（诉讼法学专业论文）论附条件逮捕.pdf

摘要 自最高人民检察院颁布人民检察院审查逮捕质量标准( 试行) ，确立附条 件逮捕制度以来，附条件逮捕一直备受理论界和实务界的争议，争议的焦点集中 在附条件逮捕的合法性和正当性问题上，肯定说认为，附条件逮捕并没有超越法 律的红线，符合现行刑事诉讼法中所规定的逮捕条件，否定说认为，附条件逮捕 违背了刑事诉讼法关于逮捕条件的规定，是对法律的突破，是不合法的。 附条件逮捕的正当性与合法性是两个不同性质的问题。合法性是从法律规定 的层面进行考量，分析其是否具有法律依据，正当性是从合理性的角度进行分析， 考察其是否符合普遍的正义价值。附条件逮捕是符合刑事诉讼法规定的逮捕标准 的，是符合法律规定的，并且，附条件逮捕也是具有正当性的：首先，附条件逮 捕是构建层次性证明标准的需要，随着案件的推进，各个阶段的证明标准应当逐 步递进，逮捕作为一种强制措施，其所处的诉讼阶段决定了逮捕的证明标准要比 立案、侦查阶段要高，比审查起诉和审判阶段要低，而附条件逮捕对于构建这种 层次性的证明标准具有重要意义；其次，附条件逮捕符合宽严相济的刑事基本政 策，宽严相济的刑事政策在刑事审判实践中，要求法律工作者在法律规定的范围 内注重轻重区分，对于可捕可不捕的轻微犯罪案件，适用“宽”的刑事政策，一 般不予逮捕，对于某些重大案件，确有逮捕必要的，适用“严”的刑事政策，坚 决予以逮捕，附条件逮捕，就体现了“严”的刑事政策；第三，附条件逮捕具有 逮捕的一般功能，表现为防止犯罪嫌疑人逃避侦查、起诉和审判，防止犯罪嫌疑 人实施妨害侦查的活动，震慑犯罪分子和社会中的不安定分子，鼓励人民群众同 犯罪行为作斗争，可以很好的起到预防犯罪的作用；第四，附条件逮捕还能在特 殊时期特殊犯罪方面起到积极的作用；第五，附条件逮捕符合国际立法上关于逮 捕的通行规定。 建立附条件逮捕制度也是十分必要的，有利于解决不批捕执行难的问题，有 利于加强侦查机关和检察机关之间的互相配合和互相监督，可以实现惩罚犯罪和 保障人权的统一，它同时也是检察机关进行能动司法的有益尝试。 附条件逮捕制度自实施以来，在各地侦查机关和检察机关的共同努力下，不 断趋于完善，在打击重大刑事犯罪、维护社会稳定方面发挥了积极的作用，但同 时在实践中也存在着许多问题需要予以解决，如有的检察机关以本地的社会治安 形势为参照，把一些在本地区有重大影响的案件作为重大案件对待，适用附条件 逮捕，人为的扩大了附条件逮捕的适用范围；再如，根据质量标准的规定， 做出附条件逮捕决定前，要提交检察委员会讨论，但实践中，由于检察委员会的 启动需要经过相对复杂的程序，所以有的案件附条件逮捕决定的做出并没有经过 检察委员会的讨论决定。 为了规范实践操作，应当建立起我国的附条件逮捕制度。首先，就附条件逮 捕的适用范围来说，附条件逮捕只适用于故意杀人、抢劫、强奸、贩卖毒品、放 火、爆炸、投放危险物质等严重刑事犯罪、黑社会性质犯罪、贪污贿赂犯罪、严 重经济犯罪以及其他可能判处无期徒刑以上刑罚的犯罪；其次，适用附条件逮捕 需满足三个条件：一是证据条件，即侦查机关获取的证据所证明的事实己基本构 成犯罪，但由于其他的因素提请批捕前，没有形成完整的证据链条，但检察机关 在综合考察案情后，认为在规定的时间内能够收集到定罪所需的证据，二是罪责 条件，可能被判处无期徒刑和死刑的犯罪嫌疑人才适用附条件逮捕，三是必要性 条件，确有逮捕必要，即看犯罪嫌疑人是否具有社会危害性，是否具有再次实施 犯罪的可能性，采取取保候审、监视居住等方法是否能够防止发生这种社会危害 性。第三，附条件逮捕的适用要经过一定的程序，一般应由县级以上侦查机关移 送同级人民检察院审查，检察机关在接到侦查机关的报捕材料后，由审查逮捕部 门指定办案人员进行审查，附条件逮捕决定作出后，应向上一级检察机关备案， 并且做好附条件逮捕决定作出后的指引补充侦查工作，还应定期进行审查，根据 补充侦查情况决定是否撤销逮捕决定。最后，要建立起附条件逮捕制度的配套机 制，如建立逮捕案件的分流机制，建立相对人的权利救济机制，包括附条件逮捕 决定作出前的逮捕听证机制，附条件逮捕决定作出后的复议、复核机制，撤销附 条件逮捕决定后的国家赔偿机制，建立附条件逮捕决定作出后的警检工作衔接机 制，包括检察机关的引导侦查机制和检察机关的监督审查机制。 关键词：附条件逮捕；案件分流；保障机制 a b s t r a c t s i n c et h ee n a c t m e n to ft h es u p r e m ep e o p l e sp r o c u r a t o r a t eo f “t h e p e o p l e s p r o c u r a t o r a t ef o re x a m i n i n gt h eq u a l i t ys t a n d a r d so fa r r e s t ( t r i a l ) ”t oe s t a b l i s h a s y s t e mo fc o n d i t i o n a la r r e s t ，t h es y s t e mh a sa l w a y sb e e ni n c o n t r o v e r s ya m o n g c o m m u n i t yo ft h