（经济法学专业论文）我国破产重整程序研究.pdf

哈尔滨 二稗大学硕七学位论文 摘要 1 9 8 6 年1 2 月2 日，六届全国人大常委会会议通过了中华人民共和国 企业破产法，这是我国第一部统一的破产法，但只适用于国有企业。随着我 国加入世界贸易组织以后，市场经济不断的发展，企业竞争日益渐涨，破产 现象已不再视为洪水猛兽。破产所带来的问题也越来越受到社会各利益群体 的关注。除了所有者和债权人之外，还有许多人都在不同程度上遭受了消极 的影响。在此种情况下，原破产法受到了很大的局限性。1 9 9 4 年3 月根据八 届全国人大常委会立法要求，着手新企业破产法的起草工作，历经1 2 年终于 完成。 2 0 0 7 年我国新企业破产法开始施行，它在一定程度上弥补了我国原 有破产制度的缺陷，引入破产重整程序，更新了破产法的结构，开辟了在公平 清偿债务的前提下实现困境企业的再生途径。 但实施近两年多以来，我国濒临破产的企业仍没有得到很好的调整，许多 希望摆脱经营困境的企业仍然陷入了最终破产倒闭的状况。究其原因就是企 业管理人员和法院仍然局限于破产即要清算的固有理念，没有充分认识和理 解破产重整这一法律理论在现实生活中的运用，在许多情况下往往都将企业 引入了破产清算之路。即便是选择了破产重整程序，也由于对制度的理解和程 序上执行的偏差没有充分发挥重整制度的优越性。 所以基于此种现状，笔者通过借鉴国外比较成熟的破产重整制度，结合我 国实际国情对破产重整程序从启动到实施以及破产重整的核心债务重组作 了详细的分析和论述。希望对破产重整程序的理论及实践研究做出有益的探 索。 关键词：破产重整程序；启动；实施；债务重组 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 a b s t r a c t i n2d e c e m b e r , 19 8 6 ，m e e t i n go ft h es i x t hn a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s s s t a n d i n gc o m m i t t e ep a s s e dt h e ”p r ce n t e r p r i s eb a n k r u p t c yl a w ”，w h i c hi sa u n i f i e dc h i n a sf i r s tb a n k r u p t c yt a w , b u ta p p l i e so n l yt os t a t e o w n e de n t e r p r i s e s w i t hc h i n a sa c c e s s i o nt ot h ew o r l dt r a d eo r g a n i z a t i o n ，t h ed e v e l o p m e n to f m a r k e t e c o n o m y g r a d u a l l y i n c r e a s et h e c o m p e t i t i v e n e s s o f e n t e r p r i s e s ， b a n k r u p t c yi s n ol o n g e ra sas c o u r g eo fb a n k r u p t c yb r o u g h ta b o u tb ys o c i a l p r o b l e m sa r em o r ea n dm o r et h ec o n c e r no fa l l i n t e r e s tg r o u p s i na d d i t i o nt o o w n e r sa n dc r e d i t o r s ，t h e r ea r em a n yp e o p l es u f f e r e dt ov a r y i n gd e g r e e s ，h a da n e g a t i v ee f f e c t e n t e r p r i s eb a n k r u p t c ys h o u l dn o to n l yc o n s i d e rt h ei n t e r e s t so f c r e d i t o r sa n dd e b t o r s ，b u ta l s ot a k ei n t oa c c o u n ta l lp o s s i b l en e g a t i v ee f f e c t so f b a n k r u p t c yb yt h eo t h e ri n t e r e s t so ft h ep r i n c i p a l si n t e r e s t s i ns u c hc a s e s ，t h e o r i g i n a lb a n k r u p t c yl a wh a sb e e na l o to fl i m i t a t i o n s i nm a r c h19 9 4t h ee i g h t h n p cs t a n d i n gc o m m i t t e ei na c c o r d a n c ew i t hl