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论受贿罪构成要件及立法完善 详细摘要 受贿罪是一种传统型犯罪，美国、日本、新加坡等国均制定了严厉的刑法加以惩治我国受 贿罪立法经历了从无到有并逐渐完善的过程，1 9 9 7 年刑法第3 8 5 条、第3 8 8 条以及相关立法、 司法解释对受贿罪作了专门规定进入2 1 世纪，世界各国对受贿罪认定形成了基本共识，联合 国反腐败公约规定：“直接或间接向公职人员许诺给予、提议给予或者实际给予该公职人员本 人或者其他人员或实体不正当好处，以使该公职人员在执行公务时作为或者不作为”是受贿罪。 我国2 0 0 5 年1 0 月批准并加入公约，公约对受贿罪认定与国内法存在差异，履行缔约义务， 修改我国刑法有关受贿罪的规定势在必然。本文通过对国内外受贿罪构成要件法学理论和司法实 践的比较研究，针对我国受贿罪立法存在的缺陷进行了法理分析，提出了相应的立法建议，以期 进一步完善我国受贿罪立法。 关键词：受贿罪构成要件立法完善 d i s c u s se l e m e n t so fb r i b e r yc r i m ea n d 一 1 p e r t e c t l o no i ：i e 9 1 s 上a t l o n s u m m a r y t h eb r i b e r yi so n et r a d i t i o nc r i m e c o u n t r ya n ds oo nu s ，j a p a n ，s i n g a p o r ef o r m u l a t e dt h e s e v e r ec r i m i n a l l a wt op e r f o r mt op u n i s h o u rc o u n t r yb r i b e r yl e g i s l a t i o nh a se x p e r i e n c e dt h ep r o c e s s w h i c h g r o w so u to fn o t h i n ga n dg r a d u a l l yi m p r o v e s ，i n19 9 7t h ec r i m i n a ll a w3 8 5 t h ，3 8 8 t ha sw e l la s t h ec o r r e l a t i o n l e g i s l a t i o n ，t h ej u d i c i a li n t e r p r e t a t i o nh a v em a d et h es p e c i a l l y s t i p u l a t i o nt ot h eb r i b e r y e n t e r sf o rt h e21s tc e n t u r y , t h ev a r i o u sc o u n t r i e st ot h eb r i b e r yr e c o g n i z e dh a sf o r m e dt h eb a s i c m u t u a l r e c o g n i t i o n ，t h eu n i t e dn a t i o n sc o u n t e r - c o r r u p t i o nj o i n tp l e d g e ”s t i p u l a t e dt h a ti sd i r e c to ri n d i r e c t l y p r o m i s e st o t h ep u b l i cs e r v i c ep e r s o n n e l g i v e s ，t h ep r o p o s i t i o ng i v e so ra c t u a lg i v e st h i sp u b l i c s e r v i c e p e r s o n n e lo ro t h e rp e r s o n n e lo rt h ee n t i t yn o ti m p r o p e ra d v a n t a g e ，c a u s e s t h i sp u b l i cs e r v i c e p e r s o n n e lw h e nc a r r i e so u to f f i c i a l b u s i n e s st ot a k eo rn o t t ot a k e i st h eb r i b e r y o u rc o u n t r yi no c t o b e r , 2 0 0 5a u t h o r i z e sa n dj o i n s j o i n t p l e d g e i tr e c o g n i z e s t ot h eb r i b e r yw i t ht h ed o m e s t i c m e t h o d e x i s t e n c ed i f f e r e n c e ，f u l f i l l sc o n c l u d e sat r e a t yt h ed u t y , r e v i s e so u rc o u n t r yc r i m i n a ll a w r e l a t e d 论受贿罪构成要件及立法完善 详细摘要 受贿罪是一种传统型犯罪，美国、日本、新加坡等国均制定了严厉的刑法加以惩治我国受 贿罪立法经历了从无到有并逐渐完善的过程，1 9 9 7 年刑法第3 8 5 条、第3 8 8 条以及相关立法、 司法解释对受贿罪作了专门规定进入2 1 世纪，世界各国对受贿罪认定形成了基本共识，联合 国反腐败公约规定：“直接或间接向公职人员许诺给予、提议给予或者实际给予该公职人员本 人或者其他人员或实体不正当好处，以使该公职人员在执行公务时作为或者不作为”是受贿罪。 