et h e o r ya n dp r a c t i c e ，w h i c hf o c u s e so nt h el e g a l i t ya n dl e g i t i m a c y o fc o n d i t i o n a la r r e s t t h ea p p r o v a lp a r t yt h i n k sc o n d i t i o n a la r r e s td o e sn o tg ob e y o n d t h eb o s o ml i n eo ft h el a w , w h i c hi si nl i n ew i t ht h ec o n d i t i o n sl a i dd o w n b vt h ec o d e o fc r i m i n a lp r o c e d u r eo na r r e s tw h i l et h ed i s a p p r o v a lp a r t yb e l i e v e si ti sc o n t r a r yt o t h ec r i m i n a lp r o c e d u r el a wa n do t h e rl e g a lp r o v i s i o n so nt h ec o n d i t i o n so f 勰s t s oi t b r e a k st h el a w , a n di sn o tl e g i t i m a t e t h el e g i t i m a c ya n dl e g a l i t yo fc o n d i t i o n a la r r e s ta r eo ft w od i f f e r e n tn a n u e s l e g i t i m a c yi st oe v a l u a t ef r o mt h er e g u l a t i o no ft h el a wt oa n a l y s ew h e t h e ri ti sl e g a l w h i l el e g i t i m a c yi s a n a l y z e df r o mt h ep o i n to fv i e wo fr a t i o n a l i t yt oe x a m i n et h e c o m p l i a n c ew i t hu n i v e r s a lj u s t i c ev a l u e c o n d i t i o n a la r r e s ti si na c c o r d a n c e 、析t ht h e a r r e s ts t a n d a r d so fc r i m i n a lp r o c e d u r el a wa n dt h er e g u l a t i o n so f t h el a w , a n di ta l s o h a st h el e g i t i m a c y ：f i r s t ，t h ec o n d i t i o n a la r r e s ti st h en e e dt ob u i l dt h es t a r l d a r do f m e p r o o fh i e r a r c h y w i t ht h ea d v a n c eo ft h ec a s e ，t h es t a n d a r do fp r o o fa ta l l s t a g e s s h o u l db eg r a d u a l l yp r o g r e s s i v e a sac o m p u l s o r ym e a s u r e ，s t a g eo ft h ep r o c e e d i n g s o ft h ea r r e s td e t e r m i n e s t h es t a n d a r do fp r o o fm u s tb e h i g h e rt h a nt h ef i l i n g ， i n v e s t i g a t i o ns t a g e ，l o w e rt h a nt h er e v i e wo ft h e p r o s e c u t i o na n dt r i a ls t a g e s ， c o n d i t i o n a la r r e s ti so fg r e a ts i g n i f i c a n c et ob u i l dt h i s l e v e lo fs t a n d a r do fp r o o s e c o n d ，c o n d i t i o n a la r r e s tm e e t st h ec r i m i n a lp o l i c yo fc o m b i n i n gp u n i s h m e n tw i t h l e n i e n c yt ot h et r i a lp r a