e g i s l a t i v er e q u i r e m e n t s ，p r o c e e dt o t h en e we n t e r p r i s eb a n k r u p t c yl a wo ft h ed r a f t i n gw o r k , f i n a l l yc o m p l e t e da f t e r 1 2y e a r s 2 0 0 7c h i n a sn e w e n t e r p r i s eb a n k r u p t c yl a w ) ) b e g i n ，t os o m ee x t e n t , i t m a k e su pf o rd e f i c i e n c i e si nt h ee x i s t i n gi n s o l v e n c yr e g i m e ，t h ei n t r o d u c t i o no f b a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r e s ，u p d a t et h es t r u c t u r eo f t h eb a n k r u p t c yl a w , h a so p e n e du paf a i rs e t t l e m e n to ft h ed e b tu n d e rt h ep r e m i s eo ft h er e a l i z a t i o no f t h ep l i g h to ft h er e g e n e r a t i o nc o m p a n y h o w e v e r t h ei m p l e m e n t a t i o no ft h ep a s tt w oy e a r s ，t h eb r i n ko fb a n k r u p t c y i no u rc o u n t r y se n t e r p r i s e sa r es t i l ln o tw e l la d j u s t e d ，m a n yt oe s c a p et h ep l i g h to f t h ee n t e r p r i s e sa r es t i l lo p e r a t i n gi n t ot h ef i n a ls t a t u so fb a n k r u p t c y t h er e a s o ni s t h a te n t e r p r i s em a n a g e r sa n dt h ec o u r ti ss t i l lc o n f i n e dt h eb a n k r u p t c yt h a ti s i n h e r e n tt ot h ec o n c e p to fl i q u i d a t i o n , t h e r ei sn os u f f i c i e n ta w a r e n e s sa n d 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 u n d e r s t a n d i n go ft h el e g a lt h e o r yo fb a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o ni nt h eu s eo fr e a l l i f e ，i nm a n yc a s e se n t e r p r i s e sa r eo f t e ni n t r o d u c e dt ot h er o a dt ob a n k r u p t c y e v e nt h ec h o i c eo ft h eb a n k r u p t c yr e s t r u c t u r i n gp r o c e s sa n dt h es y s t e ma sar e s u h o ft h eu n d e r s t a n d i n ga n di m p l e m e n t a t i o no fp r o c e d u r a le r r o rd i dn o tg i v ef u l lp l a y t ot h ea d v a n t a g e so f r e - e n g i n e e r i n gs y s t e m t h e r e f o r e ，b a s e do ns u c hs t a t u s ，t h ea u t h o rl e a r n f r o ma b r o a dt h r o u g ht h e m o r em a t u r es y s t e mo fb a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o n , c o m b i n e d 、) l ，i 也t h ea c t u a l c o n d i t i o n so fc h i n a sb