（法学专业论文）论危险驾驶罪(2).pdf

黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t f e b r u a r y2 5 ，2 0 11 ，t h e 19 t hm e e t i n go ft h es t a n d i n gc o m m i t t e eo fn a t i o n a l p e o p l e sc o n g r e s sp a s s e dt h ec r i m i n a ll a wa m e n d m e n t ( 8 ) i ti st h ef i r s tt i m ei no u r c o u n t r yt h a td a n g e r o u sd r i v i n gb e h a v i o rw a ss u b s u m e di n t oc r i m i n a ll a w r e l e v a n t d i s p u t e sw h i c hi sa i m e da t t h ec o n v i c t i o n 、m e a s u r e m e n to fp e n a l t ya n dm a t u r i t yo f d a n g e r o u sd r i v i n gb e h a v i o rh a v eb e e nc a u s ef o rc o n c e r n t h r o u g hp u t t i n gt h en e w c r i m i n a lb e h a v i o ra si t sc u t t i n gp o i n t ，t h i st h e s i sf i r s t l ya n a l y z et h e c o n c e p ta n d c h a r a c t e r i s t i c sa n de x p l o r et h e d a n g e r o u sd r i v i n gc r i m e sv a l u eo r i e n t a t i o n 、 c o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n ta n di t sl e g a lp u n i s h m e n ts e ti no u rc o u n t r y f u r t h e r m o r e ，i t p u t sf o r w a r ds o m ef e a s i b l ea n db e n e f i c i a ls u g g e s t i o n sa b o u th o wt om a t u r et h e d a n g e r o u sd r i v i n gc r i m eb yc o m b i n i n gf o r e i g n r e l a t e dc r i m ep r o v i s i o n sw h i c hm a i n l y c o n t r a s tt oc i v i ll a wc o u n t r i e sa n dc o m m o nl a wp r o v i s i o n s i na d d i t i o n ，i tf o c u s e so nt h e d i s t i n c t i o na n dc o n n e c t i o nb e t w e e nt h i sc r i m ea n do t h e rs i m i l a rc h a r g e sa n dc l e a r d e f i n i t i o no ft h es t a n d a r db e t w e e nt h e ms oa st of o r mac o m p l e t e i n t e r r e l a t e ds y s t e m ， l e a d i n gt oi d e n