我国2 0 0 5 年1 0 月批准并加入( 公约，( 公约对受贿罪认定与国内法存在差异，履行缔约义务， 修改我国刑法有关受贿罪的规定势在必然。本文通过对国内外受贿罪构成要件法学理论和司法实 践的比较研究，针对我国受贿罪立法存在的缺陷进行了法理分析，提出了相应的立法建议，以期 进一步完善我国受贿罪立法。 关键词：受贿罪构成要件立法完善 c 【1 s c u s se 上e m e n t s0 t b r l b e r y c r l m ea n d 11 p e r l e c t l o no il e 9 1 s 上a t l o n f t s u m m a r y t h eb r i b e r yi so n et r a d i t i o nc r i m e c o u n t r ya n ds oo nu s ，j a p a n ，s i n g a p o r ef o r m u l a t e dt h e s e v e r ee r i m i n a l l a wt op e r f o r mt op u n i s h o u rc o u n t r yb r i b e r yl e g i s l a t i o nh a se x p e r i e n c e dt h ep r o c e s s w h i c h g r o w so u to fn o t h i n ga n dg r a d u a l l yi m p r o v e s ，i n19 9 7t h ec r i m i n a ll a w3 8 5 t h ，3 8 8 t ha sw e l la s t h ec o r r e l a t i o n l e g i s l a t i o n ，t h ej u d i c i a li n t e r p r e t a t i o nh a v em a d et h es p e c i a l l y s t i p u l a t i o nt ot h eb r i b e r y e n t e r sf o rt h e21s tc e n t u r y , t h ev a r i o u sc o u n t r i e st ot h eb r i b e r yr e c o g n i z e dh a sf o r m e dt h eb a s i c m u t u a l r e c o g n i t i o n ，t h eu n i t e dn a t i o n sc o u n t e r - c o r r u p t i o nj o i n tp l e d g e ”s t i p u l a t e dt h a ti sd i r e c to ri n d i r e c t l y p r o m i s e st o t h ep u b l i cs e r v i c e p e r s o n n e l g i v e s ，t h ep r o p o s i t i o ng i v e so ra c t u a lg i v e st h i sp u b l i c s e r v i c e p e r s o n n e lo ro t h e rp e r s o n n e lo rt h ee n t i t yn o ti m p r o p e ra d v a n t a g e ，c a u s e st h i sp u b l i cs e r v i c e p e r s o n n e lw h e nc a r r i e so u to f f i c i a l b u s i n e s st ot a k eo rn o t t ot a k e i st h eb r i b e r y o u rc o u n t r yi no c t o b e r , 2 0 0 5a u t h o r i z e sa n dj o i n s j o i n t p l e d g e i tr e c o g n i z e s t ot h e b r i b e r yw i t ht h ed o m e s t i c m e t h o d e x i s t e n c ed i f f e r e n c e ，f u l f i l l sc o n c l u d e sat r e a t yt h ed u t y , r e v