（经济法学专业论文）进城务工农民劳动报酬权法律保障研究.pdf

西南交通大学硕士研究生学位论文第l 页 摘要 进城务工农民是在中国城市化进程中衍生出的一个特殊群体，他们一方面 为中国的城市建设贡献了巨大力量，另一方面，自身的各种合法权益难以得到 有效保障，最直接的体现在劳动报酬权没有得到很好的保障。劳动报酬是劳动 者及其家庭成员的基本生存保障。劳动报酬权是劳动者在劳动关系中享有的基 本的和核心的权利。但是，由于制度建设的缺失和群体自身的弱势。目前我国 进城务工农民劳动报酬权受侵害的现象十分严重，加强对其劳动报酬权的法律 保护不仅是学术界的一项重要课题也是全社会的共同责任。 本文首先指出了“农民工”这一传统概念的时代局限性提出进城务工农 民这一概念，在这一新概念的引领下，阐述了其自身的新特点和对其加强保护 的现实意义。接着通过对大陆以外地区相关法律制度的考察，借鉴其在劳动报 酬权保护方面的长处，为改变本土制度的不足提供参考。再次，立足大陆现有 各种相关法律规定的分析，对劳动高报酬权的权利作出法理分析。在此基础上， 第四章重点剖析大陆地区在保障进城务工农民劳动报酬权方面存在的不足，简 要说明产生不足的原因。最后，综合上述判断和分析，提出改善进城务工农民 劳动报酬权的具体法律措施。 关键词：进城务工农民：劳动报酬权；劳动法；法律保障 西南交通大学硕士研究生学位论文第li 页 a b s t r a c t m i 盯a n to f f - f a r mw o r k e r si sas p e c i a lg r o u pd e r i v i n go u to ft h ep r o c e s so f u r b a n i z a t i o ni nc h i h a w h oc o n t r i b u tg r e a t l yt oc h i n a su r b a nc o n s t r u c t i o n w h i l e o n t h eo t h e rh a n d i ti sd i f n c u l tf o rt h e mt og e te f f e c t i v ep r o t e c t i o n sf o rt h e i r1 e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t s t h em o s td i f j j c u l to fw h i c hi sl a b o rr e m u n e r a t i o np r o t e c t i o n r e m u n e r a t i o ni sab a s i ca sw e l la sc o r er i 出f o rm i f a n to f f - f a r mw o r k e r sa n da tt h e s a m et i m e al i r e s u p p o r tb a s ef o rt h e i rf a m i l ym e m b e r s h o w e v e r d u et os y s t e m d e f i c i e n c i e sa n dt h ed i s a d v a n t a g e so ft h e 笋o u p st h e m s e l v e s 1 a b o rr i g h t s i n f r i n g e m e n th a s b e c o m eav e r ys e r i o u s p r o b l e m e s p e c i a l l ) ，i np a y m e n t s t h e r e f o r e i ti sn o to n l ya ni m p o r t a n tis s u ei na c a d e m i cc i r c le st os t r e n g h e nle g a l p r o t e c t i o nf o rl a b o rr e m u n e r a t io nb u ta l s oi st h er e s p o n s i b i l i t 3 ，f o rt h ee n t i r es o c i e t y t h i sp a p e rp o i n t so u tt h e1 i m i t a t i o n so ft h et r a d i t i o n a lc o n c e p ta sf a r m e rw o r k e r s a n dp r o p o s e s “m i r a - a n to f f - f a r mw o r k e r s ”i nt h i se r aa st h en e wc o n c e p t u n d e rt h e g u i d a n c eo fw h ic h t h ep a p e rp r e s e n t si t sn e wf e a t u r e sa n de n h a n c e st h ep r a c t i c a l