c t i c et h a te m p h a s e sm o r eo nt h es e v e r i t yo fd i s t i n c t i o nw i t h i n t h el i m i t sp r e s c r i b e db yl a w ：f o rt h ea l l o w a b l ec a t c ho rm i n o rc r i m i n a lc a s e s i t a p p l i e s “w i d e ”c r i m i n a lp o l i c yg e n e r a l l yn o n a r r e s t ；f o rs o m em a j o rc a s e s t h ea r r e s ti s n e c e s s a r y , i ta p p l e s “s t r i c t c r i m i n a lp o l i c y , r e s o l u t e l ya r r e s t t h ec o n d i t i o n a l 鲫r e s t r e f l e c t st h e s e v e r i t y o ft h ec r i m i n a l p o l i c y t h i r d ，c o n d i t i o n a la l t e s th a sg e n e r a l f e a t u r e ss u c ha sa v o i d i n gd e t e c t i o n ，p r o s e c u t i o na n d t r i a la n dp r e v e n t i n gt h es u s p e c t ， t h ed e f e n d a n tf r o mt h ei m p l e m e n t a t i o no fa c t i v i t i e st os t o pt h ei n v e s t i g a t i o n ，t od e t e r t c r i m i n a l sa n dt oe n c o u r a g et h em a s s e st of i g h ta c t i v e l ya g a i n s tc r i m i n a la c t si no r d e r t op l a yar o l ei nc r i m ep r e v e n t i o n ；f o u r t h ，c o n d i t i o n a ls y s t e mc a na l s op l a ya na c t i v e r o l ei nt h es p e c i a lp e r i o do fs p e c i a lc r i m e ；f i f t h ，c o n d i t i o n a la r r e s tm e e t st h eu n i v e r s a l r e g u l a t i o n si nt h ei n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o no n t h ea r r e s t i ti se s s e n t i a lt oe s t a b l i s ht h ec o n d i t i o n a la r r e s ts y s t e ma n db e n e f i c i a lt os e t t l et h e d i f f i c u l tp r o b l e m so fn o n p e r f o r m a n c ea n dn o n - a r r e s ta n dh e l p f u lt os t r e n g t h e n c o o r d i n a t i o na n dm u t u a ls u p e r v i s i o nb e t w e e nt h ei n v e s t i g a t i v ea n dp r o s e c u t o r i a l a u t h o r i t i e sa n da b l et oa c h i e v et h eu n i t yo ft h ep u n i s h m e n to fc r i m ea n dp r o t e c t i o no f h u m a nr i g h t s i ti sa l s ou s e f u la t t e m p to fd y n a m i cj u s t i c ei n t h ep r o c u r a t o r i a l o r g a n i z a t i o n s s i n c et h ei m p l e m e n t a t i o no fc o n d i t i o n a la r r e s ts y s t e ma n dw i t ht h ej o i n te f f o r t s a r o u n dt h ei n v