t i f ya n dd e f i n et h i sc r i m ea c c u r a t e l yw i t h i nt h ef r a m e w o r ko ft h ee x i s t i n g c r i m i n a ll a w i nc o n c l u s i o n ，1w i s ht ob r i n gs o m eb e n e f i t st oj u d i c i a lp r a c t i c et h r o u g h t h ed i s c u s s i o na n dd i s c r i m i n a t i o n k e y w o r d s ：d a n g e r o u sd r i v i n gc r i m e ；d a n g e r o u sc r i m e s ；v a l u eo r i e n t a t i o n ；l e g i s l a t i o n i n s p i r a t i o n ；j u d i c i a lc o g n i z a n c e 目录 目录 中文摘要i a b s t r a c t i i 引 言1 第一章危险驾驶罪概述3 第一节危险驾驶罪的概念和特征3 第二节危险驾驶罪的认定5 一、追逐竞驶5 二、醉酒驾驶9 第二章我国危险驾驶罪的刑法规定1 1 第一节我国危险驾驶罪的价值取向1l 第二节我国危险驾驶罪的构成要件1 2 一、犯罪主体12 二、犯罪主观方面13 三、犯罪客体13 四、犯罪客观方面14 第三节我国危险驾驶罪的法定刑设置1 5 第三章国外危险驾驶罪的刑法规定1 7 第一节大陆法系的规定17 一、德国17 二、日本18 第二节英美法系的规定1 9 一、英国19 二、美国与加拿大2 0 第三节国外立法启示2 1 1 l t 黑龙江大学硕士学位论文 一、更加科学严谨地描述罪状21 二、适当扩张危险驾驶罪的适用范围2 l 三、适当提高危险驾驶罪的入罪标准2 2 四、适当提高法定刑，并设多个量刑幅度- 2 2 第四章危险驾驶罪与相似罪名之间的区别和联系一2 3 第一节危险驾驶罪与交通肇事罪的区别2 3 一、犯罪主体不同2 3 二、犯罪主观方面不同2 3 三、犯罪既遂形态的类型不同2 4 四、适用范围不同2 4 第二节危险驾驶罪与以危险方法危害公共安全罪的区别2 4 一、犯罪既遂形态的类型不同2 5 二、犯罪客观方面不同2 5 三、法定刑相差甚远2 5 第三节三个罪名之间的联系2 6 一、危险驾驶罪与交通肇事罪的联系2 6 二、危险驾驶罪与以危险方法危害公共安全罪的联系2 7 三、三个罪名之间的联系2 8 结语3 0 参考文献3 1 致谢3 3 独创性声明3 4 引言 引言 近些年来，我国经济飞速发展，汽车数量急剧增加，由此导致交通事故的发 生也越来越频繁，这不得不让人担忧。“据国家安监总局公布的数据表明，2 0 1 0 年 上半年，因各类事故造成死亡3 3 8 7 6 人，其中公路交通事故死亡人数就达2 7 2 7 0 人。据此解读可知，全国平均每天死于交通事故的约1 5 0 人，交通事故已经成为 掠夺人类生命的第一杀手。”在大量的交通事故中，由危险驾驶行为所引发的 占据很大的比重，并且屡禁不止，经常容易引发事故，甚至还会造成特别恶劣的 重大交通事故，给人们的人身、财产安全带来了严重的威胁。这些从近几年发生 的危险驾驶案件中可见一斑。 2 0 1 0 年7 月2 2 日晚1 0 时左右，在河南省南阳市，司机黎芳芳驾驶一辆红色 马自达轿车，冲向在市区小广场上乘凉的农民工，导致三人轻伤、两人轻微伤的 后果，经鉴定，事发时黎芳芳为酒后驾驶，但由于其行为造成的后果不足以构成犯 罪，故只能依据道路交通安全法对其处以1 5 日拘留，罚款，并暂扣三个月驾 驶证。 2 0 1 0 年8 月2 0 日2 0 时许，郑某驾驶自己的雪佛兰轿车行驶至马鞍池路时， 撞到对向车道的一辆越野车，造成该车左后轮轮轴断裂。郑某由于刹车不及，雪 佛兰轿车冲出数十米远，导致与迎面相来的一辆出租车相撞。出租车司机赶忙刹 车，最后，出租车司机由于巨大的冲击力，头部受伤，所幸只是皮外伤。