s i g n i f i c a n c eo ft h ep r o t e c t i o n t h e ni ts t u d i e st h er e l a t e dl e g a ls y s t e mo u t s i d et h e m a i n l a n d a n da p p r e c i a t e st h e i ra d v a n t a g e sf o rl a b o rr i m h t sp r o t e c t i o n w h i c hi sa l s o a ni m p o r t a n tr e f e r e n c et oi m p r o v ed e f i c i e n c i e so ft h e1 0 c a ls y s t e m s t h e n t h ep a d e r m a k e sa1 e 2 a 1a n a l y s i sb a s e do nt h ee x i s t i n gl e g a lp r o v i s i o n so fm a i n l a n d t h ef o u r t h c h a p t e rf o c u s e sm a i n l yo nt h ee x i s t e dd e f i c i e n c i e si nt h em i _ o r a n to f f - f a r mw o r k e r s l a b o rr e m u n e r a t i o np r o t e c t i o na sw e l la si t sr e a s o n ? a n dt h e nm a k e ss o m e s u g g e s t i o n st oi m p r o v er e m u n e r a t l o np r o t e c t i o n k e yw o r d s ：m i g a n to f f - f a r mf a r m e r s ；l a b o rr e m u n e r a t i o nr i 业t s ；l a b o rl a w ；l e g a l p r o t e c n o n 西南交通大学 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权西南交通大学可以将本论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复印手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 1 保密口，在年解密后适用本授权书； 2 不保密。使用本授权书。 ( 请在以上方框内打“”) 学位论文作者龇渺至 指删币繇娓之 日期：川午州网日期岬仍形 西南交通大学学位论文创新性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是在导师指导下独立进行研究工作所得 的成果。除文中己经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体己 经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在文 中作了明确的说明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 本学位论文在前人相关研究成果的基础上，提出自己的一些关于进城务工 农民劳动报酬权法律保障的新想法。主要是从大量农民进城工作的实际出发， 分析了当下对这一群体的称呼比较混乱，有些称呼存在歧视或者片面性，认为 进城务工农民这一概念具有一定的适时性。另一方面，鉴于农民自身的科学文 化素质低和经济能力较差，提出了加强法律援助是保障进城务工农民劳动报酬 权实现的有益措施。这也是引导农民维权走科学化、法治化道路的一个有益探 索。 学位铍诈考墟乏：冱管垒 q 期j 如p m 侈 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 1 1 研究意义 第1 章绪论 进城务工农民群体是中国市场经济发展的产物，是中国城市建设的一股 重要力量，中国社会转型时期特有的过渡性社会阶层。这一群体的产生原因 有两个方面：科技的进步使农业生产力得到了很大提高，农村产生了大量的 剩余劳动力。另一方面，城市化的发展使得城市对劳动力的需求扩大。于是， 大量的剩余劳动力便涌向城市，从事一些苦力和简单的体力劳动，“进城务工 一词一时间成了人们熟悉的概念。如何称呼这一群体，学晃一直存在争论， 从最初的“农民工”，到“打工仔 ，再到“新城市人”，这些称呼中都或多或 少的看出户籍判断的影子。当下，这个群体广泛分布于中国的大中城市，其 工作不再限于一些苦力和简单的体力劳动，在城市的长期打磨中，一部人已 开始学会学习，掌握技能，从简单的劳力工，转型为技术工和高级服务人员， 就业涉及的部门也越来越多。此时再将户籍制度的判断功能还用在对这一群 体的称呼厘定中，显然是过时了。