e s t i g a t i v ea n dp r o s e c u t o r i a la u t h o r i t i e s ，i tc o n s t a n t l yt e n d st oi m p r o v e a n df u n c t i o n sw e l li nt h ef i g h ta g a i n s ts e r i o u sc r i m i n a lo f f e n s e sa n dm a i n t a i n i n g s o c i a ls t a b i l i t y m e a n w h i l e ，i np r a c t i c et h e r ea r em a n yi s s u e st ob ea d d r e s s e d ，f o r e x a m p l e ，t h ep r o c u r a t o r i a lo r g a n i z a t i o n st a k et h el o c a lp u b l i cs e c u r i t ys i t u a t i o n 髂a r e f e r e n c e ：s o m ec a s e sw i t has i g n i f i c a n ti m p a c ti nt h er e g i o na sam a j o rc a s et o e m p l o y t h ec o n d i t i o n a la r r e s t r e s u l t i n g i n a r t i f i c i a l l ym a g n i f i e ds c o p e o ft h e c o n d i t i o n a la r r e s ta p p l i c a t i o n a g a i n ，i na c c o r d a n c ew i t ht h ep r o v i s i o n so ft h e “q u a l i t y s t a l l d a r d s ”，d e c i s i o no ft h ec o n d i t i o n a la r r e s ts h o u l dg ot h r o u g ht h ep r o c u r a t o r i a l c o m m i t t e ef o rd i s c u s s i o n , b u ti np r a c t i c e ，d u et or e l a t i v e l yc o m p l e xp r o c e d u r e so f t h e s t a r to ft h ep r o c u r a t o r i a lc o m m i t t e e ，t h ec o n d i t i o n a la r r e s td e c i s i o no fs o m ec a s e si s m a d e 、析mn od i s c u s s i o no ft h ep r o c u r a t o r i a lc o m m i t t e e i no r d e rt os t a n d a r d i z et h ep r a c t i c eo fo p e r a t i o n sc h i n a sc o n d i t i o n a la r r e s t s y s t e ms h o u l db ee s t a b l i s h e d f i r s t ，f o rt h es c o p eo fa p p l i c a t i o no ft h e c o n d i t i o n a l a r r e s t ，c o n d i t i o n a la r r e s to n l ya p p l i e st oi n t e n t i o n a lh o m i c i d e ，r o b b e r y , r a p e ，d r u g t r a f f i c k i n g ，f i r e ，e x p l o s i o n ，p u t t i n g t h eh a z a r d o u ss u b s t a n c e sa n do t h e rs e r i o u s c r i m i n a lo f f e n s e s ，c r i m i n a ls y n d i c a t e ，c o r r u p t i o na n db r i b e r y , s e v e r ee c o n o m i cc r i m e a n do t h e rc r i m e sb es e n t e n c e dt ol i f ei m p r i s o n m e n to rm o r es e v e r ep u n i s h m e n t s e c o n d ，t h ea p p l i c a t i o no fc o n d i t i o n a