郑某的 雪佛兰轿车又顺势撞上停放在路边的车辆，才迫使其停下。后经过现场的酒精测 试鉴定，郑某的血液酒精含量为2 3 0 5 m g l o o m l ，公安机关依法对其进行了行政处 罚。 2 0 1 0 年9 月2 8 日9 时许。肇事司机李某醉酒后，驾驶一辆鄂a 6 1 4 5 8 号小客 车，在武汉市研口区古田大道发生交通事故，与相对而行的其他数辆车辆发生碰 撞，所幸并未造成人员伤亡。经对李某抽血检验，其血液酒精含量为 曹连元文明交通宣教先行lj 1 人民公安报交通安全周刊，2 0 1 0 年1 1 月2 6 日第4 版第l 页 黑龙江大学硕士学位论文 4 7 7 2 8 m g l o o m l ，已达到醉酒后驾驶机动车严重违法行为标准，最后依据道路 交通安全法，李某被处以行政拘留1 5 天、罚款1 5 0 0 元并暂扣驾驶证3 个月的处 罚。 2 0 1 1 年2 月3 日晚，“飙车族 金某和张某在上海主要道路上分别驾驶y a m a h a 和h o n d a i0 0 0 c c 大功率摩托车追逐竞驶，俩人在多处路段上频频超速，并且多次 闯红灯。采取穿插、曲折变道等危险方式超越前车，给路段上车辆安全造成极大 的威胁。后被警方抓获，并给予行政处罚。 这样的因危险驾驶行为引起的交通事故不胜枚举，在血淋淋的车轮下面，人 类的生命显得如此的脆弱和无力。公私财产的重大损失，无辜生命的无情消逝， 这些都严重触动了人类的神经。危险驾驶行为的社会危害性已经到达了无以复加 的地步，在这种严峻的形势下，我们必须采取措施加以遏制，以此保障我们每一 个人的生命财产安全。2 0 1 1 年2 月2 5 日通过的刑法修正案( 八) 首次确定了危险 驾驶罪，正是这种形势下的理性选择。 第一章危险驾驶罪概述 第一章危险驾驶罪概述 第一节危险驾驶罪的概念和特征 在刑法修正案( 八) 中，其第2 2 条规定，刑法交通肇事罪后面增加一条，作 为第1 3 3 条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉 酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金”，“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依 照处罚较重的规定定罪处罚”。这个修正案首次在我国将危险驾驶行为纳入刑法规 制，虽然到目前为止还没有正式的司法解释明确确定其为“危险驾驶罪”，但在我 国学者的文章以及著作中已经毫无争议的确定了这个罪名，比如张明楷教授在其 最新出版的刑法学( 第四版) 中就明确增加了“危险驾驶罪 。 危险驾驶罪作为一个新的罪名，我们根据以上修正案的内容，可以将其概念 概括为：指违反交通运输管理法规，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的， 或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。以上这个概念有两个问题值得探讨。第一， 虽然修正案( 八) 中并没有规定构成危险驾驶罪时，其行为必须违反交通运输管 理法规，但是在道理交通安全法中已有明确规定，追逐竞驶和醉酒驾驶都是 属于违法交通运输管理法规的行为。因此，在给危险驾驶罪下定义时，理所当然 地应当增加这个条件。第二，作为危险犯，那么在危险驾驶罪的概念中是否应该 添加“足以造成危害道路交通安全的危险”这个条件昵? 根据大陆法系国家的刑 法理论，在危险犯中，可以进一步划分具体的危险犯和抽象的危险犯。“在司法上， 针对具体的危险犯中的危险判断，是根据行为当时的具体情况，从而对行为认定 为对侵害结果的发生具有紧迫( 高度) 危险。”“针对抽象的危险犯的危险，是根 据一般的社会生活经验，对行为具有发生侵害结果的危险进行认定，而无需司法 上的具体判断。”通过以上我们可以看出，危险驾驶罪在刑法理论上应当属于抽 象危险犯，其危险的判断仅需要以一般的社会生活经验为基础，而不需要司法的 具体进行。所以，在定义此罪名的概念时，不需要增加这一个条件。 。