笔者认为，用进城务工农民来称呼这一群 体，是顺应我国当下经济体制改革和社会转型的称呼。 进城务工农民是我国劳动者的重要组成部分，当然有权获取合理的报酬， 这也是公民的一项宪法权利。市场经济的固有缺陷和法律保护的滞后性，使 得当下对进城务工农民的劳动报酬权保护还不够充分，诸如企业拖欠工资， 同工不同酬，暴力讨薪引发的群体性事件时有发生。保障劳动报酬权的充分 实现，是现代法治的应有之义，也是构建现代性社会价值体系( 稳定、和谐、 民生、国家利益和治理的效率) 的内在要求。1 1 】对进城务工农民劳动报酬权 法律保障的研究，也能为我国劳动立法在如何保护进城务工农民群体劳动权 方面提供点参考意见。 1 2 文献综述 伟大的英国科学家艾萨克牛顿在封给胡克的信中写道：“如果我看得 更远那是因为站在巨人的肩上。 意思是说成功离不开前辈们的经验与研究成 果。同样，本文关于进城务工农民劳动报酬权的研究如果能有一点点进步的 话，这也是建立在前辈们现有理论研究成果的基础上。从国内情况看，通过 书目检索发现目前尚无关于进城务工农民劳动报酬权的专著。在劳动法方面 i l 】秦晓现代性与中国社会转型改革内参2 0 0 9 年第8 期 西南交通大学硕士研究生学位论文第2 页 的著作中，有关劳动报酬权的研究成果有：常凯教授在劳权论当代中 国劳动关系的法律调整一书中将“劳动报酬权作为其中的一章进行阐述； 李炳安教授在劳动权论中对“获得最低工资标准权”进行了探讨； 黄越钦教授在劳动法新论著作中对“工资续付义务进行了介绍。在 国务院研究室课题组编写的中国农民工调研报告中有提出解决农民工工 资问题的研究报告和建议。在劳动法教材中，劳动报酬权都只是作为劳动权 中的一项内容进行简要的介绍。通过数据库检索，发现关于劳动报酬权方面 的硕士论文不多，与其相关的农民工劳动权的文章比较多。关于劳动报酬权 方面的学术期刊论文有十九篇。有关于劳动报酬权方面的博士论文一篇。直 接写进城务工农民劳动报酬权的文章没有发现。从总体上讲，我国学者关于 经常务工农民劳动报酬权的研究可以归纳为以下几点：第一，对进城务工农 民劳动报酬权的重视程度不够，研究成果不多，研究的问题不够完整、系统。 第二，研究的重点集中在工资方面，拖欠工资、克扣工资和欠薪逃匿等，关 于进城务工农民的概念，以及劳动报酬权的性质，劳动报酬与工资的差别等 方面的问题鲜有论及。第三，对于进城务工农民群体的特殊性没有足够认识。 在保护其合法权益方面的很多措施，不具有可行性，局限在一定的层面。很 少提及在对进城务工农民劳动报酬权保护方面应加强法律援助机制的建设。 由于诸多条件和个人能力的限制，笔者对国外学者关于经常务工农民劳 动报酬权的研究成果认识不足，因此不敢妄加评论。从笔者收集到的中文译 著情况看，由于国外一般不存在进城务工农民这一说法，更多的是放在劳工 的劳动报酬权里去研究的，主要集中在最低工资保障、企业欠薪保障基金制 度、禁止克扣和拖欠工资方面，有一些对共性问题的对策是有参考价值的， 但国外的理论如何与中国的实际相结合又是需要另外进行探讨的事情。 1 3 内容和方法 本文共有六个部分，第一章为绪论。其余部分为正文，正文部分有五个 部分构成：第一，对什么是进城务工农民，进行释义。阐明进城务工农民的 劳动报酬权的内容和性质，提出对其进行保护的必要性。文章第二部分就进 城务工农民的劳动报酬权保护情况进行了一个比较研究，引入国际劳工组织 的有关公约、国外相关的法律规定以及港澳台地区的相关措施。第三，简单 描述我国大陆现有的对进城务工农民劳动报酬权的法律保障，肯定其取得的 既有成就。主要表现在制度建设和领导重视方面。第四，在肯定成就的基础 上分析大陆现行保障措施的不足，有立法的局限性也有执法的随意性，更主 要的不足之处是保护进城务工农民劳动报酬权的利益诉求机制不健全，甚至 让法律规定成了空中楼阁。第五部分在三、四部分的分析基础上，结合第二 部分探索的域外成果，提出作者对如何保护进城务工农民劳动报酬权的些 西南交通大学硕士研究生学位论文第3 页 建议。 “所谓研究方法，就是主体在认识作为客体的客观世界和事物，揭示其本 质并阐明其一般规律的实践活动中所遵循的一套原则、程序和技巧。 心3 本文 是在阅读大量相关文献的基础上，引入一些案例，辅以一定的实证研究。在 文献研究的基础上提出进城务工农民的特殊性，揭示劳动报酬权的理论性质， 理论结合实际，提出加强保护进城务工农民劳动报酬权的具体措施。 【2 】张文显法哲学范畴研究( 修订版) 北京：中国政法大学出版社2 0 0 1 年1 月 西南交通大学硕士研究生学位论文第4 页 第2 章进城务工农民劳动报酬权概述 2 1 进城务工农民释义 进城务工农民，在社会实践中又被称为“农民工 、“打工仔 、“新市民 、 “新城市人”等。其中，使用最多的称呼为“农民工 。“农民工称呼源 自我国二元经济结构和户籍制度的背景，是一个从计划经济向市场经济转轨 的产物，称呼本身具有时代局限性。时代的局限性使“农民工”必然又是一 个具有歧视性的概念。阳。随着中国城市化进程的掘进，户籍制度的身份判断 功能日趋弱化，农民工的称呼必将慢慢淡出历史的舞台。而“新市民”、“新 城市人的称呼听起来似乎很亲切，但实际并不能享受城镇职工的同等待遇， 实质又有些超前。