i s e so u rc o u n t r yc r i m i n a ll a w r e l a t e d b r i b e r yt h es t i p u l a t i o ni n t oi n e v i t a b l y t h i sa r t i c l et h r o u g hc o n s t i t u t e st h ei m p o r t a n td o c u m e n tl e g a l s c i e n c e t h e o r ya n dt h ej u d i c i a lp r a c t i c ec o m p a r i s o nr e s e a r c ht ot h ed o m e s t i e a n df o r e i g nb r i b e r y , h a s c a r r i e do nt h el e g a lp r i n c i p l et h e o r yo f l a w a n a l y s i si nv i e wo fo u rc o u n t r yb r i b e r yl e g i s l a t i o ne x i s t e n c e f l a w , p r o p o s e d t h e c o r r e s p o n d i n gl e g i s l a t i o ns u g g e s t e d ，f u r t h e rc o n s u m m a t e s o u rc o u n t r yb r i b e r y l e g i s l a t i o nb yt h et i m e 2 k e yw o r d s ： b r i b e r yc r i m e e l e m e n t s p e r f e c t i o no fl e g i s l a ti o n 附：学位论文原创性声明和关于学位论文使用授权的声明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研 究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究在做出重要贡献的个人和集 体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：叁塾至呈 日期： 垒q q z 生! ! 旦 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本 人授权贵州大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：之弦轴翌导师签名：论文作者签名：i j ! 堑型! 罡导师签名： 3 5 ，厶j l 刖青 受贿罪的构成要件是我国刑法所规定的、决定某一行为的性质及其社会危害程 度而为该行为成立受贿罪所必须的一切主客观要件的总和。我国刑法第3 8 5 条规定： 国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他 人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种 名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。刑法第3 8 8 条规定：国家工作 人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为， 为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。 贿赂现象，是伴随国家权力的产生而产生的一种负面现象。自有人类社会以来， 对权力的正确行使和防止权力的滥用，始终贯穿着整个人类政治文明的发展过程。 当前，我国正处于经济转轨时期，人们的思想观念、价值取向发生了深刻变化，在 不正当利益驱动和诱惑下，不规范、非公共地运用公共权力谋取个人利益的现象得 到滋生和蔓延。从近年来我国司法机关查处贿赂犯罪的情况看，贿赂犯罪呈逐年上 升趋势，涉案人员逐年增多，涉案金额逐年增大；犯罪行为更加多样化，犯罪手段 更加隐蔽，规避刑法有关规定的贿赂行为不能受到相应的制裁，贿赂已由贿赂财物 转变为提供不正当利益，收受礼金而暂时不为行贿人谋取利益的权力期权化现象严 重，等等。 加强和完善反腐败立法，建立市场经济体制下反腐倡廉法律秩序，是当前中国 社会最受关注的重大问题之一，事关党和国家生死存亡。通过研究受贿罪构成要件， 修改完善受贿罪立法，对于提高对受贿罪的法理认识，确立受贿罪罪与非罪、此罪 与彼罪的界线，预防、教育、惩治犯罪分子具有重要意义。多年来，我国对受贿罪 构成要件在理论上存在不同的认识，有些观点和理论相对滞后；刑法和其他单行法 律存一些缺陷，有相当一部分严重危害社会的受贿行为没有规定为犯罪，受贿罪立 法滞后问题比较突出，难以对犯罪分子形成有效打击。对这一课题的研究，有利于 进一步完善我国受贿罪立法，提高打击受贿犯罪的能力，有利于履行公约规定 的反腐败国际义务，加强反腐败领域的国际司法合作。 