司的股东。但法律不必禁止公司章程或股东协议允许继承人取得股 东资格。 我国台湾地区不同于大陆地区，有其自己的法律。台湾的公司法第 1 1 1 条第1 款规定：股东非得其他股东过半数同意，不得以其出资的全部或 部分，转让给他人。同条第2 款规定：不同意转让的股东有优先受让权，如 其不承受，视为同意转让，并同意修改章程中有关股东及其出资额的事项。 同条第3 款规定：公司董事非得其他全体股东同意，不得以其出资的全部或 部分，转让给他人。阳1 台湾地区公司法的一大特点是不区分对内转让和对外 转让，无论内外转让都必须经过公司股东同意。台湾地区公司法另一大特点 是对公司董事的对外转让也加以限制。该规定对于董事似乎过苛，因为任何 一个股东都可以阻止董事将其股权对外转让，而且在股权对外转让遭否决的 情况下又未设定不同意股东的优先购买权。盯1 我国澳门特别行政区同样实行的是一国两制，有自己独立的立法权，司 法权，审判权。澳门商法典第3 6 7 条中关于股权对外转让也作了相应的 规定：( 1 ) 公司对股的生前移转享有优先权；公司不行使该权时，各股东根 据其股的比例对该移转享有优先权；但章程另有规定的除外。( 2 ) 公司因取 得而令资产净值低于公司资本额、法定公积金及章程规定的强制公积金总和 时，不得行使优先权。( 3 ) 将拟作出的移转、有关价格、拟取得者的资别材 料及其他条件通知公司后，公司首先得在4 5 日内行使优先权，其后股东得在 7 哈尔滨工稗大学硕士学位论文 1 5 日内行使该权利。( 4 ) 拟移转的价格超出与公司无任何关系的核数师对股 评估而得出价格的5 0 时，公司及股东均有权以评估所得的价格加上2 5 后 的价格取得有关股。嘲 1 3 本文的创新之处 自新公司法修订以来，有限责任公司的股权转让问题一直是人们所关注 的焦点。本文正是从比较分析和理论联系实际的方法着手，借鉴国外的相关 法律规定，参考我国新公司法关于有限责任公司对外股权转让的规定， 对实际操作中可能出现的问题进行分析，提出了对我国有限责任公司对外股 权转让相关制度的设计和完善建议。 本文主要有三个创新点： 第一，通过对域外国家或地区股权转让制度的分析，概括总结出其在股 权转让问题上的相似性。 第二，在新公司法条文的基础上，对于我国有限责任公司在实际操 作中可能出现的问题进行分析。 第三，对我国有限责任公司对外股权转让的相关制度提出完善建议，并 对设置有限责任公司股权转让机构的实践提出些许构想。 8 哈尔滨工程大学硕士学何论文 第2 章有限责任公司对外股权转让的理论基础 2 1 有限责任公司对外股权转让的基本概述 2 1 1 有限责任公司股权转让的界定 有限责任公司是大陆法系公司法上的一种公司类型。有限责任公司是指 依公司法设立，由不超过一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的 出资额为限对公司承担责任，公司以其全部的债务承担责任的企业法人。阳1 有限责任公司不同于股份有限公司之处在于，有限责任公司是由为数不多的 彼此信赖的股东组成，股东之间相互信赖是公司运行的基础，而且股东多参 与公司经营管理。 股权一词，有广义和狭义之分。广义的股权，泛指股东得以向公司主张 的各种权利，因此，股东依据合同、侵权行为、不当得利和无因管理对公司 享有的债权亦包括在内；狭义的股权，则仅指股东基于股东资格而享有从公 司获取经济利益并参与公司经营管理的权利。n 町本文所指的股权除非另有说 明，仅为狭义的股权。 在市场经济体制下，任何私权如果没有法律特别禁止，都可以流通转让， 股权也不例外。所谓股权转让，就是指股东依照法定或约定将其拥有的股权 通过一定的方式转让给他人的法律行为。尽管有限责任公司的股权转让不如 股份有限公司那样自由，但它一样能体现出资本流动的社会属性。