对于“新昆山人”、“新杭州人”的称呼曾见诸报端，又局 限于个别地方这么叫，不具有普遍性和通用性。 进城务工农民指户籍在农村，保有农村承包的土地，但是外出务工的农 民。他们同于传统称呼的“农民工。“农民工称呼的诞生直接同我国的户 籍制度相联系，我国现行的户籍制度分为城市户口和农村户口，每个人都具 有户籍身份，一般情况下户籍身份不得改变。由于户籍制度的存在，使得中 国大规模的人口流动、劳动力转移的过程中出现了一个特殊的群体，他们无 法真正融入城市的社会经济组织内，生存于体制外，成为一种漂泊不定的流 动人口，甚至不具有平等的身份。因此，进城务工农民具有自身的特点，他 们具有农民的职业身份，但是从事的活动却不是农业生产，而是在城市为第 二、三产业服务。与工人的职业身份相对比，部分工作内容相同，但是在社 会中定位不同，这样的一个社会定位使得进城务工农民无论在农村还是在城 市都面临着很多尴尬的境地。因此有的学者已经开始反对将进城务工农民称 呼为“农民工 ，他们认为现在的进城务工农民具有了新的特点，特别是进城 务工农民的第二代人，虽然也符合进城务工农民界定，但是，他们具有了新 的特点，工作性质不再是苦力，注重参与技术培训，很多人不再回归土地， 而是通过自己的奋斗留在城市。以至于称呼为“农民工”不在恰当。作为对 这一观点的回应，深圳市也通过规定取消了使用“农民工”的称谓。h 1 笔者 认为，上述对进城务工农民的界定基本上反映了其自身的特点，虽然随着社 会的发展，进城务工农民的角色也会发生转换，比如加入到当地的户籍或者 由农业户口转为非农业户口，但是这样的转换已经偏离了对进城务工农民的 3 1 贺汉魂，皮修平农民工概念的辩证思考求实2 0 0 6 年5 月 4 1h t t p ：w w w c h i n a c o m e n p o l i c y t x t 2 0 0 9 - 0 7 0 6 c o n t e n t _ 18 0 7 3 8 4 6 h t m 西南交通大学硕士研究生学位论文第5 页 界定。总之，本文中的定义能够涵盖目前绝大多数的户籍在农村但是外出务 工的农民，因此，该定义是比较恰当的。 2 2 进城务工农民劳动报酬权 2 2 1 进城务工农民劳动权 劳动权作为法律概念，最早由奥地利法学家安东门格尔提出。门格尔 在其1 8 8 6 年出版的全部劳动权史论一书中认为，劳动权、劳动受益权、 生存权是造成新一代人权群经济基本权的基础。聆3 首次用宪法的形式来 规定公民享有劳动的权利是1 9 1 9 年德国的魏玛宪法。劳动权是一项非常 重要的权利，我国宪法对公民的劳动权进行了明确的规定。劳动权的范 围学界有不同的观点，对劳动权的界定分为“一权说”、“二权说”和“多权 说 。“一权说认为，劳动权就是就业权；“二权说”认为，劳动权包括就业 权与获得劳动报酬权，这是国内的主流观点；“多权说”认为，劳动权应包括 多项权利，只不过各学者在界定劳动权外延时所持的范围大小不同而又形成 了不同的认识。有学者进一步将劳动权的外延阐述为一个谱系，涵盖就业 权、劳动报酬权、休息休假权等九个方面。1 劳动权的范围的界定直接涉及 到劳动权与劳动报酬权的关系问题。有学者反对将劳动报酬权作为劳动权的 内涵，二者是一种并列的关系，都是劳动者的基本权利，如果将劳动报酬权 纳入到劳动权的内涵中，会就使劳动权的实现与利益的必然获得存在着不可 避免的矛盾。哺1 笔者认为权利存在与实现是应然和实然的关系。劳动权是一 项宪法的基本权利，是不可否认和剥夺的，现实生活中受到侵犯那是权利获 得实现的程度问题。劳动报酬权是劳动权的应有之义，劳动关系存在，劳动 者付出了劳动但是不能获得相应的报酬，这只能说明劳动报酬权受到了侵犯， 但是不能否认说劳动报酬权不存在了。因此，笔者认为，对劳动权的含义的 界定应该采用“二权说”的学说。单是将劳动权限定为就业的权利，这实际 上就将一个劳动的过程机械地切割成了一个部分。劳动权包含的是劳动者在 劳动过程中应当受到保护的权利，既有人身权利也包含财产权利。劳动权应 当包含劳动报酬权，这是同就业权相对应的一项权利，公民付出了劳动就应 当根据付出的劳动获得相应的报酬。劳动权的“二权说”定义是本文对进城 务工农民劳动报酬权进行探讨的一个基础，也是劳动报酬权这个权力的宪法 5 1 徐秀义韩人元现代宪法学基本原理中国人民公安大学出版社2 0 0 1 年第3 1 9 3 4 3 页 6 1 李炳安我国学者对劳动权概念的研究概览劳动权论人民法院出版社2 0 0 6 年1 月 f 7 1 谢宝富刘庆志劳动权的权利谱系分析江苏行政学院学报2 0 0 8 年第6 期 【q 胡玉浪劳动报酬权研究厦门大学博士学位论文2 0 0 7 年 西南交通大学硕士研究生学位论文第6 页 来源，因此十分地重要。劳动权是公民享有的一项权利也是应该尽的一项义 务，进城务工农民也是这项权利的享有者与义务的承担者。 2 2 2 进城务工农民劳动报酬权 劳动报酬权是劳动权利的核心，它不仅是劳动者及其家属有力的生活保 障，也是社会对其劳动的承认和评价。进城务工农民作为我国劳动者的重要 组成部分，有关劳动者劳动报酬权的适用对象也适用于进城务工农民。 2 2 2 1 进城务工农民劳动报酬权概念 劳动报酬权是指劳动者按自己提供劳动的数量和质量取得相应报酬的权 利。