3 1 国内外受贿罪立法概况 1 1 美国、日本、新加坡等国家受贿罪立法概况 1 1 1 美国受贿罪立法 美国宪法第2 条第4 款规定：“合众国总统、副总统及其他所有文官因叛 国、贿赂或其他重罪或轻罪而被弹劾并判罪者，均应免职。 该条规定确立了为美 国反贪污贿赂法律制度的基本框架和原则，为反腐败立法奠定了基础。1 8 8 3 年颁布 的文官制度法规定了政府雇员的义务，包括奉公守法、廉洁自律、不得贪脏枉 法、不得以权谋私、不得协从舞弊、不得参加政治捐款等活动。美国法典刑事法 卷第2 0 1 条至2 0 9 条规定了政府官员贿赂犯罪的各种罪名和刑罚，包括公务员受 贿罪、证人受贿罪、国会议员及其他政府官员非法收受报酬罪、国会议员及其他政 府官员从事有损政府事务罪、政府官员假公济私罪、政府官员收取来自非政府报酬 罪等。1 9 6 2 年美国国会通过的有组织的勒索贿赂和贪污法，扩大了联邦司法机 关在惩治腐败官员上的管辖权，加大了对受贿官员的处罚力度，成为美国最重要的 反贿赂法。按照是否有“影响职务行为或职务行为被影响 的枉法意图，又可将受 贿罪分为重刑受贿罪和轻刑受贿罪。前者是指公务员具有在实行职务行为时受到影 响的意图而直接或间接不正当地要求、接受有价之物的行为；后者是指公务员为了 或因为已实行了的或将要实行的职务行为，在法定的正当费用征收标准之外要求、 接受或同意接受任何有价物的行为。n 3 具体来讲，主要分为公务员政治事项贿赂罪、 过去职务活动报酬受贿罪、职务事项谋私利受贿罪等。美国受贿罪立法认为当事人 主观上认为有价值的利益都可成为贿赂对象，包括财物、财产性利益：受贿罪主体是 公务员、当选公务员和陪审员。公务员主要是指联邦议会议员、哥伦比亚特别行政 区代表，为了或代表某一部门、机构、分支并在这些机关的授权下行使职务行为的 官员、雇员及其他人员。当选公务员是指已经被任命或即将任命为公务员的人员。 1 1 2 日本受贿罪立法 日本刑法根据行为方式、危害轻重将受贿罪分成单纯受贿罪、请托受贿罪，事 前受贿罪、事后受贿罪，加重受贿罪( 枉法受贿罪) 、斡旋受贿罪。单纯受贿罪， 是指公务员或仲裁人就其职务收受、要求或约定贿赂。该罪犯罪主体是公务员或仲 【1 1 王云海：美国的贿赂罪，中国政法大学出版社，2 0 0 2 年，第1 5 页。 4 裁人。公务员包括国家和地方公共团体的职员以及依照法令从事公务的议员、委员 和其他职员。职员，是指国家或公共团体的事务管理人员，不包括单纯从事体力劳 动的人。仲裁员是指依法行使仲裁职权的人。所谓收受，是指愿意接受并取得贿赂。 贿赂为财物时，表现为对财物的占有；贿赂为利益时，表现为实际上已能享受这一 利益。收受时间在行使职务以前还是以后，不影响受贿的性质。所谓要求，只要一 方提出即可，提出要求的时间为既遂成立之时，即使没有答应要求，本罪亦成立。 所谓约定，是指双方就收受贿赂的意思已达成一致。约定一经达成，即使后来一方 提出解除约定的意思表示，亦不影响本罪成立。事前受贿罪，是指将成为公务员 或仲裁人的人，就其应担任的职务接受请托，收受、要求或约定贿赂，而后又担任 了公务员或仲裁人的。1 9 9 3 年，日本曾有过议员候选人受贿，担任议员后被判处刑 罚的案例。事后受贿罪，是指曾任公务员或仲裁人的人，就其任职时接受请托所 为不正当行为或不为当为行为而收受、要求或约定贿赂的行为。这是对凭借任职时 的违背职务行为而在退职后受贿的情况所作的规定，体现了日本刑法严惩贿赂犯罪 立法意图。枉法受贿罪，是指公务员或仲裁人就其所为不正当行为或不为当为行 为，收受、要求或约定贿赂，或者要求或约定交付贿赂于第三者的行为。本罪又叫 加重受贿罪，公务员或仲裁人犯单纯受贿罪、请托受贿罪、事前受贿罪，且以作为 的形式实施不正当行为，或以不作为形式不履行当为义务，构成枉法状态，故处以 比单纯受贿罪更重的刑罚。斡旋受贿罪，是指公务员接受请托，斡旋或已经促成 别的公务员为不正当行为或不为当为行为，收受、要求或约定贿赂作为报酬的行为。 公务员除了利用自己职务收受贿赂之外，还可利用其地位对别的公务员施加影响， 因此规定此种行为构成受贿罪。 1 1 3 新加坡受贿罪立法 新加坡是世界上廉洁度较高的国家之一，其受贿罪立法主要规定在1 9 7 0 年防 止贿赂法中，设有1 5 个与贿赂有关的罪名，其中受贿罪名就有7 个。公务员一 般受贿罪，是指公务员或将成为公务员的人，为自己或者任何其他人，从任何其他 人处收受、取得或者同意收受任何合法报酬以外的酬劳作为诱因或报酬，而履行或 者不履行职务上的行为；或者执行职务时，对任何人给予或不给予优惠或不利待遇； 或者凭借政府、议会或内阁成员和上述机构中公务员的职权而给予或者着手给予任 何服务或损害的行为。形式受贿罪，是指任何公务员为了自己或者他人的利益， 收受或索取，或同意收受或者着手索取酬劳并且以腐败或非法方法使公务员为提供 5 酬劳的人为或不为某事的行为。利用影响力受贿罪，是指非公务员为自己或者他 人从别人处收受或索取，或者同意收受或者着手索取任何酬劳作为诱因或报酬并运 用个人影响力诱使公务员为或不为某事的行为。公务员利用职务受贿罪，是指公 务员为谋取利益，从与自己的职务具有关系的人处以各种形式收受贿赂的行为。 投标人受贿撤回投标罪。指向政府或公共机构的招标契约进行投标的人索取或者接 受他人的任何报酬，以诱使或者回报撤出投标的行为。议员受贿罪，是指议员索 要或接受任何报酬，以诱使或回报该项议员从事或放弃从事议员应当从事的任何事 务的行为。