a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o np r o c e e d i n g s ，a sw e l la sf r o mt h e s t a r tt ot h ei m p l e m e n t a t i o no ft h ec o r eo fb a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o n d e b t r e s t r u c t u r i n g m a d ead e t a i l e da n a l y s i sa n dd i s c u s s i o n ih o p et h et h e o r yo f r e o r g a n i z a t i o np r o c e e d i n g sa n dp r a c t i c em a k e sau s e f u le x p l o r a t i o n k e yw o r d s ：b a n k r u p t c yr e o r g a n i z a t i o np r o c e s s ； a c t i v a t et h em e c h a n i s m ； i m p l e m e n t a t i o nm e c h a n i s m ：d e b t r e st r u c t u r i n g 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中己注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品 成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承 担。 i ，2 作者( 签字) ： 莎i 悔 i ， 日期：占新年多月函日 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数据 库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本 学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结合 学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位为哈 尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 口在授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后口 解密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签字) ：刚蟊导师( 签- - 7 - - ) ：阕毁 1 日期：a 两彳年石月如日卅年多月彦秒j 5 7 | 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 本文的研究背景及意义 1 1 1 研究背景 随着我国加入世界贸易组织以后，市场经济不断的发展。企业竞争日益 渐涨，破产现象已不再视为洪水猛兽，破产所带来的问题也越来越受到社会 各利益群体的关注。除了所有者和债权人之外，还有许多人都在不同程度上 遭受了消极的影响。诸如：消费者、供应商、企业工作人员等。破产程序的 功能在于将所有可能受到破产影响的利益完整地予以考虑，并采取必要的措 施，挽救或支持企业的复苏。为此，我们可以说，企业破产不仅要考虑债权 人和债务人的利益，而且还要兼顾所有可能受破产消极影响的其他利益主体 的利益。这样，破产法必须进行制度上的创新，为避免企业倒闭，工人失业 的最佳解决方案是通过国家干预限制个人权利，促使利害关系人共同谋求企 业的重建，实现社会整体利益。在这种背景下，破产重整制度应运而生。 破产重整是对可能或已经发生破产原因但又有希望的，通过各方利害关 系人的协商，并借助法律强制性地调整他们的利益，以挽救企业避免破产， 并获得新的制度。我国2 0 0 6 年8 月2 7 日十届全国人大常委会第2 3 次会议审 议通过的中华人民共和国企业破产法将重整制度作为与破产清算、和解 并列的三大破产程序之一，专设第八章从重整的适用范围、基本程序、保护 措施、重整计划的拟定与执行等方面进行规定，这是新破产法最重要的制度 创新之一。 早期的破产清算程序主要是解决多数债权人的公平受偿，而较少关注债 务人的利益，清算分配使债务人失去了赖以生存的经济基础，使大量工人失 业、生产资料浪费。和解虽然是为避免债务人宣告破产，但它只能消极的避 免不能积极预防，和解的实质也是重在清偿。相对于传统的破产清算与和解 哈尔滨1 j 程大学硕十学位论文 制度，破产重整是鉴于大企业在社会经济生活中日益重要的地位与作用，为 克服破产和解制度的消极方面而发展起来的一种更为有效的破产预防制度。 他的目的在于拯救企业，从根本上恢复债务人的生产经营能力，维持企业正 常的生产经营秩序，实现企业价值的更生，不但着眼于包含在企业中的各方 当事人利益，而且着眼于企业在社会经济生活中的地位及其兴衰存亡对社会 生活的影响。 