劳动报酬权是我国劳动者的一项重要的经济权利，是劳动权的重要内容， 也是劳动者的劳动目的所在。狭义的劳动报酬仅指工资。广义劳动报酬指劳 动者为用人单位提供劳务而获得的各种报酬。用人单位在生产过程中支付给 劳动者的全部报酬包括三部分：一是货币工资，用人单位以货币形式直接支 付给劳动者的各种工资、奖金、津贴、补贴等；二是实物报酬，即用人单位 以免费或低于成本价提供给劳动者的各种物品和服务等；三是社会保险，指 用人单位为劳动者直接向政府和保险部门支付的失业、养老、人身、医疗、 家庭财产等保险金。笔者认为劳动报酬权中“报酬”不应当仅仅限于劳动者 的工资收入还包括其他以非工资方式给予劳动者的福利，而工资收入是劳动 报酬中最重要的部分。 2 2 2 2 进城务工农民劳动报酬权内容 劳动报酬权的内容，主要有几类观点：( 1 ) 包括劳动报酬请求权和报酬 支配权；旧1 ( 2 ) 包括劳动报酬请求权、报酬自由处分权与报酬谈判权；刨 ( 3 ) 包括劳动者的同工同酬权、工资支付请求权、法定假期带酬权、延长工 作时间的额外报酬请求权等。玎还有学者认为劳动报酬权应包含以下几个要 素：( 1 ) 劳动者享有获得公平( 公正合理适当) 劳动报酬的权利；( 2 ) 劳 动者享有获得同工同酬或同值工作同酬的权利：( 3 ) 劳动者享有获得最低工 资标准的权利。u 到劳动报酬权的几要素反映出该权利内容的丰富性，不同地 区的公民在进入到相同的工作岗位时都是劳动者，都应该获得同等的尊重与 保障。劳动者的工作不仅要获得报酬而且不应低于国家最低的工资标准，在 这种雇佣的劳动关系中，雇佣者应当按时定期足额地支付劳动的薪酬，在无 法实现支付时，劳动者获得劳动报酬救济的权利。 1 9 贾俊玲主编劳动法学北京：中央广播电视大学出版社2 0 0 3 年版第4 4 页 1 1 0 黎建飞劳动法的理论与实践北京：中国人民公安大学出版社2 0 0 4 年第1 5 8 1 6 1 页 i l l l 郑尚元主编劳动法学北京：中国政法大学出版社2 0 0 4 年第6 8 页 v ：1 n 注释 7 i 西南交通大学硕士研究生学位论文第7 页 综观上述观点，劳动报酬权的内容是十分丰富的，但是对其内容的界定 也存在很多的分歧。笔者认为，劳动报酬权应该包括劳动报酬请求权、劳动 报酬受领权、劳动报酬保障权。劳动报酬请求权是指按照法律规定和劳动合 同的约定请求雇佣者支付劳动报酬的权利。劳动报酬请求权是一项债权请求 权，受雇佣者在劳动关系存续过程中有权依据劳动合同请求用人单位支付劳 动报酬。劳动报酬受领权是指劳动者对劳动报酬有获取、占有的权利，这是 劳动报酬请求权行使后劳动者享有的一项重要的权利。除此以外，劳动报酬 权还应当受到一定的保障，劳动报酬保障权，即劳动者有权获得最低工资保 障、工资支付保障和实际工资保障。n 钆最低工资保障是国家对劳动者获取劳 动报酬的政策性支持，也是劳动者劳动权获得尊重的表现。进城务工农民享 有劳动报酬权，由于他们人数众多，工作性质的特殊，使得其劳动报酬权更 应该受到关注。 2 2 2 3 进城务工农民劳动报酬权性质 ( 一) 劳动报酬权是一项基本人权 人权，从一般意义上讲就是为了实现人的“尊严与价值”，按照人的自然 属性和社会本质所应享有的权利。n 钔“人权伴随着社会的发展与进步，从一 种思想理论逐渐演变成为众多国家的法治原则；从一种人类共同追崇的道德 理想到在法律和政治制度上获得一定程度的确立和保障 。u 引。人权主要包括 三个方面的内容：( 1 ) 生存权利、人身人格权利，例如，生命、生存、安全、 人身、人格权利。( 2 ) 政治权利和自由，如国籍权、选举权、思想自由、言 论自由、宗教自由、集会和结社自由。( 3 ) 经济、社会和文化权利，例如， 受教育、工作、劳动报酬、社会保险、休息、娱乐，以及足以维持个人健康 和福利的生活水准的权利。n 6 1 根据国家统计局对安徽农民工资性收入的统计， 今年上半年，农民工资性收入人均1 2 2 5 7 9 元，同比增加1 3 0 1 9 元，增长 1 1 9 。其中，在非企业组织中劳动得到的收入人均1 2 4 8 8 元，增长5 5 ； 在本乡地域内劳动得到的收入人均3 2 5 8 7 元，增长1 4 1 1 外出从业得到的 收入人均7 7 5 0 3 元，增长1 2 1 。工资性收入超过家庭经营现金收入。上半 年，农民工资性收入人均1 2 2 5 7 9 元，比家庭经营现金收入人均多3 3 7 元。 工资性收入占上半年农民现金收入的4 5 6 ，比去年同期增加0 8 个百分点， 是农民现金收入重要构成和农民现金收入增长的主要推动力。据此可以看出， 劳动作为进城务工农民谋生的手段，能够满足他们自己和家庭的生活需要。 进城务工农民的劳动报酬为劳动者的生存提供物质保障，在当今我国生产力 【1 3 】王全兴劳动法北京：法律出版社2 0 0 4 年第2 3 4 页 【1 4 】关彬枫试论劳动法与劳动者的人权保障天津市工会管理干部学院学报2 0 0 1 年第l 期 【1 5 1 徐显明主编人权研究( 第一卷) 山东人民出版社2 0 0 1 年第5 9 页 【1 6 1 张文显法哲学范畴研究( 修订版) 中国政法大学出版社2 0 0 1 年第4 0 1 页 西南交通大学硕士研究生学位论文第8 页 尚不发达的社会历史条件下，进城务工农民通过就业获取劳动报酬是维持生 存的重要的手段，而劳动报酬无法获得则意味着生活的贫困和一定程度的饥 饿，劳动报酬权是一项基本人权。 “劳动不仅是公民获得财产的最基本途径，而且是公民实现自我评价和 自我完善的基本方式。因此，劳动权是公民生存权和发展权中的重要内容 u 力劳动报酬权这项基本人权是存在于劳动关系之中的，劳动关系是劳动者与 用人单位之间基于职业劳动而产生的职业劳动关系中的一种。u 刚劳动报酬权 同劳动者密切相关，通过劳动关系而得到实现。劳动者作为劳动的付出者和 劳动成果的创造者，具有自己的身份特点。从劳动报酬与劳动者的关系来说， 正是因为劳动者这个主体的存在，才使得劳动报酬权有一个权利实现的载体。 劳动报酬请求权是劳动者的一项重要的权利，它是劳动者取得劳动报酬的基 础性权利，以劳动者同雇佣者的劳动契约为依据。劳动报酬请求权是劳动者 依据自己的劳动数量和质量请求给付报酬，包含着劳动者的艰辛劳动与付出。 劳动者根据劳动合同向雇佣者提出给付的请求，这种请求不同于债权请求权， 可以随意进行转让，劳动报酬权要进行转让涉及到劳动合同主体的转化问题。 劳动报酬权是劳动者人权的体现，是劳动者生存的保障，这种具有人身特点 的权利与劳动者的生产生活密切相关，从某种意义上说，如果将劳动者与劳 动报酬权相分离，那么劳动报酬权的研究也就失去了原有的意义。因此，劳 动报酬权具有人身依附的性质。 ( 二) 劳动报酬权是一项基本的劳动权 如前所述，笔者主张以“二权说对劳动权进行定位，劳动权包括就业权 与获得劳动报酬权。劳动报酬权是劳动权的应有之义，是一项基本的劳动权。 劳动法第3 条明确规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得 劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职 业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利 以及法律规定的其他劳动权利。”劳动报酬权是劳动权的应有之义，劳动关 系存在，劳动者付出了劳动但是不能获得相应的报酬，这只能说明劳动报酬 权受到了侵犯，但是不能否认说劳动报酬权不存在了。把劳动报酬权划定为 一项基本劳动权原因还在于劳动报酬权权与劳动者的生存有着紧密相关。劳 动权最初是为保障劳动者的生存条件提出的权利，劳动者取得工作的权利并 不是目的，只是一种手段，获得维持自己及其家庭成员得以生存的劳动报酬 才是目的，劳动权是实现劳动报酬权的起点，而劳动报酬权是劳动权的客观 结果。因此，劳动报酬权是劳动权的重要组成部分，是一项基本的劳动权， 凡是只提供劳动，不获得报酬；或只获得报酬，不提供劳动，都不是真正意 义上的劳动权。 【1 7 1 谢鹏程公民的基本权利中国社会科学出版社1 9 9 9 年第8 7 页 【墙1 冯彦君劳动法学吉林大学出版社1 9 9 9 年第8 - - - 9 页 西南交通大学硕士研究生学位论文第9 页 ( 三) 劳动报酬权具有复合性 劳动报酬权不仅是一种生存权，更是一种发展权。劳动报酬权就是保障 劳动者自身和家庭的生存和发展。生存是人类的第一公理，人类的切权利 的享有都以获得生存为前提。生存权赋予其他权利以意义，是其他权利之本。 只有生存下去，人类才能延续。但是人类不仅要生存更要发展，发展是人类 的知诋能力、素质的不断提高，发展是人类改造自然、改造自身能力的不 断提高。人的发展，也是社会发展的需要。劳动报酬权是人的发展的经济保 证。确保劳动者健康地生存，有保障地生活，这是劳动报酬权的生存理念。 人类不仅要生存，更要不断发展，发展同样是人类的需求，是人类社会不可 逆转的时代潮流。不发展，社会就不会进步；不发展，就不能创造出日益辉 煌的人类文明。 2 3 进城务工农民劳动报酬权法律保障的必要性 2 3 1 构建和谐社会的现实需求 首先，拖欠迸城务工农民劳动报酬被拖欠的情况仍然存在，在部分地区 甚至十分严重。根据国家统计局对2 0 0 8 年返乡农民工的调查显示，被拖欠工 资的返乡农民工占返乡农民工总数的5 8 。其中，保留工作只是回家过年的 农民工中有4 4 被雇主拖欠了工资，而需要重新找工作的返乡农民工中有 8 被拖欠了工资。对于受金融危机影响而返回的农民工，因企业关停而返乡 的农民工中有1 3 被拖欠了工资；因企业裁员而返乡的农民工中有5 7 被拖 欠了工资。国家统计局浙江调查分队对1 6 8 5 名城市农民工进行了调查。其中， 有2 6 9 人报酬曾经被拖欠过，占全部调查样本的1 6 0 ，该比重比全国平均 低4 个百分点。当问及“您现在工作单位是否兑现工资时，回答“没有兑 现”的仍有1 4 2 人，占全部样本的8 4 。据对拖欠报酬的主要原因分析，“扣 留一部分钱，防止农民工不辞而别”是一个重要因素，占报酬被拖欠农民工 的3 5 7 ：“称资金周转困难，暂时不给”占2 4 2 ；“称上一级没给钱， 无法发放”占1 4 5 ；“没有原因就是不想给钱占1 1 2 ；“其他原因 占1 4 5 。当前农民工工资没得到及时兑现的主要发生在居民服务人员、家 政服务人员、专业技术人员、建筑工人等职业，特别是居民服务和家政服务 人员大多属临时聘请，这与农民工认为拖欠报酬的主要原因是相吻合的。 