公共机构人员受贿罪，是指公共机构人员索取或收受任何报酬，以诱 使或回报行贿人而利用职务上的便利为或不为某种事务的行为。 1 2 新中国受贿罪立法概况 新中国成立后，我国受贿罪立法经历了一个不断发展演进并逐步完善的过程。 主要分三个阶段： 第一阶段：将受贿罪作为贪污罪的一种类型加以规定( 改革开放以前) 。1 9 5 2 年中央人民政府颁布的中华人民共和国惩治贪污条例第2 条规定： “一切国家 机关、企业、学校以及其附属机关的工作人员，凡侵吞、盗窃、骗取、套取国家财 物，强索他人财物，收受贿赂以及其他假公济私违法取利行为，均为贪污罪。将 受贿罪作为贪污罪的一种类型，不单独设立受贿罪，一直持续到1 9 7 9 年刑法颁布。 第二阶段：在刑法中单列受贿罪罪名。改革开放以后，适应形势发展需要，1 9 7 9 年刑法对受贿罪作了专门规定。1 9 7 9 年刑法第1 8 5 条规定，受贿罪是指国家工作人 员利用职务上的便利，收受贿赂的行为。第8 3 条对国家工作人员作了规定，指包括 一切国家机关、企业、事业单位和其他依照法律从事公务的人员。1 9 7 9 年刑法首次 在立法上将受贿罪作为一个独立的罪名予以规定，但没有规定索贿犯罪。 第三阶段：构成要件逐步完善阶段。由于1 9 7 9 年刑法对受贿罪规定的法定刑 偏低，难以适应形势发展需要，1 9 8 5 年最高人民法院、最高人民检察院在关于当 前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答( 试行) 中，通过司法解 释首次将“为他人谋取利益 作为受贿罪的构成要件。1 9 8 8 年全国人大常委会关 于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定( 以下简称补充规定) 以立法的形式对受贿 罪的概念、构成要件及法定刑作出了全面、具体的规定，从而为受贿罪的认定和处 罚提供了一个比较明确的定罪量刑标准。 补充规定规定：“受贿罪是指国家工 作人员，集体经济组织工作人员或其他从事公务的人员，利用职务上的便利，索取 6 他人的财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪”。补充规 定确立了索贿的概念，规定了索取与收受均为受贿罪的两种表现形式。同时，对 受贿罪主体“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员 中 的“其他从事公务的人员作出了规定，即国家工作人员、集体经济组织工作人员以 外的依照法律从事公务或者受委托从事公务的人员。1 9 9 5 年全国人大常委会通过了 关于惩治违反公司法犯罪的决定( 以下简称决定) ， 决定设立了商业 受贿罪，从而在一定程度上，缩小了受贿罪主体的范围。根据决定第9 条规定， 公司董事、监事或者职工以及其他企业职工利用职务上的便利，收受贿赂的是商业 受贿罪。丽公司、企业中的国家工作人员实施上述行为的，以受贿罪论处。1 9 9 7 年 刑法在总结长期以来司法实践经验基础上，充分吸收借鉴国内外有关受贿罪立法的 合理成分，对受贿罪的概念和构成要件及法定刑进行了修改完善，规定国家工作人 员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的， 是受贿罪。 1 3 联合国反腐败公约与我国刑法在受贿罪构成要件上的差异 2 0 0 3 年1 0 月3 1 日，联合国反腐败公约( 以下简称公约) 在第5 8 届联合 国大会上获得通过。公约将贿赂罪分为贿赂本国公职入员和贿赂外国公职人员或 者国际公共组织官员。2 0 0 5 年l o 月2 7 日，全国人大常委会通过了加入联合国反 腐败公约的决定，接受并适用该公约，这说明我国理论界和司法界对受贿罪的认 识提到了一个新高度，必将对我国反腐败犯罪理论研究与司法实践产生深远的影响。 公约第1 5 条对贿赂本国公职人员作了规定：“各缔约国均应当采取必要的 立法措施和其他措施，将下列故意实施的行为规定为犯罪：直接或间接向公职人 员许诺给予、提议给予或者实际给予该公职人员本人或者其他人员或实体不正当好 处，以使该公职人员在执行公务时作为或者不作为；公职人员为其本人或者其他 人员或实体直接或间接索取或者收受不正当好处，以作为其在执行公务时作为或者 不作为的条件。”公约第1 6 条对贿赂外国公职人员或者国际公共组织官员作了 规定：各缔约国均应当采取必要的立法和其他措施，将下述故意实施的行为规定 为犯罪：直接或间接向外国公职人员或者国际公共组织官员许诺给予、提议给予或 者实际给予该公职人员本人或者其他人员或实体不正当好处，以使该公职人员或者 该官员在执行公务时作为或者不作为，以便获得或者保留与进行国际商务有关的商 业或者其他不正当好处。各缔约国均应当考虑采取必要的立法和其他措施，将下 7 述故意实施的行为规定为犯罪：外国公职人员或者国际公共组织官员直接或间接为 其本人或者其他人员或实体索取或者收受不正当好处，以作为其在执行公务时作为 或者不作为的条件。”对照我国刑法受贿罪的有关规定，公约与我国立法存在的 差异主要表现在： 第一，从客体上看，我国刑法规定的受贿罪客体的内容为“财物 ，而公约 规定为“不正当好处”，既包括财物也包括财产性利益，还包括非财产性利益；既 包括有形的好处，也包括无形的好处，其范围明显宽于“财物”。 