la r r e s ts h o u l dm e e tt h r e ec o n d i t i o n s ：f i r s t ，t h e c o n d i t i o n so fe v i d e n c e ，t h ef a c t sp r o v e db ye v i d e n c eo b t a i n e db yt h ei n v e s t i g a t i o n i v o r g a n i z a t i o nh a sb a s i c a l l yc o n s t i t u t e dac r i m e ，b u tb e c a u s eo fo t h e rf a c t o r st h a td r 1 w t h ea r r e s ti sn o tp e r f e c ta n df i x e d ，ac o m p l e t ec h a i no fe v i d e n c ec a n b ef o r m e di nt h e p r o v i s i o n so ft i m e s e c o n d ，g u i l tc o n d i t i o n s c o n d i t i o n a la r r e s ti sa p p l i e dt os u s p e c t s w h oc a nb es e n t e n c e dt ol i f e i m p r i s o n m e n ta n dd e a t h t h i r d ，t h en e c e s s i t yo f c o n d i t i o n s ，f r o mt h ea n g l eo fc o n s i d e r i n gt h ea r r e s to ft h ec r i m i n a lp r o c e e d i n g sa sa g u a r a n t e et h es m o o t hp r o g r e s s ，j u d g et h es u s p e c t sd a n g e rt o s o c i e t y , t ot a k eb a i l r e s i d e n t i a ls u r v e i l l a n c et op r e v e n td a n g e rt os o c i e t y t h et h i r d ，t h ea p p l i c a t i o no f t h e c o n d i t i o n a la r r e s tm u s tg ot h r o u g hc e r t a i np r o c e d u r e s g e n e r a l l yr e v i e wo ft h e i n v e s t i g a t i v eo r g a n i z a t i o n sa to ra b o v et h ec o u n t yl e v e ls h o u l db et 瑚m s 诧r r e dt ot h e p e o p l e sp r o c u r a t o r a t ea tt h es a m el e v e l ，a f t e rr e c e i p to ft h er e p o r t e dc a t c hm a t e r i a l s d e s i g n a t e di n v e s t i g a t o r sw i l li n s p e c t ，o n c et h ec o n d i t i o n a la r r e s td e c i s i o ni sm a d e i t s h o u l db ef o rt h er e c o r d ，a n dd oac o n d i t i o n a la r r e s ta f t e rt h ed e c i s i o ng u i d e l i n e sf o r s u p p l e m e n t a r yi n v e s t i g a t i o n ，i ts h o u l da l s ob er e v i e w e do nar e g u l a rb a s i sa c c o r d i n g t ot h es u p p l e m e n t a r yi n v e s t i g a t i o nt od e c i d ew h e t h e rt or e v o k et h ed e c i s i o no f a n e s t f i n a l l y , t oe s t a b l i s hs u p p o r t i n gm e c h a n i s m so fc o n d i t i o n a la r r e s t ，s u c ha sa r r e s t si nt h e t r i a g em e c h a n i s ma n dr e l a t i v eh