其次，进城务工农民的劳动报酬权受到侵犯，存在超时工作，不享受加 班补贴等情况。根据中国统计信息网发布的“浙江城市农民工生活质量状况 调查与研究 ，从调查结果看，城市农民工的平均每天工作时间和平均每周 西南交通大学硕士研究生学位论文第1o 页 工作天数都超过标准工作时间。根据被调查的1 6 8 5 名城市农民工平均每天工 作时间计算，总体平均每天工作时间为8 9 小时，超过标准工作时间0 9 小时。 其中，平均每天工作时间超过1 2 小时的占全部被调查者的2 9 。0 ，个别的平 均每天工作时间长达1 6 小时。按照被调查农民工平均每周工作天数计算，总 体平均每周工作时间为6 1 天，超过标准工作时间1 1 天，八成以上城市农民 工每周工作天数超过5 天。从调查中了解到，造成农民工劳动时间过长的原 因主要是：私营、个体业主追求高产量、高效益，而工人也为了多挣钱，愿 意延长工作时间。此外，根据被调查的城市农民工对相关问题的回答结果看， 有8 6 7 的农民工没有享受双休日；5 8 5 没有享受带薪休假；3 0 0 没有享 受加班补贴。 再次，缺乏维权意识，不与用人单位签订劳动合同。根据中国统计信息 网发布的“浙江城市农民工生活质量状况调查与研究”，从调查结果看，城 市农民工没有与用工企业签订劳动合同或协议的要占到三成以上。有些即使 签订了合同，但由于合同本身的不规范，其内容往往只是侧重于用工单位的 权利和农民工的义务，而忽略了农民工的劳动保障问题。也有部分用工单位 虽然与农民工签订了劳动合同，但由于企业故意不愿告知或农民工自身文化 程度等原因，农民工并不清楚所签合同的详细内容。在已签订合同的农民工 中，不清楚所签劳动合同的详细内容的比例就有1 4 3 。 第四，其他侵犯进城务工农民劳动报酬权的情形。根据中国统计信息网 发布的“浙江城市农民工生活质量状况调查与研究”，从本次调查农民工就业 人数比较集中的几个行业看，在居民服务和其他服务业工作的农民工2 0 0 5 年的平均总收入只有城镇同行业职工平均工资的5 3 ，交通运输、仓储及邮 政业的农民工年平均总收入只有城镇同行业职工年平均工资的6 9 9 ，批发 和零售业、住宿和餐饮业、建筑业、制造业的农民工的年平均总收入分别只 有城镇同行业职工年平均工资的7 5 4 、7 7 8 、8 3 2 和9 1 3 ，存在同工 不同酬的情形。此外，最低工资保障制度也没有得到严格执行，仍有4 9 的 在固定岗位工作的农民工，月平均收入达不到2 0 0 5 年浙江省规定的最低工资 中最高档6 7 0 元的标准。拖欠和克扣农民工工资报酬的情况也是禁而未绝， 有1 3 的农民工的劳动报酬经常被克扣，1 7 的农民工劳动报酬经常被拖 欠。 根据国家统计局农民工统计监测调查，截至2 0 0 8 年1 2 月3 1 日，全国农 民工总量为2 2 5 4 2 万人。其中本乡镇以外就业的外出农民工数量为1 4 0 4 1 万 人，占农民工总量的6 2 3 ；本乡镇以内的本地农民工数量为8 5 0 1 万人，占 农民工总量的3 7 7 。在外出务工的1 4 0 4 1 万农民工中，按输出地分，来自 中部、西部和东部地区外出农民工数量比例分别为3 7 6 、3 2 7 、2 9 7 。 按输入地分，东部地区吸纳外出农民工占外出农民工总数的7 1 ，中部占 1 3 2 、西部占1 5 4 。在本地就业的8 5 0 1 万农民工主要集中在东部地区， 占6 2 1 ，中部地区占2 2 8 ，西部地区占1 5 1 。( 2 1 世纪经济报道2 0 0 9 西南交通大学硕士研究生学位论文第11 页 年3 月份的一篇报道指出，根据广东省劳动保障厅的统计，2 0 0 8 年春节前夕 外省农民工实际返乡数量达到1 0 2 5 万人，而截至2 0 0 9 年2 月2 4 日，入粤农 民工数量达到9 4 6 万人。仅从广东这样一个经济大省来看进城务工农民的数 量就已经让人吃惊，而在全国，进城务工农民的数量在2 亿左右。这样一个 庞大的群体，是我国第二三产业中重要的生力军，为我国经济的发展做出了 非常重要的贡献。但是也应该看到，正是这样的一个群体，由于其劳动报酬 权遭受侵害，也产生了一些很严重的社会问题。进城务工农民讨薪跳楼事件， 因讨薪被围殴，为讨薪集体上街阻碍车辆通行进城务工农民的劳动报酬 问题不仅仅是一个个体请求报酬支付兑现的问题，而且上升到了社会问题的 层面。讨薪导致群体性事件的爆发，社会秩序被扰乱，这不能说进行简单的 治安处罚就解决的了，需要谨慎、认真对待。进城务工农民引发的一系列社 会事件的原因就在于他们的劳动报酬权没有得到很好的保障，作为生存来源 的劳动报酬应该得到及时足额地支付，只有进城务工农民的劳动报酬权得到 了根本的保障，这样的讨薪悲剧、闹剧才不会频发，社会秩序才能得到维护， 这也是构建和谐社会的基本条件。社会的稳定、和谐才能为经济的发展提供 一个良性的环境。 2 3 2 保障人权的根本要求 人权是作为社会主体的人应当享有的基本权利，人的生存权和发展权是 人权的重要内容。保护人权就必须要尊重主体的人格和尊严，保障人的生活 生产。对进城务工农民劳动报酬权的保障，从尊重与保护人权来说，不仅是 对其保障的正面体现，也是对尊重与保护人权的回应。