张明楷开0 法学【m 】北京：法律出版社，2 0 11 年第四版第1 6 7 页 黑龙江大学硕士学位论文 通过以上对危险驾驶罪概念的分析，我们可以得出此罪须具备以下几个方面 的特征： 首先、危险驾驶罪发生的空间范围为道路交通运输过程中。在我国刑法分则 中，危险驾驶罪属于第二章危害公共安全罪，由此可知其所保护的法益就当然是 公共安全。对于在非道路交通运输过程中的危险驾驶行为，例如在住宅小区内部 的道路上、单位管辖范围内但不允许社会机动车通行的地方等等。发生在这类场 所的危险驾驶行为不会对不特定多数人的人身财产利益造成重大损害，不会危及 到公共安全，所以不会构成危险驾驶罪。另外，跟交通肇事罪不同的是该罪名只 能发生在道路交通中而不可能发生在水路交通中。所以只有发生在道路交通运输 过程中的，对公共安全造成威胁的危险驾驶行为，才有可能构成此罪。 其次、危险驾驶罪严重违反交通安全法规。严重违反交通安全法规是危险驾 驶罪的根本特征，这里的交通安全法规，主要是指公路交通运输过程中的各种劳 动纪律、操作规程、交通规则等。 再次、危险驾驶罪只能是驾驶人员驾驶机动车辆。法条中明确规定，只有是 驾驶机动车辆才可能构成此罪，而驾驶非机动车辆，由于其造成的社会危险性相 对较小，另外，在发生潜在事故的频率以及发生交通事故的损害程度方面，其都 要远远地小于驾驶机动车辆。所以，从现实应用的角度出发，不应将驾驶非机动 车辆的行为纳入危险驾驶罪的范畴。 最后、危险驾驶罪在性质上具有极大的危险性。刑法学作为一门规范学科， 所使用的“危险”一词，不仅应当具备该词原本的含义，同时也必须具备其作为 专门学科所特有的含义。“危险”是一个经常出现的词汇，具有多种多样的含义， 但对其作出明确规定的法条却很少。根据张明楷教授的观点：“危险犯中的危险 是指行为客观上对法益造成侵害的危险，即侵害法益的可能性与盖然性。”因此， 可以说，危险驾驶罪犯罪行为的本质属性决定了其巨大的危险性。客观表现在危 险驾驶行为对社会公共交通安全的危及，并且足以导致现实的损害。不同情况下， 。张明楷刑法学【m 】北京：法律出版社，2 0 11 年第四版第1 6 6 页 第一章危险驾驶罪概述 危险驾驶行为造成出现实际损害的可能性的大小并不相同，其社会危害性的程度 当然也不尽一致。危险驾驶罪并非囊括所有危险驾驶行为，所以其本质特征是犯 罪化的危险驾驶行为，并且其行为已经达到了严重的社会危害性。 第二节危险驾驶罪的认定 发生在道路上的危险驾驶行为有很多类型，但这次修正案( 八) 中确定的危 险驾驶罪仅仅包括两种：追逐竞驶和醉酒驾驶。 一、追逐竞驶 追逐竞驶行为是指“行为人在道路上高速、超速行驶，随意追逐、超越其他 车辆，频繁、突然并线，近距离驶入其他车辆之前的危险驾驶行为。”我国近几 年由于飙车引发的交通肇事案件正在逐年递增，并且这些案件的社会影响十分恶 劣。在修正案( 八) 通过之前，各地执法部门对飙车者的处罚主要是按照道路 交通安全法的规定，给予拘留、罚款、吊销驾驶证等行政处罚。只有在造成严 重后果，即致人重伤、死亡或者财物重大损失的情况下，才追究刑事责任。并且 在司法实践中，由于对追逐竞驶行为的定性不准确，故在实际审判中有的将其行 为判定为被认定为以危险方法危害公共安全罪，还有的将其判定为交通肇事罪。 这就导致了针对相似的犯罪行为而最后经过法院判定的罪名不相同，更为严重的 是在类似情形下行为人所承担的刑事责任的差距过于悬殊。所以，为了能够清楚 准确地认定追逐竞驶行为，特从以下几个方面来进行详细分析。 ( 一) “道路一的界定 追逐竞驶行为不要求发生在“公共道路”上，只需要发生在“道路”上。道 理交通安全法中定义的“道路”是指公路、城市道路以及允许机动车辆通行的 单位管辖范围内的区域，并且还包括用于公众通行的场所，例如广场、公共停车 场等。也就是说在校园内、大型厂矿内等道路上，以及在人行道上追逐竞驶，因 为对不特定或者多数人的人身和财产产生危险，依然可能成立危险驾驶罪。修正 。张明楷刑法学i m 】北京：法律出版社，2 0 11 年第四版第6 3 7 页 黑龙江大学硕士学位论文 案( 八) 之所以扩大本行为的适用范围，是因为我国道路交通网络发展速度很快， 以前很多相对封闭的非标准“公路”规格的道路的路况大大好转，可以用作追逐 竞驶的场所。