第二，从客观方面上看，我国刑法规定的受贿罪的客观要件为利用职务便利、 索取或收受贿赂、为他人谋取利益，而公约规定为索取或收受贿赂，以作为其 在执行公务时作为或不作为的条件。相较而言，我国在认定受贿罪上多了一个“为 他人谋取利益”构成要件，在认定受贿罪上要件严于公约。 第三，从主体上看，我国刑法规定的受贿罪的主体是国家工作人员， 公约 规定外国公职人员或国际公共组织官员都可成为犯罪主体。 第四，从主观方面看，我国刑法规定受贿罪的主观目的是“为谋取不正当利益 ， 公约规定行贿罪的主观目的是“使公职人员在执行公务时作为或不作为”，而不 以主观上是否谋取不正当利益为要件，我国受贿罪主观方面的认定明显窄于公约 规定。 2 受贿罪犯罪客体 受贿罪客体是该罪犯罪构成的必备要件之一，直接影响着定罪与量刑。关于受 贿罪的犯罪客体，国外又称作“法益“，历来存在诸多争论，理论界对受贿罪客体 的具体内涵观点不一，在一定程度上导致了司法实践中对受贿罪罪与非罪及此罪与 彼罪的认定上的混乱。因此非常有必要对受贿罪客体给出一个比较合理的定位。 2 1 国外关于受贿保护法益的理论 大陆法系的传统中，对于受贿罪保护法益存在三种观点。一是不可收买说。该 说源自罗马法，认为受贿罪侵犯的法益是职务行为的不可收买性，其违法性在于职 务上贿赂之取得，而不在于职务之违反，故受贿罪保护的法益为职务行为的无酬性， 即不可收买性。因此，不论公务员所实施的职务行为是否正当合法，只要要求、约 定或收受与职务有关的报酬，就构成受贿罪。二是不可侵犯说，该说源自日尔曼法， 8 认为受贿罪侵犯的法益是职务行为的不可侵犯性，其违法性在于侵害职务之公正性， 即职务行为的不可侵犯性。因此，只有当公务员实旌违法或不正当的职务行为，要 求、约定或者收受不正当报酬时，才构成受贿罪。n 1 三是保持清廉洁义务说，认为受 贿罪侵犯的法益是公务员保持清廉的义务，其违法性在于公务员本应依法廉洁执行 公务，但由于受贿行为而使公务执行的廉洁性受到损害。我国刑法学者甘雨沛、何 鹏持此说，认为贿赂罪是公务员违反了应当保持清廉的义务。嘲 英美法系国家的一些学者认为，受贿行为是“一种偏离了一定标准的行为”。如 美国学者丹尼认为：受贿行为是为了获得与个人有关的金钱或地位利益而偏离公共 职责中正常职责范围的一种行为；或者是在执行某一职责时，由于受私人关系影响 而违反法律规定的行为。口1 对于“标准 的定义，又存在三种观点：是法律标准， 即如果政府官员的行为是为法律所禁止的，那么其行为就是受贿行为；如果某种行 为不是法律所禁止的，就不是受贿行为。二是公共利益标准，即如果政府官员的行 为是有损公共利益的，那么即使该行为是合法的，也应该属于受贿行为；如果该行 为对公共利益有利，那么即使行为违法，也不是受贿行为。三是以公众看法为标准， 即按照民众的观点去判断某一政府官员的行为是否属于受贿行为。美国政治学家黑 凳哈麦尔将受贿行为分为“黑色”、“灰色 和“白色”三种。所谓黑色受贿行为， 就是无论社会主流精英还是一般公众都认为其违法且应受处罚。所谓“灰色受贿行 为”，就是社会主流精英可能会希望这种行为受到禁止和处罚，但一般公众可能对 此不以为然或持模棱两可的态度。所谓“自色受贿行为 ，就是社会主流精英和一 般公众都认为其可以宽恕或不必处罚的行为。 在日本，对受贿罪侵犯法益存在四种观点：一是认为受贿行为侵犯的是公务员 职务行为的不可收买性；二是认为受贿行为侵犯的是公务员职务行为的公正性；三 是认为受贿行为同时侵犯了公务员职务行为的不可收买性和公正性：四是认为受贿 行为违背了公务员廉洁的义务。第一种观点与起源于罗马法的受贿罪保护法益相同； 第二种观点与起源于日耳曼法的受贿罪保护法益相同：第三种观点是罗马法和日耳 曼法受贿罪保护法益观点的结合。日本学者大蟓仁认为，贿赂犯罪当然以违反公务 员的清廉义务为要素，但是清廉义务的含义比较模糊，职务行为的不可收买性、职 务行为的公正性都可以作为清廉义务的内容。但是既然刑法把贿赂的收受作为贿赂 1 1 张明楷：外国刑法纲要。清华大学出版社，1 9 9 9 年，第7 7 6 页。 f 2 】甘雨沛、何鹏：外国刑法学，北京大学出版社，1 9 8 5 年，第8 0 8 页。 1 3 】宗剑峰：中西文化与贪污贿赂犯罪学研究，中国检察出版社，2 0 0 3 年，第1 4 8 页。 9 犯罪的基本类型，那么不论公务员的行为是否缺乏公正，都要认为是犯罪。因此， 从原则上看，应当考虑职务行为的不可收买性和公正性。n 1 2 2 国内受贿罪客体的理论 我国受贿罪客体的理论主要有简单客体说、复合客体说和选择性客体说。 简单客体说认为受贿罪客体仅涉及一个客体，又叫单一客体。理论界对简单客 体的认识有三种观点：第一种观点是国家机关的正常活动说，1 认为国家赋予国家工 作人员职权，是希望其能够利用职权实现国家的基本职能，而国家工作人员却将其 作为权钱交易谋取私利的手段，严重侵犯了国家机关的正常管理活动。第二种观点 是不可收买说，认为国家工作人员的职务行为已经取得了相应的报酬，因此不能直 接从国家机关之外的公民或组织那里再获得职务报酬，否则就属于不正当报酬，因 此受贿罪客体是国家工作人员职务行为的不可收买性。职务行为既包括职务范围内 的合法行为，也包括与职务有关的超越或滥用职务的行为；不可收买性包括职务行 为的不可收买性本身，也包括公民对职务行为不可收买性的信赖。