劳动报酬权是劳动者 投入劳动成果获得工资等收益的权利。劳动报酬权直接关系到劳动者的生存， 只有获得了劳动报酬，劳动者才能对工资等福利报酬进行支配，用于生产生 活的消费。如果不对劳动者的劳动报酬权进行保护，那么他们的生活将会失 去经济来源，生存也得不到保障，这有违人权的根本要求。作为广大劳动者 的一部份，进城务工的农民，大都是为了获得比种植农作物更多的收入而背 井离乡，在外凭借自己的劳力挣钱，他们获得的劳动报酬不仅是自己生活开 支的来源，也是家庭收入的主要来源，是全家幸福生活的保证。因此，一旦 进城务工农民的劳动报酬权受到侵犯，不仅其权利自身受到影响，而且对整 个家庭来说也是一个打击。在面对这样的情况下，对进城务工农民劳动报酬 权的保护更加应该予以重视。 西南交通大学硕士研究生学位论文第12 页 2 3 3 尊重劳动权的直接体现 劳动权是一项宪法的基本权利，作为劳动者都应该享有，是不可否认和 剥夺的。劳动报酬权作为劳动权的重要内容之一，在劳动者权利保护中占有 重要的地位。劳动报酬权与劳动权不可分割，对劳动报酬权的保护是对劳动 权的直接落实，也是对我国至高的宪法的响应。正如有学者主张，“劳动 不仅是公民获得财产的最基本途径，而且是公民实现自我价值和自我完善的 基本方式，因此，劳动权是公民生存和发展权中的重要内容。 h 钒对进城务工 农民的劳动报酬权的保障，是保障他们的经济来源的基本途径，也是进城务 工农民自我肯定一种方式，宪法赋予劳动者对于雇主主张的权利，就是要对 劳动权这个关系人的生存和发展的权利进行根本的保障。只有劳动报酬权得 到了很好的保障，劳动者的其他劳动权利才能更好地实现。 2 3 4 与国际社会接轨的需要 对农民工劳动报酬权的保护，不仅应该着重于劳动报酬请求权的实现上， 还应该着重关注农民工的劳动报酬保障权。但是，从目前看来，我国对农民 工的保障与国际社会的要求是存在很大的差别的。国际劳工组织已经制定了 1 8 4 个公约和1 9 2 个建议书。在1 9 9 8 年国际劳工大会上通过的国际劳工组织 关于工作中基本原则和权力宣言及其后续措施中，确立了四项核心劳工标 准，即：结社自由和有效承认集体谈判权利；禁止使用童工；禁止强迫劳动； 同工同酬以及消除就业歧视。h 核心劳工标准”是所有其他劳动标准的基 础，是最基本的劳动要求，因此具有根本性。另一方面，“核心劳工标准”所体 现的是劳动者的基本权利，如果劳动者丧失或不能履行宣言中所确定的权 利，其作为自由劳动者或者说其作为人的基础也就丧失了。因此由“核心劳工 标准”所确立的权利是人权的一部分。心但是，从我国对进城务工农民的有 关保障制度来看，如今并没有形成一个系统的较完善的规范，对进城务工农 民的权益进行保护，进城务工农民的失业保险制度、医疗保险制度、社会保 障制度等，不是没有配套的相关规定，就是还正处于初步发展阶段。这些制 度的缺失，使得一亿左右的庞大的进城务工农民群体，极度地没有安全感。 对进城务工农民的保障制度建立不起来，直接对他们的劳动报酬权形成影响。 而进城务工农民的报酬请求权等基本的权益都得不到保护，如何去谈他们的 1 1 9 】谢鹏程公民的摹本权利中国社会科学出版社1 9 9 9 年第9 4 页 f 2 0 1 付云从国际劳工标准看我国农民工权益保护泉州师范学院学报( 社会科学) 2 0 0 8 年第9 期 2 1 1 王月明葛翔核心劳工标准与农民工劳动权益保护要论在公民基本权利框架下的分析广东商 学院学报2 0 0 7 年第2 期 西南交通大学硕士研究生学位论文第13 页 其他更加完善的权益，如医疗保障、失业保障等。我国加入w t o 以后，越来越 多的贸易争端正对我国的制度进行考验。中国现在正成为接受反倾销调查最 多的国家之一。我国劳动者的工资水平一直较低，即使在这种情况下，有些企 业还是采取无理克扣拖欠工资、违法加班加点而不支付加班工资等手段，侵犯 劳动者特别是进城务工农民的劳动报酬权，以进一步降低成本，获取高额利 润。这些严重侵犯进城务工农民合法权益的企业所生产的产品，相比之下更具 有价格优势，更容易占据国外市场，相应地更容易受到反倾销的调查。啦副因此， 完善对进城务工农民报酬权的保护，既是对进城务工农民权益维护的需要， 也是同国际社会接轨的基础。随着我国社会经济的发展，进城务工农民的权 益会越来越受到重视，中国政府对国际社会普遍接受的劳工标准不可能视而 不见，因此，加强对农民工劳动报酬权的保护是国家未来必定的举动。 瞄】李小军叶文反倾销与我国农民工劳动报酬权的保护中国劳动关系学院学报2 0 0 8 年第1 0 期 西南交通大学硕士研究生学位论文第14 页 第3 章大陆以外地区有关法律制度考察 3 1 国际劳工组织有关公约 国际劳工组织( i l o ) 作为联合国的专门机构之一，由政府、雇主和工人 三方组成。该组织的宗旨是：“促进充分就业和提高生活水平；促进劳资合作； 改善劳动条件；扩大社会保障；保证劳动者的职业安全与卫生；获得世界持 久和平，建立和维护社会正义。 过去这么多年来，国际劳工组织一直秉承其 宗旨，努力促进改善劳工的生产条件，提高劳动者的生活水平，对促进劳动 者自身的发展方面发挥着重要作用。国际劳工组织自成立以来，颁发了很多 的公约和建议书，确立了最低工资和保护工资的国际劳工标准。1 9 4 9 年第9