当然，目前此行为应用的车辆主要是高档改装进口轿车，主要发生 的地点还是在城市，尤其是大城市的公路。可是在非公路上发生的追逐竞驶行为 依然存在，甚至在今后可能会大量发生。尤其是现在很多大学校园内的道路和公 路相衔接，车辆可以相对自由地出入校区，而同时大学校区是教师、学生以及工 作人员生活学习的地方，人员密度与一般的住宅区相比较更大，因而在校园内一 旦追逐竞驶，给人身和财产所带来的威胁并不小于城市公路段。同时，道路的范 围也还包括许多农村的山路，单位厂区内的空旷大道、比较宽敞的住宅区道路、 以及部分旅游景区的路程和限行地段。以前这些发生在学区、厂区道路的事故往 往被认为不会对不特定或者多数人的安全造成威胁，一般使用重大责任事故罪、 重大劳动安全事故罪、过失致人死亡罪或者过失伤害罪等罪名来判定。可见，在 立法上使用“道路”这个更为宽泛的概念对我国交通刑事法规的完善将会起到极 大的推进作用。 ( - - ) 危害的“公共安全” “公共安全”在我国刑法理论上，是指不特定多数人的生命、健康、重大公私 财物以及公共生产、生活的安全。追逐竞驶行为不但对正常运行的车辆和行人的 安全造成了极大的威胁，而且还对正常的交通秩序造成了严重的影响，增加了在 道路上发生公共危险的可能性。所以，就此行为来看，一方面是行为本身违反了 法律的规定，另一方面是这种行为造成交通秩序的混乱，由此在心理上对正常行 驶的车辆和行人造成巨大的恐慌，例如某些车辆经过改装后，故意将消音器拔除， 此行为就造成了城市中巨大的噪音污染，从而导致公民的权利受损。因此这种行 为所构成的犯罪既对正常的公共交通管理秩序造成了影响，也使其他行人行走和 车辆行驶的安全系数降低，给城市的安稳和安宁带来了巨大的危害，并且这种由 此行为带来的附带危害有向不特定或者多数人扩散的可能性，同时给整个社会公 民身心所造成的损害是无法估量的。 第一罩危险驾驶罪概述 ( 三) 与“超速驾驶一、“高速驾驶 的区别 虽然超速驾驶、高速驾驶是追逐竞驶的前提，但是，行为人如果仅仅只是超 速驾驶，高速驾驶，则并不能直接性的构成追逐竞驶。一方面，根据道路交通 安全法的规定，在一般道路条件下，普通公路的最高限速是3 卜7 0 公里每小时， 高速公路的最高不超过1 2 0 公里每小时，并且对超速驾驶规定了以超过规定时速 5 鹏为标准作为分界线来进行不同处罚。因此，在认定时，可以将是否超过规定时 速的某一比例作为判断是否构成犯罪的标准之一。另一方面，在路况复杂的道路 或者没有限速的非公路上行驶时，我们无法以行驶速度作为标准，而应当以是否 能够确保安全为构成犯罪的标准。行为人的驾驶速度只要对道路交通秩序造成了 严重的扰乱或者对周围车辆、人员的安全构成了严重危险，就可以认定其行为构 成犯罪。 ( 四) 关于“情节恶劣” 在修正案( 八) 中，追逐竞驶行为后面加上了“情节恶劣”的限制条件，也 即针对追逐竞驶行为，必须达到“情节恶劣”的程度才可能构成危险驾驶罪，可 在司法实践中，如果具体界定“情节恶劣”呢? “应当以追逐竞驶行为的公共危 险性作为基本判断标准。因此，必须综合道路上行人与车辆的多少、驾驶的时间 与路段、驾驶的方式与速度、驾驶的次数等因素来进行判断。”修正案( 八) 中 并没有对其进行明确界定，所以有必要对其本身进行探讨。 首先，“情节恶劣 是对追逐竞驶行为加以的限制，属于犯罪成立条件。一种 观点认为，刑法中规定“情节恶劣”才构成犯罪时，只是一种提示性规定，而不 是构成要件要素。但笔者认为，“情节恶劣”作为构成要件要素，其特点是整体 性，也就不意味它是独立于主观方面或客观方面之外的某个要件。并且，针对追 逐竞驶行为，只有达到“情节恶劣”时，才能将其认定为危险驾驶罪，否则，只 能通过其他手段进行惩罚。所以，我们应当将“情节恶劣”认定为追逐竞驶行为 张明楷危险驾驶罪及其与相关犯罪的关系i j 】人民法院报，2 0 1 1 年5 月1 1 日第0 0 6 版 高铭暄主编中国刑法学【m 】北京：中国人民大学出版社，1 9 8 9 年版第8 3 页 张明楷刑法学i m 北京：法律出版社，2 0 11 年第四版第1 2 8 页 黑龙江大学硕士学位论文 的定罪情节。 