u m a nr i g h t sr e l i e fm e c h a n i s m ，i n c l u d i n gt h ea l t e s to f t h eh e a r i n gm e c h a n i s mb e f o r et h e m a k i n go ft h ec o n d i t i o n a la r r e s td e c i s i o na r e r r e c o n s i d e r a t i o n ，r e v i e wm e c h a n i s mt or e v o k et h ed e c i s i o no fc o n d i t i o n a la r r e s t s t a t e c o m p e n s a t i o nm e c h a n i s m ，t h ee s t a b l i s h m e n to ft h ea t t a c h e dc o n d i t i o n st oa n _ e s tt h e p o l i c es e i z e da f t e rt h ed e c i s i o nc o n v e r g e n c em e c h a n i s m ，i n c l u d i n gt h em e c h a n i s mo f s u p e r v i s i o na n di n v e s t i g a t i o no ft h ep r o c u r a t o r i a lo r g a n i z a t i o n sa n do ft h eg u i d ea n d i n s p e c tm e c h a n i s m k e yw o r d s ：c o n d i t i o n a la r r e s t s ；d i v e r s i o no f c a s e s ；p r o t e c t i o nm e c h a n i s m v 引言 引言 2 0 0 6 年最高人民检察院颁布了人民检察院审查逮捕质量标准( 试行) ， 确立了附条件逮捕制度：有证据证明有犯罪事实，一般是指证据所证明的事实己 构成犯罪。对于证据有所欠缺但已基本构成犯罪，在综合考虑案情后，认为经过 进一步侦查能够形成完整的证据链条，能够取到定罪所必需的证据，而确有逮捕 必要的重大案件的犯罪嫌疑人，经过检察委员会讨论决定可以批准逮捕，并应当 采取以下措施：第一，向侦查机关发出补充侦查提纲，列明需要进一步查明的事 实和需要补充收集完善的证据，并及时了解补充取证情况；第二，批准逮捕后三 日内报上一级人民检察院备案；第三，侦查机关在侦查羁押期限届满时，仍未能 取到定罪所必需的充足证据的，应当及时撤销批准逮捕决定。 自质量标准颁布以来，附条件逮捕在审查批捕工作中被广泛运用，然而， 无论是实务界还是理论界，对附条件逮捕都有不同的看法。2 0 0 8 年，中国社会 科学院法学研究所、北京市人民检察院、北京市人民检察院第二分院联合举办了 “逮捕制度的深化与发展专题研讨会”，来自各大高校专家教授和司法实践工作 者1 3 0 余人参加了研讨会，会议围绕附条件逮捕的提出背景与制度概况、价值与 正当性、适用条件与证明标准、定期审查与检警关系、制度构建与展望等五个主 题进行了深入研讨与交流，此次会议在一些问题上达成了一定的共识，如加强检 察机关的侦查监督与定期审查，然而，在某些问题上还存在争议，特别是在附条 件逮捕这一措施的合法性和正当性问题上，存在着完全相反的两派观点。以最高 人民检察院副检察长朱孝清为代表的实务界人士普遍予以了肯定，他们认为附条 件逮捕是针对证据有欠缺，有进一步侦查取证可能的重大案件进行批捕，符合现 行刑事诉讼法规定的“有证据证明有犯罪事实 ，附条件逮捕制度实质上是对刑 事诉讼法规定的逮捕条件的回归，实践中对逮捕的证据要求过高，附条件逮捕对 于适当降低过高的逮捕条件，缓解侦查机关的压力，及时有效地惩治重大犯罪有 重大意义圆。以中国人民大学教授陈卫东为代表的理论界人士则认为：附条件逮 捕不符合刑事诉讼法关于逮捕的规定，实质上降低了逮捕的证明标准，不符合“少 最高人民检察院人民检察院审查逮捕质量标准( 试行) 。朱孝清论附条件川中国刑事法杂志，2 0 1 0 9 ，1 4 2 论附条件逮捕 捕慎捕”、“可捕可不捕的不捕”的刑事基本政策，本质上是“以捕代侦，使逮 捕完全置于侦查破案的需要。理论界对这一制度的研究胶着在合法性和正当性 问题上，在一定程度上阻碍了就如何完善附条件逮捕制度进行更深一步的研究， 实践中，司法工作者对这一制度的内涵没有一致的认识，操作情况差别很大，有 的降低了附条件逮捕的证据标准，扩大了附条件逮捕的适用范围，进而导致了附 条件逮捕这一刑事强制措施的滥用，将一些并不符合条件的案件适用附条件逮 捕，有的并没有深刻认识到附条件逮捕所附条件的含义，又没有准确把握证据有 所欠缺但己基本构成犯罪的内涵和经过进一步侦查能够取到定罪所必需的证据 的含义所在。 笔者拟通过对附条件逮捕的功能和价值的研究，说明立法上确定这一制度之 必要，从而解决其合法性问题，解决深入研究这一制度的基础性问题，并就建立 系统的附条件逮捕制度进行深入的研究，希望统一实践口径，减少实践差别。 