依据不同 的标准，可将股权转让作出不同的分类：依据转让所发生的根据可分为法定 转让和约定转让；依据标的在转让中是否分割可分为全部转让与部分转让； 依据受让人的不同可分为对内转让和对外转让。本文主要研究有限责任公司 股权的对外转让。 有限责任公司股权转让依据发生原因不同，可分为狭义的有限责任公司 股权转让和广义的有限责任公司股权转让。狭义的有限责任公司股权转让是 指民事主体通过实施民事法律行为而取得已经存在的股权，如通过股权的协 o 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 议转让取得股权。广义的有限责任公司股权转让是指民事主体通过实施民事 法律行为或因法律事实的发生而取得已经存在的股权，后者主要是指民事主 体因离婚引起的夫妻共有股权分割事实的发生、因继承事实的发生、以及因 法院对股权进行强制执行而取得已经存在的股权。 民事主体可以通过原始取得和继受取得两种方式取得有限责任公司股 权。所谓有限责任公司股权的原始取得，就是指民事主体在有限责任公司设 立时或增加资本时通过向公司出资的方式而取得股权。所谓有限责任公司股 权的继受取得，就是指民事主体通过实施民事法律行为或因法律事实的发生 而取得已经存在的有限责任公司的股权。有限责任公司股权的继受取得就是 广义的有限责任公司股权转让。 2 1 2 有限责任公司对外股权转让的特殊性 有限责任公司股权对外转让相比对内转让的特殊之处在于，对外转让意 味着新成员的加入，这势必引起股东之间基于相互信赖而形成的稳定的人事 环境和行为预期的改变，所以法律对其多加以限制性规制。而这种特殊性产 生的根源又在于有限责任公司的特殊性。 有限责任公司，也可称有限公司，是指依公司法设立，由不超过一定人 数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公 司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任公司这种公司 类型，为德国1 8 9 2 年有限责任公司法首创，此后为大陆法系国家纷纷效 仿。当今，在绝大多数国家有限责任公司的数量都超过了合伙企业和股份有 限公司，根源在于前者吸收了后两者的主要优点：一方面，有限责任公司的 有限责任原则为出资者立起一道保护屏，降低了出资者自身的风险；另一方 面，除法律对有限责任公司的最低要求外，出资者在公司内部机构的设置、 权限的划分及成员之间关系方面与股份公司相比都具有更大的灵活性。h 1 此 外，较低的资本门槛、简捷的设立程序以及财务会计制度的缓和也增大了有 限责任公司对中小出资者的吸引力。可以说，有限责任公司熔人合公司与资 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 合公司的优点于一炉，集有限责任和灵活管理于一身。 2 2 有限责任公司对外股权转让的理论依据 2 2 1 有限责任公司的资合性与人合性 2 2 1 1 有限责任公司的资合性特征及影响 有限责任公司从本质上说仍是一种资本的联合，n 所以它无疑也具有股 份有限公司的资合性特点，但它相对于股份有限公司的资合性更具优势的地 方在于：股东既对公司债务承担有限责任，又无需像股份有限公司的股东那 样，以放弃对公司业务的管理权作为代价；有限责任公司的财务情况也无需 对外公开。n 2 1 有限责任公司的资合性特点主要表现在： ( 1 ) 股东对公司的债务只承担有限责任； ( 2 ) 在资本制度上，公司实行资本确定原则、资本维持原则及资本不变 原则，对公司设立有最低资本额的要求； ( 3 ) 股东出资形式受到法律的限制，只能以货币、实物、知识产权、土 地使用权等可用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，信用及劳务 不能用于出资；n 羽 ( 4 ) 公司分配实行无盈余不分配原则，其利润须首先弥补亏损和提留公 积金后才可用于股东分配。 