1 1 2 研究的意义 1 1 2 1 提供了预防企业倒闭解散的新途径 重整制度与和解、清算制度相比，能够更有效地预防公司的解散，使其 得以摆脱困境，继续经营。首先，重整制度通过债权人、股东和国家三者的 让步，使企业经营成本下降，竞争能力增强。在企业的生产经营中，难免遇 到各种各样的难关，国家政策的调整、突发的金融危机都可能使业绩良好的 企业面临一时的窘境。如果允许这些企业重整，无疑将为企业的起死回生提 供机会。其次，重整制度中包含着有效的监督机制，有助于改善公司原有的 经营管理。在重整过程中，重整计划由关系人会议通过，重整人负责执行， 而由管理人或法院实施监督。管理人或法院的有效监督，可以避免重整人不 负责任的行为，扭转企业从前错误的经营管理。再次，重整制度中规定了明 确具体的罚则，以保障重整程序的顺利进行。特别是对于重整人或管理人怠 于行使权利而给公司或其他人造成损失的，不仅要承担赔偿责任，甚至要负 刑事责任。 1 1 2 2 有益于社会整体利益 市场经济的迅速发展，一方面为企业的生存和发展提供了广阔的空间， 另一方面也使企业之间的竞争更加激烈。在这种情况下，部分企业由于经营 不善而导致债务纠纷屡见不鲜。一个企业的破产不仅会使本企业的员工失业、 生产资料浪费，而且会导致连锁的消极后果，例如，连带公司的破产，国家 2 哈尔滨t 程大学硕士学何论文 税收的减少，社会秩序的动荡。因此，积极拯救濒于破产企业是国家经济发 展和社会稳定的一个重要问题，而破产重整正是解决重要问题的唯一办法。 它不仅对债务人，还对包括有担保债权人在内的所有债权人以及债务人的股 东和职工都用国家强制力进行约束，使之共同致力于债务人的重建与复兴， 从而防止了破产将会带来的社会动荡。 1 1 2 3 有利于债务人、债权人、股东、职工等主体共同受益 从长远利益考虑，重整程序对债务人、全体债权人和债务人股东、职工 等主体都比较有利。债务人可以通过重整获得拯救，避免破产；债权人在重 整程序中允许债务人减少或缓期偿还债务的行为，不仅给债务人筹措资金、 顺利经营带来了极大便利，也避免了因债权人强行处置债务人的抵押物或采 取其他强硬措施所导致的债务人资产的清算价格大幅度下跌而给债权人本身 带来的损失，实现了比在破产清算程序中更多的清偿利益；股东和其他投资 人通过重整程序中各种方式的积极参与，在债务人的存续中维持了甚至增长 了自己的股份价值，得到了比债务人破产或倒闭、债务人剩余资产被分配净 情况下更多的利益；债务人的职工通过重整程序，可以免遭失业带来的痛苦。 1 2 国内外研究综述 1 2 1 国外研究现状 1 2 1 1 英国 英国是破产重整制度的发源地，重整制度起源于1 8 6 7 年制定的铁路公司 法，【l 】该法对即将破产的铁路公司，在法院的监督下设置管理人，加以管理。 1 9 8 6 年英国颁布了无力偿还法( i n s o l v e n c ya a ) ，将破产法中的自然人破 产和1 9 8 5 年公司法中的公司破产和为一体，并建立了重整制度。根据该法的 规定，公司有四种破产重整程序可供选择，即接管程序、管理接管程序、公 司自愿安排程序和管理程序。【2 】在英国本土，管理程序大多被采用。这一程 序对于破产或非破产的企业都适用，只要向法院申请道管理命令，法院发 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 出管理命令后，有担保和无担保的债权人均不得向公司追偿债务，公司必须 在法院任命的管理人的管理和监督下继续营业。这样不仅可以产生自动冻结 债权的效力，而且能使所有重整过程中产生的新的债权对于以前的债权都享 有优先清偿的地位；冻结债权的规定可以被用于为公司复兴提供一定的庇护， 为有希望的再生的公司提供一个喘息的机会。【3 】 1 2 1 。2 美国 美国最早由国会颁布的破产法是1 8 0 0 年破产法。该法只适用于商人，却 没有规定债权人自愿申请破产的程序。随着岁月的变迁，美国破产法在不断 改进，先后经历了5 次废止、颁布和修正，最后于1 9 7 8 年美国国会对其破 产制度重新进行了革新，颁布了破产改革法( b a n k r u p t c yr e f o r m a c to f1 9 7 8 ) ， 并以美国联邦破产法典的形式公布施行。【4 】该法典突出了破产受托人的作用， 引进了破产无溯及主义，创立了撤销权制度；强调了公司重整程序，并完善 了破产免责和财产豁免等保护债务人的制度。美国联邦破产法典的第1 1 章主要体现了债务人在重整程序中居主导地位，债务入可提起第1 1 章重整申 请且无须陷入破产状态，法院对重整申请只进行简单的程序审查，重整期间 负债公司的管理层原则上继续管理控制公司的经营。但第1 1 章程序不适用于 银行、保险公司和证券公司，他们只能申请清算，而不允许重整；个人、合 伙企业和公司可以自愿申请第1 1 章破产重整程序，无需证明他们己无力偿 还。 1 2 1 3 德国 德国的重整制度立法起步比较晚，1 9 9 4 年1 0 月德国新破产法颁布之前， 【5 】曾于1 9 1 6 年和1 9 3 5 年两度制定和解法，但其为债务人提供的保护非常有 限，不适于现代企业的再建。经过重大改革，于1 9 9 4 年1 0 月5 日颁布了新 的破产法，1 9 9 9 年1 月1 日起生效，该法废除了原和解法规定的适用于破产 程序前的法院和解程序。