其次，。情节恶劣 是着重对追逐竞驶行为本身属性的描述。其针对的是追逐 竞驶行为的评价，而不是直接对追逐竞驶行为造成的后果进行判断。也就是说，“情 节恶劣 构成危险驾驶罪并不一定需要损害结果的发生，如果造成了严重后果， 也就当然能体现行为达到了“情节恶劣”的程度。 最后，应该尽快出台相关司法解释，对“情节恶劣”进行明确界定，笔者建 议具体内容包括以下几个方面： 第一，对车速进行限制。如前所述，在不同的路段，将超过规定车速的某一 比例作为是否属于“情节恶劣 的判断标准。 第二，对时间进行限制。对此包括三个方面，一是对追逐竞驶的时间点进行 限制，由于不同道路上不同时段的车流情况有很大差异，进行追逐竞驶所产生的 危害程度也不尽相同，所以，应将追逐竞驶所发生的时间点作为判断标准。二是 对追逐竞驶的时间长度进行限制，追逐竞驶的时间越长，其产生危害的可能性就 越大，对生命财产安全造成的威胁就越大。三是对追逐竞驶的次数进行限制，可 以设定一个次数，如果行为人在这个次数内经过行政处罚还进行追逐竞驶的，就 可以认定为“情节恶劣”。 第三，对驾驶车辆的类型进行限制。驾驶不同的车辆进行追逐竞驶的，其产 生的危害性也不相同。可以将驾驶政府行政部门公务车辆、警用车辆或者大型载 货车辆进行追逐竞驶的认定为“情节恶劣”。因为国家和社会对公职人员的要求必 然要严于一般主体，并且公职人员知法犯法、执法犯法行为造成的社会影响更加 恶劣。同时，考虑到大型载货车辆与一般车辆相比较，进行追逐竞驶的危险性更 高，所以对于这类车型也应该限制。 第四，结合具体实际情况，对其他影响因素予以适当明确并设定“兜底”条 款。 当然，还存在一些特殊情况，例如驾驶者为了处理特别急切的代办事情或者 运送急诊病患者等紧急情况下，我们也需要综合考虑当时情景下的各种条件，不 能一概用危险驾驶罪来定罪处罚。 一r 第一罩危险驾驶罪概述 二、醉酒驾驶 修正案( 八) 将醉酒驾驶行为列入刑法的规制范围，同时在刑法理论界将其 认定为抽象危险行为，不要求具有“情节恶劣”，并且，也不要求造成实质严重后 果，只需要认定行为具有发生侵害结果的紧迫危险性即可构成危险驾驶罪。但是， 我们在认定此行为时要注意以下几个问题。 ( 一) 关于“醉酒驾驶 与“饮酒驾驶力 并非所有行为人饮酒后驾驶机动车辆的行为都当然属于危险驾驶罪。在我国 目前的区分标准主要是根据驾驶者在驾驶机动车时体内的酒精含量，当酒精含量 达到定的标准时，才构成危险驾驶罪。参考我国国家质量监督检验检疫局发布 的车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验( g b l 9 5 2 2 2 0 0 4 ) 的规定：车 辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于2 0 m g l o o m l ，小于8 0 m g l o o m l 的驾驶 行为就属于饮酒驾驶；车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于8 0 m g l o o m l 的驾驶行为则属于醉酒驾车。 所以，对于少量饮酒后的驾车行为一般以给予行政处罚为宜。关于仅仅以体 内的酒精含量来判定的标准是否单一，是否合理等争议，笔者将在下文进行探讨。 ( 二) 关于“生理性醉酒”与“病理性醉酒 生理性醉酒是“指行为人因为饮酒过量而致精神过度兴奋甚至神智不清的情 况。”也即日常生活中常见的般性醉酒。病理性醉酒则“属于一种疾病，如果 这种病人因为饮酒而导致完全丧失辨认能力或者控制能力的，应当视为无责任能 力的人，不负刑事责任。” 从行为主体的刑事责任来看，“生理性醉酒”不会对其刑事责任的承担产生影 响。在“病理性醉酒”的情形下，已经属于医学上的酒精中毒，在心理学上则等 同于精神病患者的精神状态。但是，由于危险驾驶罪属于抽象危险犯，其处罚的 是行为人醉酒后还进行驾车的行为。所以，一方面，行为人不知道自己是“病理 。