有限责任公司在本质上也属于资合性的企业，因此，公司股东应享有转 让股权、退出公司的自由。允许股东自由转让股权，符合私法确认和保障个 人自由的基本理念，也有利于社会资源的优化配置。 第一，加速财产流转，增进效益。股权具有财产性，财产只有在流通中 才能实现其最大价值，禁止股权转让将会导致财产的退化，并阻碍财产的改 进，从而对公共财富造成损害。而保证财产的自由流通则会使潜在的购买者 购买该财产并为社会利益服务。n 岫同时，股权也是现代社会资本市场中的一 种极其重要的资本运作形式。而资本的生命在于流动，其价值的增加有利于 】1 哈尔滨工程大学硕十学位论文 资源的优化配置。 第二，理性经济人的假设。经济学将所有被分析的人都视为自利的理性 人。自利的意思是指，个人基于有利自己的动机，会自然追求自己的最大效 用。关于自利行为的判断标准，经济学家给出了界定，只要是自愿的行为， 必然是对自己有利的，所以自愿的行为就是自利的行为。而理性的意义在经 济学中的定义，就是行为人在作出选择行为时，会尽力使其利益得到最大的 满足。因此，在理性自利的前提下，人是寻求自我满足的极大化追求者。n 钔 所以说，股东作为市场经济中的理性人，对于自己的利益有着自己的判断， 法律应该允许他们自己选择实现自己利益的方式。当股东在不能退股的情况 下，选择以转让股权的方式来实现自己利益的最大化，法律应当予以支持和 尊重。 第三，小股东利益的保护。现代公司的运行大多实行资本多数决原则， 这使得控制股东在公司中享有绝对的权利，小股东的地位也越来越弱化，并 经常遭到控制股东的欺压。有限责任公司的经营遵循资本维持原则，要求股 东不得通过从公司抽回股本的方式变现其投资。在这种情况下，转让股权成 为一种普遍采用的解决方案，使得小股东可以从被欺压的状态中解放出来。 所以，为体现公司的民主与公平，赋予小股东相应的权利，以回应大股东可 能发生的滥用控制权或对其产生的侵害行为，法律应该允许小股东自由转让 其股权，来保护自己的合法权益。 2 2 1 2 有限责任公司的人合性特征及影响 从本质上说，有限责任公司虽然是一种资本的联合，但因其股东人数有 上限的规定，资本又具有封闭性的特点，因此，股东之间具有人身信任的因 素。有限责任公司的人合性色彩相当浓厚，其股东人数较少，且关系紧密， 股东的身份、股东间紧密的信任与合作关系，对公司的成立、公司业务的开 展乃至公司的存续与否都有着重要影响。但与无限公司相比，有限责任公司 的股东不必像无限公司股东那样承担无限责任。有限责任公司的人合性特点 1 2 哈尔滨工程大学硕七学位论文 主要表现在： ( 1 ) 股东人数的最高限额； ( 2 ) 公司的资本只能由全体股东认缴，不得向社会公开募集； ( 3 ) 股东对外转让股权的限制； ( 4 ) 股东的出资证明书不得证券化及自由流通转让； ( 5 ) 有限责任公司的经营事项和财务账目无需向社会公开。 人合性的维持是法律对有限责任公司股权对外转让进行限制的直接动 因，具体包括： 第一，防止不受欢迎的人加入公司。有限责任公司的人合性特征决定了 公司股东的构成具有重要意义，一方面，股东的个人信用和公司信用高度相 关，另一方面股东既是所有者又是经营者，公司经营具有股东全员参与的特 征。因此，有限责任公司的股东往往是精心选择的结果：既要保证股东具有 良好的个人信用，防止其给公司信誉带来负面影响；又要保证各股东在经营 理念和行为方式上具有一致性，以免分歧太大影响公司的运营。这些标准对 于受让股权而加入公司的股东，也仍然适用。所以，为了保证新加入公司的 成员能够与其和睦相处、相互信任和协作，并把那些能力不足、志趣不投或 者不适应公司团队的人排除在外，尤其要阻止那些对公司怀有敌意的人取得 股权，有限责任公司的股东常常在章程中对股权的自由转让作出限制，这实 际上是以要求新加入的成员必须征得公司存续股东同意的方式，控制新股东 的加入。 