口1 第三种观点是廉 洁性说，认为受贿罪客体是职务行为的廉洁性。嘲所谓职务行为的廉洁性是指职务活 动的内在规定性，要求国家机关及其工作人员依据法律和有关制度规定承担国家赋 与的特定义务，正确行使国家赋予的特定权力。利用职权索取或收受贿赂，是对职 务行为廉洁性的否定，具有应受处罚性。 复合客体说认为受贿罪客体并不是单一的，具有复合性，即受贿行为侵犯了两 个或两个以上的客体。理论界对复合客体的认识有三种观点：第一种观点认为受贿 罪客体是国家机关的正常管理活动和公私财产所有权。受贿罪不仅侵犯了国家机关 的正常管理活动，而且作为财产性犯罪的一种，它还严重侵犯了公私财产所有权。晦1 第二种观点认为受贿罪客体是国家机关正常的管理活动和社会主义经济的正常活 动。如1 该说认为受贿罪以谋取经济利益为目的，不仅干扰了国家机关正常的管理活动， 而且侵犯了社会主义经济的正常活动。第三种观点认为受贿罪的客体是国家机关正 常管理活动和公务员职务行为的廉洁性。盯1 持此观点学者认为，利用职权索取或收受 ( 日) 大壕仁：刑法各论，中国人民大学 i ；版社，2 0 0 3 年，第5 8 9 - 5 9 0 页。 高铭宣主编：中国刑法学，中国人民大学出版社，1 9 8 9 年，第6 0 1 页。 张明楷：法益初论，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年，第6 1 2 6 3 0 页。 何秉松主编：弼法教科书，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年，第1 1 3 2 页。 吕继贵著：罪与罚渎职罪的理论与实践，上海社会科学出版社，1 9 8 8 年，第2 3 页。 张穹著：中国经济犯罪罪刑论，大地出版社，1 9 8 9 年，第4 8 5 - - 4 8 6 页。 孙谦著：国家工作人员职务犯罪研究，法律出版社，1 9 9 8 年，第8 7 页。 m 胁m m 嘲旧m 加 贿赂，是对为政清廉的否定，对职务行为廉洁性的侵犯是受贿罪的本质特征之一。 国家工作人员利用职务去索取或收受贿赂，就必然使其职务行为受到腐蚀，使职务 行为偏离法制的要求，使国家机关的正常管理活动及其良好声誉受到侵犯。第四种 观点认为受贿罪的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性及公私财产所有权。如有 学者就认为，受贿罪不仅侵犯了职务行为的不可收买性，而且也侵犯了职务活动的 公正性。 选择性客说认为受贿罪所侵犯的客体是多方面的，除包括国家机关、企事业单 位和集体经济组织的正常活动外，还包括公私财产所有权及社会主义经济的正常发 展。因此，受贿罪的客体是种综合性客体，即受贿罪的客体应依具体的受贿行为 而定，具体受贿行为侵犯了何种客体，则受贿罪客体就是什么，受贿罪的客体具有 选择性。n 2 3 受贿罪客体观点评析 国家机关正常活动说。该说主要存在两个缺陷：一是范围不周延。有些受贿行 为并没有侵害“国家机关的正常活动 ，如在受贿后尚未为他人谋利益的行为中， 国家工作人员虽然索取或收受贿赂，但并没有影响到“国家机关的正常管理活动 ； 对职务行为完成后才收受贿赂的事后受贿行为，按此说也不属于受贿行为。二是难 以区分罪与非罪的界限。“国家机关的正常管理活动”是职务犯罪侵犯的同类犯罪 客体，而不是受贿罪的直接客体，如刑讯逼供罪、滥用职权罪、玩忽职守罪也同样 侵犯了国家机关的正常管理活动，难以区分受贿罪与其他职务犯罪的界限。因此， 将“国家机关的正常活动 作为受贿罪的客体是不科学的。 不可收买说。该说存在的缺陷是：职务行为既包括合法的职务行为，也包括越 权、滥用职权的行为。国家赋予国家工作人员以职权，其职权的源泉来自于民意和 公众的信赖，国家工作人员应承担公正合法履行职务的义务，国家工作人员的身份 蕴含了职责上、纪律上应具有的“公正性 的内容。如果国家工作人员越权、滥用 职权，就侵犯了国家工作人员职务行为的公正性。无论基于什么样的理由和目的， 只要国家工作人员利用职务上的便利为受贿行为非法获取其不应得之财物，就必然 会侵犯“公正性”的内容。因此，“不可收买说“不能涵盖受贿罪侵犯的客体。 1 1 黄海龙：当前我国刑法中受贿罪若干问题的研究，载全国刑法硕士论文荟萃，中国人民大学出版社，1 9 8 9 年，第7 8 8 页。 公私财产所有权说。受贿犯罪，如果没有行贿行为，就没有受贿行为的产生， 行贿人是自愿交付财物或提供非财产性利益( 索贿除外) 用以收买他人利用职务为 自己谋取非法利益，受贿人没有侵犯公私财产所有权的故意内容。另外，在现实中 以非财产性利益作为受贿对象的现象也大量存在，而并不是公私财产所有权。 复合客体和选择性客体说。首先，选择性客体理论的缺陷在于认为受贿罪客体 时而单一、时而复合，不具有固定性，应视具体情况而定。这种理论很明显与犯罪 客体的一般理论相违背。其次，就复合客体而言，在上述有关“国家机关的正常活 动说 、“不可收买说”、“公私财产所有权说 中都不能单独成立，因此复合客体 说宜不能成立。 2 4 完善我国受贿罪客体的立法建议 受贿罪犯罪客体，其关键性在于对职务行为属性的把握，必须揭示犯罪本质。 