曲新久主编刑法学i m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 8 年版第7 5 页 曲新久主编刑法学【m 】北京：中国政法人学出版社，2 0 0 8 年版第7 5 页 黑龙江大学硕士学位论文 性醉酒 的情况下，如果行为人在完全丧失意识之前驾驶机动车辆，其行为能力 应该等同于“生理性醉酒 的人，应当对危险驾驶罪承担刑事责任。如果是在完 全丧失意识之后驾驶机动车辆的，则其刑事责任能力受到了影响，在刑法理论上， 就等同于无行为能力人，对其行为不承担刑事责任。另一方面，行为人明知自己 醉酒会陷入无责任能力状态，而自愿或者被他们利用饮酒，构成犯罪的，应当承 担刑事责任。 第二章我国危险驾驶罪的刑法规定 第二章我国危险驾驶罪的刑法规定 第一节我国危险驾驶罪的价值取向 法反映特定社会的政治、经济、文化等情况，同时反映一定阶级的意志和价 值取向。法的价值是“指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和助长哪些 值得期冀、希求的或者美好的东西。 价值取向具有导向作用、统一意志作用、 价值衡量作用和执法参照作用。法的价值主要包括自由、正义、秩序等，各种价 值之间存在冲突和矛盾，常常无法同时等量的实现。这就需要衡量各种价值的大 小，从而做出取舍，主要是通过价值位阶原则、个案平衡原则和比例原则来解决。 法的价值在不同的历史时期会出现不相同的选择；即便在同一时期，由于政治、 经济、文化的不同，也会做出不同甚至完全相反的选择。这种选择关键是根据社 会的实际情况，做出符合国情的决策。同时还要符合比例原则，即在选择的前提 下，同时兼顾其他价值，价值比例的分配以最小的损失为标准。此次修正案( 八) 关于危险驾驶行为入罪的争议就是法的各种价值冲突和矛盾的体现，主要集中体 现在个人驾驶自由与公共道路交通安全之间。危险驾驶罪的最终通过，就是价值 衡量和选择的结果。 马克思曾经说过：“法典就是人民自由的圣经”。法律是通过对公民部分自由 的限制，从而能够更好的保障公民的自由。因此，从一定程度上来说，保障公民 的自由是法的根本出发点和落脚点，是法的正当性的体现。所以，为了实现对公 民自由的保障，法律就必须对自由作出一定的限制。特别是当个人滥用自由或者 享有的自由以牺牲他人的自由为代价时，法律就必须对自由作出必要的限制。对 于驾驶者来说，个人享有驾驶的自由，但同时也负有谨慎驾驶、保障他人人身财 产安全的义务。当个人的驾车自由行为严重威胁或者侵犯了他人的合法权益，甚 至是生命安全时，就必须对这种个人自由做出限制。 当然，一种行为能否入罪，要考虑各种因素，从社会总体上衡量入罪的利弊 。张文显主编法理学【m 】北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 7 年第三版第2 9 6 页 黑龙江大学硕士学位论文 i i i i i 萱i i i i 1 i i 萱i i i i i i i 宣i i i i 大小。如果说在工业不发达的时代，由于交通事故少、风险率低，从社会风险控 制角度说，还没有严重危害到公共安全，众多驾驶者的自由要大于少数人的生命 财产安全的话，那么在目前交通事故频发、社会风险率高、民愤极大的情形下， 公共安全则放到了更加重要、突出的位置，众多无辜者的生命财产安全就大于了 危险驾驶者的驾驶自由。同时追逐竞驶、醉酒驾车等危险驾驶行为本身就具有可 责难性。所以说，目前我国的危险驾驶行为不仅严重威胁、侵害了他人的安全， 而且给社会造成了巨大的损失，严重侵害了国家和社会的利益。因此，在个人驾 车自由与公共安全的价值衡量中，天平自然向公共安全做出了倾斜。 第二节我国危险驾驶罪的构成要件 一、犯罪主体 危险驾驶罪的犯罪主体应该是一般主体，即年满1 6 周岁，具有完全刑事责任 能力的人。如前所述，针对危险驾驶罪这一危险犯，病理性醉酒的人也应当承担 刑事责任，所以此罪的犯罪主体，应当包括生理性醉酒和病理性醉酒的人。在刑 法理论上，“原因上的自由行为，是指由于故意或者过失使自己置于无责任能力的 状态，然后在无责任能力的状态下导致构成要件的实现。”也就是说，即使在实 施犯罪行为时责任能力已经下降，只要在实施饮酒行为时具备完全责任能力，那 么就应该对该犯罪结果追究责任。 