新法的主要改革目标是使重整与清算有同样的被实 4 哈尔滨t 程大学硕士学1 ：f 7 ：论文 现的可能，它强调债权人的自主权，并以此来实现破产法与市场机制相协调， 理论基础是当企业出现支付不能时，企业的所有财产是债权人利益所在，债 务人无权对债权人利益做出处理决定。因此，规定由债权人来集体决定是清 算还是重整，还是用破产法列举方式以外的其他方式来处置破产企业的财产。 债务人起草破产计划方案，并且债权人可以撤换法院委任的管理人而无需说 明理由。 1 2 2 国内研究现状 1 9 8 6 年1 2 月2 日，六届全国人大常委会会议通过了中华人民共和国企 业破产法，这是我国第一部统一的破产法，但只适用于国有企业。随着时间 的推移和市场经济的发展，原破产法受到了很大的局限性。1 9 9 4 年3 月根据 八届全国人大常委会立法要求，着手新企业破产法的起草工作，历经1 2 年终 于完成。【6 】在十届全国人大常委会第2 3 次会议上通过了新企业破产法， 2 0 0 7 年6 月1 提起施行。与旧法相比较，新法制定了破产重整制度，在出现 债务危机的企业，利用这个程序可以有效避免被债权人过早的解散清算。同 时还设置了管理人制度，强化了对债务人财产以及整个破产事务的管理。新 企业破产法与美国破产法第十一章十分相似，都是通过法律程序允许破 产公司在法律的监管下继续经营，努力进行重组及偿还债权人债务，拯救企 业走出困境，促进债务人企业复兴。 1 3 论文的写作思路 2 0 0 7 年6 月1 日新施行的企业破产法与旧法相比，有t s u 度性的创 新，总结了2 0 多年来我国企业破产的实践经验，并借鉴了国外先进的法学理 论，制定了破产重整制度，不仅有利于积极挽救困境中的企业，而且能有效 促进债务人的企业复兴，债务人和债权人之间可以有效合作，利用这个程序 避免债务人被解散清算。但与和解程序、清算程序相比，重整程序比较复杂， 往往需要很长时间，不仅是债务人，债权人也需要付出很大的精力去参与破 气 哈尔滨t 程大学硕七学位论文 产重整。另外，破产重整制度是破产法新规定的制度，企业如果到了濒临破 产的境地，一般会选择老套的清算程序，对破产重整程序比较生疏，更不了 解重整程序如何挽救经营困境的企业获得再生的机会。面对这个问题，本论 文的基本写作思路是第一章主要介绍破产重整的研究背景、现实意义及国内 外的研究现状，重整可以为企业倒闭解散提供新的途径，不仅有利于债务人 重获再生，而且还有利于社会整体利益的安定。第二章，做为我国破产重整 的核心债务重组，着重分析介绍了债务重组的概念、目标、原则，并结合 我国实际情况，提出了多样化的债务重组方式。第三章主要介绍了破产重整 的启动机制，针对重整程序复杂，实际运用中难以辩析的问题，分别对申请 的提出、审查、再到裁定，进行了详细阐述，规定了破产重整制度的适用条 件及申请主体。第四章，在第三章的基础上，借鉴美国和日本等发达国家的 比较成熟的破产重整制度经验，进一步对重整程序的实施机制进行了论述。 第五章，通过新破产法在实际运用中的遇到的问题，对我国破产重整程序的 完善提出了理论建议。 1 4 论文的创新之处 ( 1 ) 科学分析了破产重整核心一债务重组的概念、目标及原则，并结合 我国实际国情，提出了多样化的债务重组的方式。为破产重整企业的实际运 用提供了较为全面、深入的理论认识。 ( 2 ) 在比较研究发达国家破产重整程序并结合我国实际的基础上，对破 产重整程序进行了系统研究。为我国大中型企业，特别是上市公司、金融公 司，科学认识和行使破产重整程序提供了理论基础。 ( 3 ) 从实际情况出发，对我国破产重整程序的完善提出了理论建议。 6 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 第2 章破产重整的核心债务重组 2 1 债务重组的概述 2 1 1 债务重组的概念 市场经济的深入发展，一方面为企业的生存和发展提供了越来越广阔的 空间，另一方面也使企业之间的竞争更加激烈。部分企业由于自身经营不善 或由于外部政治的原因出现财务困难，导致难以全部履行其债务责任，债务 纠纷屡见不鲜。在大多数情况下，债权人出于自身利益考虑，往往根据法律 规定，与债务人达成和解协议，进行债务重组。 在成熟的市场经济体制中，债务重组被经常采用，但对其概念却是众说 纷纭。例如：( 1 ) 债务人发生财务困难的情况下，债权人按照其与债务人达成 的协议或法院的裁定做出让步的事项。【7 】( 2 ) 债权人按照其与债务人达成的协 议或法院的裁决同意债务人修改债务条件的事项。其方式包括：( a ) 以低于债 务账面价值的现金清偿债务；( b ) 以非现金资产清偿债务；( c ) 债务转为资本； ( d ) 修改其他债务条件，如延长债务偿还期限、延长债务偿还期限并加收利息、 延长债务偿还期限并减少债务本金或债务利息等；( e ) 以两种或两种以上方式 的组合( 简称“混合重组方式”) 。( 3 ) 债权人因与债务人财务困难有关的经济或 法律原因，而同意对债务人做出的让步，而且债务人也未有疑义。( 4 ) 为了改 变或解除债务人对现存债务的责任而采取的行动，其中不包括债务的消除或 可转换债券转为股权。( 5 ) m 有经济的债务重组的主要内容是对现有债权债务 关系的调整和对调整后的债权债务的管理，债务重组的基本模式是行政模式 和资本市场模式。( 6 ) 债务重组是企业对现有债务进行清理、评估、重新组合 的行为，属于企业财务管理的范畴。