陈卫东关于逮捕条件与程序若干问题的思考【j 】i 可南社会科学，2 0 0 9 ，0 6 ：4 6 2 一、附条件逮捕的界定及其相关争议 一、附条件逮捕的界定及其相关争议 ( 一) 附条件逮捕的概念 在2 0 0 5 年的全国检察机关第二次侦查监督工作会议上，最高人民检察院副 检察长朱孝清指出：“对逮捕条件要正确把握，其中有证据证明有犯罪事实这一 条件，要以证据所证明的事实构成犯罪为原则，以证据所证明的事实基本构成犯 罪为例外”。此后，各地检察机关对此进行了有益的尝试，2 0 0 6 年，最高人民 检察院在总结实践的基础上颁布了人民检察院审查逮捕质量标准( 试行) ( 以 下简称质量标准) ，确立了附条件逮捕制度：有证据证明有犯罪事实，一般是 指证据所证明的事实已构成犯罪。对于证据有所欠缺但已基本构成犯罪，认为经 过进一步侦查能够取到定罪所必需的证据，确有逮捕必要的重大案件的犯罪嫌疑 人，经过检察委员会讨论决定可以批准逮捕，并应当采取以下措施：( 一) 向侦查机 关发出补充侦查提纲，列明需要查明的事实和需要补充收集、核实的证据，并及时 了解补充取证情况：( 二) 批准逮捕后三日内报上一级人民检察院备案；( 三) 侦查 机关在侦查羁押期限届满时，仍未能取到定罪所必需的充足证据的，应当及时撤 销批准逮捕决定。 理论界和实务界对于附条件逮捕基本概念的界定有所不同，笔者比较认可苗 生明的做法，将附条件逮捕的内涵界定为：对于证据有所欠缺但已基本构成犯罪， 在综合考虑寨隋后，认为经过进一步侦查能够形成完整的证据链条，能够取到定 罪所必需的证据，而确有逮捕必要的重大案件的犯罪嫌疑人，可以批准逮捕，检 察机关在批准逮捕决定后，应当向侦查机关发出补充侦查提纲，列明需要进一步 查明的事实和需要补充收集核实的证据，并对侦查机关的补充侦查情况和羁押情 况进行定期检查并决定是否撤销逮捕决定 。 苗生明，王伟附条件逮捕定期审查制度若干问题研究【c 1 附条件逮捕制度研究北京：法制f j j 版社，2 0 0 8 ：7 。最高人民检察院人民检察院审查逮捕质量标准( 试行) 苗生明，王伟附条件逮捕定期审查制度若干问题研究【c 】附条件逮捕制度研究北京：法制出版社，2 0 0 8 ：7 论附条件遽捕 ( 二) 附条件逮捕制度的提出背景和形成过程 审查批捕是检察机关的法律监督权的体现，也是刑事诉讼过程中的一个重要 阶段，它具有惩罚犯罪、保障人权等重要功能，可以保证准确的打击犯罪，也可 以有效的防止错误逮捕，从而保障犯罪嫌疑人、被告人的合法权益不受非法侵害。 因而，审查批捕制度的改革和完善，都备受理论界和实务界的关注，成为司法舆 论的焦点。 1 、附条件逮捕提出的背景 刑事诉讼法规定逮捕应当满足三个条件，一是有证据证明有犯罪事实，二是 可能判处有期徒刑以上徒刑，三是采取取保候审等强制措施尚不足以防止发生社 会危害性。对于何为有证据证明有犯罪事实，学术界和理论界对此认识不同。关 于“有证据”有的认为只要有一定的证据即可，不一定要达到确实、充分的程度， 有的则认为，必须要达到确实充分的程度，关于“有犯罪事实 ，有的认为要有 主要犯罪事实，有的则认为必须要有基本犯罪事实，否则不能批准逮捕。对于条 件把握的不一，可能就会导致对逮捕条件的人为提高或降低，其结果可能会造成 冤假错案。实践中，错误逮捕或错误不捕的案件，很多都是与对逮捕条件的把握 不准有关，从一定程度上加剧了实践中的高羁押率、高捕后无罪率。 2 、附条件逮捕的形成过程 第一，酝酿阶段。2 0 0 3 年第三次严打后，北京市政法委对全市轻伤害案件 进行调查了解，结果发现羁押率居高不下问题比较突出，随后，北京市人民检察 院就此问题进行调研，并在北京市政法委组织的会议上就该问题作了发言。在此 基础上形成了会议纪要，其主要精神就是对轻罪少捕、少诉、少判。随后，最高 人民检察院出台了一部防止和纠正超期羁押的规定，明确提出要防止超期羁押， 切实保障人权。2 0 0 4 年北京市人民检察院对2 0 0 3 年逮捕后作出无罪处理案件进 行复查，发现捕后作无罪处理的案件数量有所上升，北京市人民检察院对该类案 件进行了深入的研究，认为在审查批捕工作中应当深入贯彻少捕慎捕的思想，在 复查报告中提出，对特殊案件经特殊程序可以附条件逮捕。复查报告随后向最高 人民检察院进行了备案。 第二，提出阶段。2 0 0 4 年，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合 下发了关于严格依法履行职责，切实保障刑事案件办案质量的通知，其中规 4 一、附条件逮捕的界定及其相关争议 定，对于公安机关提请批准逮捕的犯罪嫌疑人，经审查符合法定批捕条件的，依 法作出批准逮捕的决定。之后，北京市人民检察院在给市政法委的报告中提出了 实行附条件逮捕的意见，2 0 0 5 年，北京市人民检察院在向最高人民检察院的报 告中，将附条件逮捕制度单列了出来，随后，在全国检察机关第二次侦查监督工 作会议上，最高人民检察院副检察长朱孝清指出要正确把握逮捕条件，其中“有 证据证明有犯罪事实 ，原则上要求证据所证明的事实构成犯罪，证据所证明的 事实基本构成犯罪为例外。