根据司法实践中关于认定受贿罪的实践经验，并借鉴中外刑法受贿罪保护法益“不 可收买性”和“公正性 融合于“职务的廉洁性 的趋势，笔者认为，受贿罪侵犯 的客体是国家工作人员职务的廉洁性，是单一客体。“廉洁 的基本含义是清白、不 贪，中心内容是要求公务人员廉洁奉公，全心全意为人民服务，不准以权谋利，索 贿受贿，贪赃枉法，做到廉洁从政，为政清廉。国家工作人员利用职务之便索贿、 受贿，违背其应遵守的廉洁义务。笔者建议，将刑法受贿罪客体在刑法分则中明确 规定为“国家工作人员违反职务廉洁制度 ，将国家工作人员职务的廉洁性作为受 贿罪的直接客体，理由是： 第一，能够准确揭示受贿罪的本质属性。国家工作人员通过国家的授权而代表 国家行使管理国家和社会公共事务的职能，在各自的工作岗位上，担负着依法行使 国家对内对外的政治、经济、文化等方面管理职能。国家工作人员履行国家赋予的 职责，就必须严守法纪，秉公尽责，不以权谋私，不贪赃枉法。所以，廉洁奉公是 一切国家工作人员的为政之本。为政清廉，始终保持其职务行为的廉洁性，是对国 家工作人员履行职务的基本要求。当国家工作人员利用手中的职权为谋利而进行交 换时，这种权钱交易行为就构成了对廉洁性的侵犯，这也是受贿罪的本质所在。将 受贿罪的客体界定为“国家工作人员职务的廉洁性”，目的就在于通过严惩破坏廉洁 制度的行为，教育广大公务人员严格遵守廉洁制度，确保政治清明，维护国家长治 久安。 第二，能高度抽象概括反映各种受贿行为的社会危害性。“国家工作人员职务的 廉洁性 概括了各种受贿活动的共同属性，能够体现所有的公务受贿行为的本质。 一些比较特殊的受贿行为，例如受贿不枉法、受贿后未为他人谋取利益、性贿赂行 为等都可包容在内。只要行为人主观上有受贿的故意，客观上又实施了受贿行为， 无论是受贿既遂还是未遂，无论财物是否过手或是已经既享不正当利益，无论是为 他人谋取合法利益还是非法利益，无论是否造成严重后果，都是对国家工作人员廉 洁制度的破坏，均符合受贿罪的客体要求。 第三，能如实体现受贿人的主观心理特征。在行贿与受贿的权钱交易中，行贿 人是为了“以钱买权 来为自己谋取利益，受贿人是为了“以权换钱”来满足自己 贪婪的私欲，这其中“权 是交换条件，获得财物是受贿人的犯罪目的。将“国家 工作人员职务的廉洁性作为受贿罪客体，便于认定受贿人的主观心理特征，即只 要受贿人主观上明知索取、收受贿赂会违反公务人员廉洁义务，而又故意利用职务 之便去索取、收受他人财物，便形成了侵犯了职务行为廉洁性的故意，体现了“以 权换钱”的主观心理特征。至于财物是否到手，所谋取的利益是否合法，是否破坏 了国家机关的正常活动，并不影响犯罪的成立。 3 受贿罪客观方面 按照我国刑法规定，受贿罪客观方面必须具备利用职务上的便利，索取他人财 物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为，这是受贿罪客观方面的必备 要件。 3 1 贿赂的界定 “贿赂”对行贿人而言，它是用以收买国家工作人员利用职务之便，为其谋取 利益的手段；对受贿人而言，它是以权谋私所追逐的目的。因此，认定受贿罪离不 开贿赂。正确界定贿赂的内涵与外延，对于认定受贿罪具有重要的意义。 3 1 1 贿赂的立法比较 各国刑法对贿赂的法律规定，大体可分为以下几种：第一，规定贿赂是财物。 如西班牙刑法典第3 8 6 条规定为“赠品或礼品”。第二，规定贿赂是利益。如 德国刑法典第3 3 1 条规定：“公务员或从事公务人员对现在或将来职务上的行为 要求、约定或收受利益的是受贿罪。第三，规定贿赂是财物或其他利益。美国标 1 3 准刑法典规定，贿赂是“财产的利益或利益”。“财产的利益”是指以金钱、财产、 商业上的权益或经济上的收益为主要内容的利益。“利益是指收益、便益或其他受 益人认为收益、便益的一切事物，包括对与受益人有利害关系的他人或组织利益在 内。第四，不规定贿赂的内容。如日本刑法及附属刑法中仅规定贿赂，而不具体规 定贿赂的范围，在立法上对贿赂的内容未加以限制，这就为贿赂的解释提供了广阔 的余地。根据日本的判例，可以成为贿赂内容的利益，不一定限于金钱、物品和其 他财产性的好处，而是包括符合人们需要、欲望的一切利益。 我国台湾地区刑法规定，受贿罪的对象是贿赂或其他不正当利益。所谓“贿赂 是指金钱或可以金钱计算之有形财物，而不论其为动产或不动产。 1 1 所谓“其他不正 利益，是指贿赂以外可以满足人的欲望的一切有形或无形的不正利益，既包括物质 或非物质性的利益，如设定债权、提供担保、免除债务、给予无息或低息贷款等， 也包括给予地位、招待宴饮、性交易等。晗1 香港防止贿赂条例第3 条规定：“任何政府雇员，如无港督之一般或特别许 可，而索取或接受任何利益者，均属违法。”其贿赂内容是指“利益 。根据该条 例第2 条的解释，“利益”是指礼物、金钱、职位、服务等。 在我国刑法颁布前，1 9 5 2 年中华人民共和国惩治贪污条例等法规中规定受 贿以贪污论，其对象是金钱、财物。1 9 7 9 年刑法第1 8 5 条规定只规定了概括的“贿 赂”而没有明确的内容，1 9 8 8 年全国人大常委会关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规 定又明确把贿赂规定为财物，1 9 9 7 年刑法也把贿赂规定为财物。 3 1 2 “贿赂”内容的争论 长期以来，对于什么是“贿赂”，国家工作人员接受何种利益