( 7 ) 国有企业债务重组是在对我国国有企 业债务问题的现状和问题产生的体制背景、内在动因有充分了解的基础上， 按照国家关于国有企业改革的有关精神和要求，国有企业、国有专业银行和 哈尔滨工程大学硕十学位论文 国家财政在政府的统一协调下，主要着眼于国有企业的过度负债和银行与企 业间不良债权，运用经济、法律和行政手段，在相关配套体制改革和资本市 场发育的条件支持下，采用注资、核销、转换、并购、破产、托管和协商等 多种重组方式，从国有企业治理结构和资本结构决策机制入手，根治国有企 业的债务问题，重建市场运行的微观基础。【引 从以上不同的定义我们可以看出，债务重组的原因都是企业发生了财务 困难，内容都是对现有债权债务关系进行调整，至于重组对象和重组方式则 视各国的企业所有制和对“重组 的界定等具体情况的不同而不同。结合我 国的实际情况，笔者对债务重组概念的界定为：债务重组是对发生财务困难 的企业，在破产重整程序中进行债权债务关系调整的行为，狭义上债务重组 仅指财务重组，广义上包括财务重组、管理重组和产权重组三个层次。具体 而言，财务重组是指在破产重整程序中通过资产置换、债转股、修改债务条 件或减免债务金额等方式对企业现存的财务结构进行调整的行为；管理重组 是指在财务重组的基础上在企业中建立以“董事会、监事会、经理 相互制 衡为标准的、现代化的管理机制；产权重组则是指在财 务重组和管理重组的基础上通过股权重组以建立规范的现代公司法人治理结 构。由于我国破产重整的对象是“企业法人”，既包括股份制公司，也包括有 限责任公司、国有独资公司等，因此，在国有企业占主体的经济体制下，这 三种债务重组方式都有可能发生。 2 1 2 债务重组的目标 在破产重整程序中，债务重组的目标，就是通过调整已经不能清偿到期 债务或有不能清偿到期债务可能的企业的债权债务关系，优化企业的财务结 构和经营环境，帮助企业恢复活力，以最大限度地清偿企业债务，并由此促 进企业经营机制的转变，优化企业资本结构，提高社会资源的配置效率。 在破产重整程序中进行债务重组，应当具有很强的现实性和可操作性。 8 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 因此，是否进行债务重组要考虑以下几个方面的因素： ( 1 ) 债务重组应界定范围，区别进行。对于经营状况极差严重资不抵债 的企业或者本身具有还债能力而不愿还债甚至隐瞒资产、利润的企业必须 依法破产或维持原有债务关系，否则容易产生道德危机，引起企业资产大量 流失、债权人本该收回的债务却无法收回的严重后果。 ( 2 ) 债务重组方案应做到“三赢”。重组对于债务企业而言减轻了负担、 引入了资金，增强了员工的积极性，企业进入了良性发展的轨道；对于债权人 而言，虽然要忍受一时的损失，但从发展的眼光看，未来的盈利不仅能弥补目 前的损失，更有带来超额投资回报的空间；对国家而言，重组不仅避免因破 产清算带来的诸如失业增加、财政收入减少等问题，还有利于实现国有资产 保值增值、国有资本结构调整等目标。因此，好的债务重组模式应当能够满 足这三个条件。 ( 3 ) 债务重组只是破产重整中的一个环节。对那些已经陷入困境的企业 而言，其所面临的问题是系统而又复杂的，债务问题其实只是其中的一个环 节。企业要想真正求得生存与发展，不光要降低负债比率，优化财务结构， 更重要的是建立完善的法人治理结构和配套的相关管理制度等。只有这样， 才能真正解决导致企业陷入困境的种种问题，也才能真正达到债务重组的最 终目的建立良好的机制和平台，保证企业的健康长期发展。 2 1 3 债务重组的原则 ( 1 ) 当事人意思自治原则 意思自治是民事主体从事民事活动时的项基本原则。在破产重整程序 中进行债务重组，是民事活动的一种，自应遵循本原则。根据本原则，对债 务重组中的各项事宜，都应由当事人决定，当事人约定并经债权人批准且内 容不违背法律、法规禁止性规定，应当按照约定处理。对债权与债务的处置 是民事自治原则的重要体现，债务重组中对有关债权债务的处置只要与债权 9 哈尔滨丁稗大学硕十学位论文 人协议约定处理方式和承担主体，且该约定不违背法律、法规的规定，即具 有法律的约束力、应当按照各方协议约定的方式处理。为保证破产重整程序 的顺利进行，需要法院予以适当的公权力干预，但法院的干预也要在尊重大 多数当事人意思的基础上，依法实施。 ( 2 ) 风险共担原则 进入破产重整程序后的债务重组，债权人、债务人和债务人股东虽然都 想自己利益最大化，但在根本上三者的利益是一致的，三方都希望债务人能 渡过难关，重发生机；但是这一目标的实现是有风险的，也是要付出成本的。 根据谁受益、谁承担的原则，债务重组的风险应由三方共同承担。具体而言， 债权人要承担破产重整、债务重组后实际受偿比破产清算受偿还要少的风险， 而且还要承担减免债务、延期清偿等重组成本。债务人也要承担破产重整、 债务重组后企业状况更加恶化的风险，并且可能要把企业的经营管理权限移 交给重整计划执行人；其管理层也面临被更换的风险。债务人的股东要承担 追加投资后依然受损失的风险。另外，国有企业债务人的不良债务主要是体 制与制度原因造成的，而且数额之大已经让债权 债务双方都承受不起。因此，处理大规模的债务问题，无论是从债务成因的 角度来看，还是从我国目前的现实条件出发，对于国有企业的不良债务，也 应实行风险共担原则，即结合债权人实际情况，由各级财政、资本市场各承 担一块。 2 2 债务重组的方式 2 2 1 资产出售 在债务人公司财务匮乏的情况下，借入资金是有困难的。