第二，期待利益的保护。对于有限责任公司的股东而言，对公司股权结 构的关注远超过股份有限公司的股东。多数情况下，股份有限公司的股东不 关注公司的股权结构变化，只要不影响其在市场上的股价，股权的转移与其 无关。但对于有限责任公司而言则不然，股权结构的变化可能彻底影响存续 股东对公司的影响力，意味着对公司的影响力被相对稀释，这是有限责任公 司股东极为关注股权变动的理由之一。 股权，其在公司中的投资回报或收入， 1 3 毕竟，股东在公司中投入财产，取得 也往往成为他们生活保障的来源，他 哈尔滨：r 程大学硕十学位论文 们也就有更加充分的理由维持在公司中的影响力。如果允许股东随意转让股 权，在对公司股权结构变化完全不知情的情况下，则可能造成公司存续股东 股权被相对稀释。所以，为保证股权不被相对稀释，设定条件限制转让也是 存续股东的合理要求。 2 2 2 有限责任公司股东间利益平衡的信用保证 2 2 2 1 公司法上的利益平衡理念 利益冲突无所不在，公司也不例外。正如日本学者大隅健- - n 所言，无 论是在理念上还是在现实上，股份公司都是股东利益、公司债权人利益、社 会公共利益等各种利益的错综物，不仅这些利益本身有矛盾对立，而且各利 益内部也还包含了利益抗争的可能性。n 6 1 有限责任公司中也存在着不同利益 主体之间的冲突，具体在股权对外转让中，不同主体有着不同的价值取向和 利益计算。就转让股东而言，通过股权转让来实现其趋利避害、获利减损的 选择是首要的考虑，其次才是人际关系的和谐因素。就受让人而言，通过持 股而谋求未来的增值利益乃至成为公司的控制者是受让股权的两个最主要的 考虑因素。对于公司本身来说，股东转让股权既不破坏公司的资合基础又不 损及股东间的信赖关系，则是所期待的目标。而对存续股东来说，他们的考 虑则与公司基本相同，似乎更关注受让人进入公司后的信赖因素。其中最为 重要的利益冲突就是转让股东与存续股东之间的利益冲突。 如此复杂矛盾的利益，当然不可能同时都得到满足。那么，法律究竟应 优先考虑哪一方当事人的利益，这就需要立法者正确认识所涉及的利益、评 价这些利益各自的份量、在正义的天秤上进行衡量，以便根据某种社会标准 去确保最重要利益的优先地位，最后达到最符合需要的平衡。法律的主要作 用之一就是调整及调和上述种种相互冲突的利益，无论是个人的利益还是社 会的利益。这在某种程度上必须通过颁布一些评价各种利益的重要性和提供 各种利益冲突标准的一般性规则方能实现。n 7 1 因此，公司法的重要作用之一 1 4 哈尔滨工程大学硕十学位论文 就是为公司法上的利益主体提供法律上的保护。而保护的根本目的就是为了 平衡公司法所调整的各种利害关系主体之间的利害关系，制止某些主体以牺 牲其他主体的利益为代价而实现不正当利益行为的发生，确保公司组织的稳 定、健康和持续发展。n 町 有限责任公司的资合兼人合性特征为其带来的优势是很明显的，与此同 时，两种属性的协调共生也是其不能回避的难题。有限责任公司的资合性特 征要求公司维持资本的稳定，股东只能转让股权而不能任意退股；人合性特 征则要求公司股东之间具备信赖关系，应当对股权转让设定限制。但是，我 们应当看到，资合性并不意味着绝对的自由，同样，人合性也不要求绝对的 限制。把握限制和自由间的度，折射出的是人合性与资合性的力量对比。因 此，有限责任公司股权对外转让制度的功能定位应当是在两者之间寻求一种 动态的平衡，既要防止限制过死以至于股东资本被锁定在公司，又要防止自 由过度而危及公司的稳定发展。具体到法律规范层面，这一平衡表现为转让 股东和存续股东之间的利益平衡。 2 2 2 2 利益平衡理念指导下的股权对外转让制度设计 根据公司法上的利益平衡理念，有限责任公司股权对外转让制度在规则 的结构上应当分为两个层面：第一层面是为了维护存续股东利益而设计的同 意权制度及优先购买权制度；第二层面是为了保护转让股东的利益而设计的 退出机制即价格确定机制。