此后，各地检察机关还有一些公安机关，如北京市公 安局，都进行了一些尝试，2 0 0 6 ，最高人民检察院在总结实践的基础上颁布了质 量标准，其中第四条确立了附条件逮捕制度。 第三，实行阶段。附条件逮捕提出之后，在实践中逐渐被广泛接受和认可。 重庆市人民检察院、北京市人民检察院第二分院、北京市朝阳区人民检察院、北 京市海淀区人民检察院以及北京市公安局都做了试点工作，并取得了良好的效 果。附条件逮捕的运用，在提高审查批捕案件质量、强化侦查监督、惩罚犯罪和 保护人权中发挥了重要的作用。 ( 三) 有关附条件逮捕的争议及评述 附条件逮捕一经提出就引起了理论界和实务界的激烈争论，争论的焦点集中 在该制度的名称概念、合法性和正当性、法律适用条件、案件适用范围等问题上， 尤其是在合法性和正当性问题上，存在着完全相反的两派观点。 l 、附条件逮捕的名称与概念争论 质量标准虽然大致规定了附条件逮捕的内容，但是并没有明确附条件逮 捕的名称，也没有界定附条件逮捕的概念。因此，实践中关于附条件逮捕的称谓 五花八门，相对而言，附条件逮捕在实践中使用的更广泛一点。笔者也赞成使用 附条件逮捕这一称谓。 关于附条件逮捕的概念，理论界和实务界的界定也是不尽相同的。北京市人 们检察院第二分院苗生明认为，附条件逮捕制度，即对于已有查证属实的证据证 明有犯罪事实，但定罪证据尚未达到确实充分的程度，确有逮捕必要的重大案件 的犯罪嫌疑人，检察机关在综合考虑案情后，认为经过进一步侦查能够形成完整 的证据链条，能够取到定罪所必需证据的，在向侦查机关提出补充侦查意见，列 论附条件逮捕 明需要进一步查明的事实和需要补充收集和完善证据的情况下可以批准逮捕，但 检察机关应当对侦查机关继续侦查取证情况和羁押情况进行定期审查并决定是 否撤销逮捕决定。重庆市人民检察院盛宏文认为，有条件逮捕是指人民检察院 在办理逮捕案件的过程中，对于涉嫌严重刑事犯罪的犯罪嫌疑人，认为其已基本 构成犯罪但证明其犯罪的证据尚有瑕疵，而侦查机关已有补充侦查的具体计划和 方案，在法定时限内能够取到定罪所必需的证据的，检察机关应当依法予以逮捕 的一项制度。北京市海淀区检察院的检察官认为，有条件逮捕是指对于证据有 所欠缺但已基本构成犯罪的犯罪嫌疑人，经过进一步侦查能够取到定罪所必需的 证据，而确有逮捕必要的，可以批准逮捕，如补充侦查期限届满后，仍未能取到 定罪所必需的充足证据的，则应当及时撤销批准逮捕决定的一项强制措施 。 上述附条件逮捕的概念，虽然都不一样，但是在内涵上几乎是一致的，均是 从以下几个方面界定的，第一，根据现有的证据已基本构成犯罪，第二，证据有 所欠缺，但在综合考虑案情后，认为经过进一步的侦查能够形成完成的证据链条， 能够取到定罪所必需的证据，第三，须向侦查机关发出补充侦查提纲，列明需要 进一步补充收集的证据，第四，附条件逮捕决定作出前，需经检察委员会讨论， 第五，在规定时间，如未取得定罪所必需的证据，检察机关要及时做出撤销逮捕 的决定。 笔者赞同苗生明对附条件逮捕内涵的所做的界定，即对于证据有所欠缺但已 基本构成犯罪，在综合考虑案情后，认为经过进一步侦查，能够形成完整的证据 链条，能够取到定罪所必需的证据，而确有逮捕必要的重大案件的犯罪嫌疑人， 检察机关在向侦查机关发出补充侦查提纲，列明需要进一步查明的事实和需要补 充收集核实证据的情况下，可以批准逮捕，并对侦查机关的补充侦查情况和羁押 情况进行定期检查，并决定是否撤销逮捕决定。对于该制度的基本内涵应当从 以下几个方面把握： 第一，在适用范围上，附条件逮捕只限于重大案件的犯罪嫌疑人，重大犯罪 的范围应当在综合考虑犯罪嫌疑人的社会危害性大小、人身危险性大小、再次实 施犯罪的可能性大小、可能判处的刑罚等因素之后确定，主要包括故意杀人、抢 。苗生明，王伟附条件逮捕定期审查制度若干问题研究【c 】附条件逮捕制度研究北京：法制出版社，2 0 0 8 ：7 盛宏文，张玉飞有条件逮捕的法理分析及制度设计【c 】附条件逮捕制度研究北京：法制出版社，2 0 0 8 ：5 3 林静，孙中梅有条件逮捕之实证分析【j 1 人民检察，2 0 0 8 ，1 5 ：5 0 苗生明，王伟附条件逮捕定期审查制度若干问题研究【c 】附条件逮捕制度研究北京：法制出版社，2 0 0 8 ：7 6 一、附条件逮捕的界定及其相关争议 劫、强奸、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质等严重刑事犯罪，黑社会性质 犯罪，贪污贿赂犯罪，严重经济犯罪等。 第二，在适用条件上，参照我国刑事诉讼法所规定的逮捕的三个条件，附条 件逮捕有三个条件。首先，证据条件：有证据证明发生了犯罪事实、有证据证明 犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的、证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属 实的；其次，罪责条件：可能判处无期徒刑以上刑罚的犯罪；最后，必要性条件： 有社会危险性，采取取保候审不足以防止发生社会危险性。 第三，在跟踪监督上，要求检察机关作出附条件逮捕决定之后，应向侦查机 关提出继续侦查意见和提纲，列明需要进一步查明的事实，需要补充完善的证据， 并定期对侦查机关的补充侦查情况和犯罪嫌疑人的羁押情况进行监督审查，对于 补充侦查羁押期限届满之后，仍然没有取得定罪所必需的证据时，应