因为此时公司 偿还能力的可疑性是显而易见的，除非公司尚有可供担保的财产或者有人愿 为其作担保，否则难以做到通过资金借入方式满足公司拯救对新资金的需求。 而实际上此时公司绝大部分财产已为担保权所覆盖，公司也很难再提供有价 1 0 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 值的担保财产，而此种情形下又极少有人愿为其提供担保。在这种情况下， 出售部分生产经营设备等财产以换取资金是实务中常见的方式。 ( 1 ) 财产出售 。 从理论上讲，债务人的所有财产，如办公楼房、办公设备、生产设备、 生产厂房、车辆、土地、应收账款、商标等知识产权、销售渠道等都可以出 售。财产出售的方式有直接出售和售后回租等两种方式。前者是指将财产直 接出售给买受人，买受人支付价款。根据这种出售方式，在财产按照约定的 条件过户后出售人即不再拥有控制权和使用权，将可能直接影响债务人的生 产经营。后者是指债务人将财产出售给买受人，在买受人支付价款后，出售 人再租用该财产并按约定支付租金。在这种方式下，债务人可以继续使用该 项财产，对其生产经营的影响较小。 ( 2 ) 资产购售 ， 资产购售式重组，是指通过一家公司购买债务人的主要资产，债务人将 资产出售所得来偿还债务的一种重组方式。购售式重组是出售资产筹集资金 偿还债务的一种特例，1 9 9 9 年在长春适用，因其效果良好，而被称为“长春 经验 。 根据经验，在确定重组对象时，先对企业的有效资产比例、产品市场前 景等方面进行全面评价，而重组方案则要经过有关部门的共同论证。经过评 估后被确认为重组对象的一般是陷入债务财务困境但仍然拥有一定比例的优 质资产、有一定发展潜力的企业。 ( 3 ) 经营租赁 如果债务人的资产出售有困难，还可以实行租赁经营的债务重组方式。 租赁对债务人来说没有如资产出售，特别是企业分立、股权转让等那么繁琐， 可以将债务人的部分财产租赁给他人，这样，债务人既可以进行自身的业务 活动，又可以有源源不断的租金收入来支持重整进程，增加了债务人的收入。 因此，在一些国家，经营租赁也被规定为债务重组方式的一种。 哈尔滨j r 稗大学硕士学位论文 虽然经营租赁可以作为债务重组的方式，但租赁人对重整企业负有何种 法律责任，在不同的国家有不同的规定。如日本公司更生法虽然规定了出租 的方式，但并未规定承租人对企业的责任。法国法律规定了具体的责任，法 国8 5 呻8 号法律第6 1 条规定：“重整计划在规定企业全部或部分转让时，可 以安排一段时间的全部或部分营业资产的租赁经营。在这种情况下，租赁经 营合同须规定租赁者在合同期满时购买企业。而根据该法第9 7 条的规定，租 赁者必须在计划批准后2 年内购买该企业。该法第9 8 条规定：“如果租赁经 营者不按计划规定的条件和期限履行购买企业义务，计划执行监督人、共和 国检察官或任何利害关系人可请求对它开始司法重整程序，而无需证明其停 止支付。但是，如果租赁经营者能证明不按原先规定的条件购买企业系因不 可规责于它的原因时，在合同有效期内，经通知计划监督人之后，可请求法 院变更条件。 在我国，企业经营租赁曾作为搞好国有企业、盘活国有资产的一种方式 被广泛提倡，只是随着现代企业制度的建立和经理人阶层的扩大而逐渐式微。 但是，从陷入困境的债务人而言，所有能帮助其摆脱困境的方式都可以适用； 因而只要该方式被破产重整中的关系人会议通过，企业经营租赁在债务重组 中就可以适用。 与租赁相类似的另一措施是承包，即将公司承包给他人经营，其与租赁 的区别在于，租赁可以是某些财产也可以是单一的财产，而承包的通常是公 司全部或公司某个部门的全部财产的集合。承包经营在公司创收的同时，也 可以安置公司的原有职工，但有使承包人取代重整人位置之嫌，这样便一定 程度上动摇了重整机构的完整性、和谐性。所以，承包如果作为一种重整措 施是否可以采用，值得探讨。笔者持赞同态度，理由也是只要被破产重整中 的关系人会议通过，所有能够挽救债务人于困境的方式都可以采用。 1 2 哈尔滨r t 程大学硕十学位论文 2 2 2 贷款融资 对重整企业的继续营业来说，取得资金和其他资源供应是至关重要的。 美国重整立法的经验证明，占有中的债务人或者受托管理人面临的首要问题 之一，是在重整计划制定和通过期间为营业进行提供资金。获得贷款对于几 乎所有企业复兴程序都是必不可少的。然而，一个重整企业获取资金总是比 一个正常营业中的企业困难得多。其原因很简单：重整企业处于破产或濒临 破产的状态，缺乏充分的信用基础。在这个问题的处理方式上，在不同的国 家有不同的实践。 ( 1 ) 共益债权式融资 为解决在破产重整程序中债务人的资金借贷问题，一些国家将重整期间 的借贷资金作为共益债权，具有优先于普通无担保债权随时清偿的效力，以 利于提高贷款人对重整中的债务人提供资金的意愿，增加债务人重整成功的 可能性。不过，这种共益债权到底能优先于哪些债权，则在不同的国家有不 同的规定。如英国破产法对重整中的公司为筹措新资金产生的债权，赋予与 新产生的劳动债权相同的优先于抵押权等优先清偿的地位。美国联邦破产法 典对债务人公司之筹措新资金，有详细的规定，很值得我们借鉴。其具体 定为：债务人公司无须先经法院核准，即得由其营业的一般程序去获取无 担保的信用，该债务与行政费用具同样优先位次，债务人公司亦得获取其 他无担保的信用，但须经由法院适当通知、听证为核准。