通过以上两个层面的制度配合，一方面保障股权 得以公平、顺利转让，另一方面又维护了有限责任公司的人合基础，可谓颇 为周严。 ( 1 ) 存续股东利益的保护 存续股东的利益包含两个方面的内容：一是存续股东作为整体享有的利 益，实际上是以公司利益的形式所体现出来的。有限责任公司在某种意义上 是股东的集合体，因此，维护公司的人合基础，确保其持续稳定发展，也是 哈尔滨工程大学硕士学位论文 存续股东利益的所在。二是存续股东的个体利益，即股东个人在公司中享有 的既得利益，包括其对公司收益享有的份额利益和其在公司经营中的地位。 第一，为保护存续股东的整体利益，法律应当赋予其在公司股东中的决 定权。一是将信誉不佳的人排除在公司之外，既包括拒绝品性不佳的人成为 公司的股东，也包括适时将丧失个人信誉的股东从公司中排除出去；二是当 股东之间产生分歧或者严重利益冲突时，通过一方退出的方式，彻底结束已 遭到破坏的信赖平衡，构筑新的人合基础。具体到权利义务层面，存续股东 可以通过章程对股权对外转让条件作出事先规定，以及对外部受让人加入公 司行使同意权来实现其整体利益的保护。 第二，存续股东个人利益的维护就是要使其免受他人( 包括第三人和其 他股东) 行为可能带来的不利。法律首先赋予其优先购买权，使存续股东在 同等条件下优先于第三人取得转让股权。其次，当两个以上的存续股东都要 求行使优先购买权时，应当协商确定各自的购买比例：协商不成的，按照转 让时各自的出资比例行使优先购买权。 存续股东的整体利益与其个体利益并不是永远分开的，有时也存在着交 集。这是因为二者并不一定永远只属于其中一个范畴，同一种利益可以从不 同的角度来看待。当股东的个体利益与其整体利益相符时，这种分类就只具 有相对的参考意义。 ( 2 ) 转让股东的利益保护 对于股东而言，有限责任公司也相当于是一个投资市场。因此，保证股 东投资渠道的畅通是至关重要的，否则，就会迫使股东诉诸于申请公司解散 这种极端方式。所以，转让限制只能限制股权转让的受让人，而不能限制股 权的转让，也就是说，股东享有有限的转让自由。为保障这种有限自由的实 现，转让股东应当享有下列权利： 第一，股东的退出权应当得到保障。转让限制不能不合理的堵死股东为 自己开辟的退出渠道，即当转让股东对外转让股权的请求被否决时，反对股 权对外转让的股东或公司负有强制的购买义务。例如，比利时公司法规定， 1 6 哈尔滨工稃大学硕十学位论文 在公司拒绝转让的情况下，转让人可以诉至法院。如果拒绝无理，其成员必 须在法院规定期限内以法院规定的价格寻找新的买受人。奥地利公司法也规 定，如果公司无理拒绝，法院有权批准股份的转让，但是，公司以相同的条 件另外提出买受人的情况除外。n 耵 第二，转让股东有权得到公正合理的转让价格。股东基于股权而享有的 财产性权利和其享有的其他财产权一样，应当得到法律的平等保护。即使是 在法律出于人合性要求限制股权的受让人时，也不得影响其得到公平合理的 对价。因此，存续股东只有在与公司外部受让人处于同等条件下才能行使优 先购买权。同等条件既包括价格条件，也包括数量条件；在其他场合，按照 公司章程中的约定条款得出的转让价格，也必须反映股权的公允价值，否则 就可能导致司法权的介入。 2 2 3 有限责任公司经营管理的需要 有限责任公司的股东设立公司时，相互之间看中的可能不是资金，出资 问题在有些股东看来并不是第一位的，特别是高薪技术公司，双方或者多方 合作可能是一种优势互补的结果。例如，甲股东有充足的资金，乙股东拥有 专利或者非专利技术，丙股东则擅长公司运作和管理。这样的合作更有利于 公司的经营和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也违背 当初合作组建有限责任公司的初衷。因此，对有限责任公司的股东转让股权 予以适当限制是很有必要的。 有限责任公司具