若债务人证明其 无法经由前述途径获得融资，法院要授权债务人去获取下列形式的信用：( a ) 优先于所有行政请求权之请求权；( b ) 以“对于无负担财产的先取特权”担保 的信用；( c ) 以“对于有负担财产的资浅的先取特权担保的信用。若债务 人证明其仍无法经由前述途径以获得融资，得请求法院批准以获取以“对于 有负担财产的一较优先或同顺位的先取特权”担保的信用，但须证明已对受 影响的利益提供充分的保护。充分保护的主要方式有：( a ) 向担保权益人定期 支付现金，其数额等于债权人在担保物价值上的减少；( b ) 提供追加担保或在 1 3 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 其他财产上设定担保权益；( c ) 如果提供的充分保护日后发现并不充分，比如 提供保证的人无清偿能力，对于因此遭受的损失给予债权人以共益费用请求 权的地位。只要有担保债权人对于现金的利益己获适当保护，债务人得法 院的允许下获取现金担保。【9 】法国困境企业司法重整及清算法第4 0 条第 1 款规定，企业的经营活动继续进行的，在宣布进行司法重整程序的裁定做 出之后正常发生的债权到期予以偿还。在完全终止经营活动时或这些债权在 经营活动继续进行期间到期未得到偿还的，则他们优先于劳动债权以外的其 他所有债权包括享有优先权或得到担保的债权获得偿还。 当然，强化对新债权的保障赋予其优先清偿的地位乃至提供财产担 保的做法，有可能影响到现有债权人的利益。因为如果贷入资金被无谓地消 耗掉而没有形成为债务人财产的增量，那就意味着要从实际上属于现有债权 人的债务人财产中拿出，一部分( 甚至全部) 来满足新债权人的清偿要求。很 明显，由于债权人不可能像经营者( 占有中的债务人或管理人) 那样地了解企 业的营业和财务，加上其本身固有的风险厌恶倾向，说服他们同意贷入资金 的谈判成本将可能是十分高昂的。因此，这一制度的确立基础是挽救企业的 破产重整立法价值取向和债权人债务人利益共生的现实需要，迫使立法者不 得不采取必要的干预手段，给予重整企业的经营者以借款的授权并给予新贷 款的债权人以强有力的法律保障。 ( 2 ) 股票质押式融资 股票质押贷款是指债务人用可依法转让的公司股票作为质押凭证，向金 融机构筹措资金的行为。我国担保法第7 8 条规定：“以依法可以转让的 股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出 质登记，质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人 与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提 前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的 股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于 1 4 哈尔滨丁稃大学硕+ 学位论文 股东名册之日起生效。在目前的实际业务中，有限责任公司的股权质押贷款 早已开展；但根据证券公司股票质押贷款管理办法的规定，对股票质押 贷款，金融机构除接受证券公司的股票质押外，不接受其他个人的股票质押， 包括上市公司的股票质押。【1 0 】 然而，在破产重整中，债务人能否通过向金融机构贷款的方式获得资金， 这对公司重整程序的成败关系重大。在债务人持有上市公司的股票时，如果 债务人或债务人的股东可以通过以股票质押的方式获得贷款，将直接有利于 债务人破产重整程序的顺利进行。对此，我国学术界大多都呼吁上市公司的 股票应该可以作银行贷款的质押标的物。如吴晓求先生认为，商业银行在健 全风险管理措施的前提下，可以从事这项业务，因为通常情况它不会加大商 业银行的资产风险。商业银行的创新，业务创新也好，工具创新也好，一个 重要的思考点就是，这种创新是否进一步满足了客户的金融要求，是否拓宽 了银行的利润来源，是否加大了银行的经营风险，或者说风险的加大是否大 于收益的增加。【1 1 】这两种融资管道，可以进一步理顺资本市场和银行的资金 关系。这两个融资管道既然没有增加商业银行的风险，同时又能够改善商业 银行的资产质量，提高资产的流动性和抗风险的能力，积极拓展债务人获得 资金的渠道，允许债务人以股票或债务人股东以股票向金融机构贷，既有利 于金融机构又有利于资本市场的发展，对债务人重整程序的顺利进行也将起 到举足轻重的作用。因此，笔者建议在以后修改相关立法时，应增加允许债 务人或债务人股东以股票质押的方式获得贷款的规定，从而使得债务人重整 程序能够顺利进行。 2 2 3 债转股 债转股，是债权转股权的简称，其意思是债权人将其对债务人的债权按 一定的对价转变为对债务人的股权，成为债务人的股东。债转股的主要功能 是解决企业的清偿力问题，即通过将必须按时清偿的债权转变为按经营情况 哈尔滨丁程大学硕十学位论文 分配收益的股权。债转股是许多国家用来解决不良债务的有效手段之一，我 国最早引入这种机制的是为化解四大国有商业银行不良资产而成立的四大资 产管理公司。 在通过债转股方式重组债务时，应注意以下几个问题： ( 1 ) 债转股的性质。从法律形式上看，债权转股权是债权人将其对债务人 所享有的合法债权依法转变为对债务入的投资，增加债务入注册资本的行为， 它产生债权债务关系消灭和股权法律关系形成