关于共犯问题，有学者认为，根据最高人民法院关于审理交通肇事刑事案 件具体应用法律若干问题的解释，单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆 承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，以交通肇事罪定罪处罚。 即交通肇事罪可以由非交通运输人员构成，从而可以以此适用危险驾驶罪。对这 观点，笔者不赞同。首先，对交通肇事罪，由于是过失犯罪，所以通过法律拟制 的方法处罚非交通运输人员。其次，刑法总则明确规定了故意犯罪的共犯，危险 驾驶罪属于故意犯罪( 下文进行叙述) ，所以可以直接适用总则共犯的规定，在非 f 日】木村龟二主编刑法学词典f m 】上海：上海翻译出版公司，1 9 9 1 年版第2 3 4 页 第二章我国危险驾驶罪的刑法规定 交通运输人员与交通人员共同构成犯罪的情况下，对非交通运输人员的违法行为 进行处罚。 二、犯罪主观方面 危险驾驶罪的主观方面到底是故意还是过失，这个问题在理论界直存在这 争论。笔者认为，危险驾驶罪是故意犯罪。 方面，刑法总则规定了故意和过失两种罪过形式。对于过失犯罪，要有法 律的规定并且要造成危害后果才被刑法所处罚。危险驾驶罪属于危险犯，其犯罪 构成不要求发生危害结果。因此行为人在主观方面只能是持有故意的犯罪心态， 而不可能是过失的犯罪心态。 另一方面，在刑法理论上，犯罪故意并不是指行为人对犯罪行为本身的心理 态度，而是行为人针对危害结果的认识态度。但危险驾驶罪并不要求出现危害结 果，此时的故意如何认定昵? 犯罪故意不是指认识一般的行为结果，而是指认识 结果的社会危害性。即危险驾驶罪中的故意是指行为人对其危险驾驶行为可能造 成人身财产损害结果这种社会危害性的认识态度，所以其主观方面是故意，并且 包括直接故意和间接故意。 三、犯罪客体 犯罪客体“是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。”犯罪客 体按客体范围可以分为直接客体、一般客体和同类客体。一般客体是一切犯罪活 动都共同侵害的法益，危险驾驶罪被刑法所规定，其肯定侵害的是我国刑法过保 护的法益。同类客体是某一类犯罪共同侵害的法益，危险驾驶罪在我国刑法中规 定在危害公共安全罪中，所以其侵害的是公共安全。直接客体是某一特定犯罪所 直接侵害的某种特定的法益，危险驾驶罪侵害的直接客体是交通运输安全、公共 交通秩序以及他们的人身、财产权益。 。高铭喧、马克昌主编刑法q q m 北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 7 年第三版版第5 9 页 黑龙江大学硕士学位论文 四、犯罪客观方面 犯罪客观方面“是指刑法所规定的，说明行为对刑法所保护的社会关系造成 损害的客观外在事实特征。在危险驾驶罪中，其客观方面包括以下几个内容。 ( 一) 具有危险驾驶行为 危险驾驶罪在客观方面表现为：违反交通运输管理法规，在不具备安全驾驶 条件以致难以正常控制的情况下，在道路上驾驶机动车。危险驾驶行为有各种各 样的表现形式，但我国刑法修正案( 八) 中只规定了追逐竞驶和醉酒驾驶。 首先，追逐竞驶的行为和汽车比赛的情形有些相似，例如在国内有全国汽车 场地越野锦标赛、全国汽车场地锦标赛、全国汽车拉力锦标赛等汽车比赛项目。 汽车比赛表现出来的主要特征就是竞速、相互追逐，表面上看这和追逐竞驶的表 现形式是一样的，但从本质上看这两种行为的性质是完全不同的。汽车比赛中追 逐竞驶，只是为了赢得比赛胜利，只能在指定的场地内进行，并且比赛是经法律 程序依法举办的。因此，应当将它与危险驾驶罪中所说的“追逐竞驶”区分开来， 不能按犯罪处理。但是，如果汽车比赛超出指定场地，进入公共交通管理范围， 对交通运输安全构成威胁，情节恶劣，那么这时的汽车比赛也属于危险驾驶行为。 其次，“追逐竞驶既可能是二人以上其于意思联络而实施，也可能是单个人实 施。”圆所以，追逐竞驶行为不必要求是相互的，只要一方有追逐他方，意图使自 己的车辆超过其他车辆或者行人的意思，并且行为违反了交通运输管理法规且达 到一定的危险性即可。一方面，单方的危险驾驶与相互之间的“飙车”有同样的 社会危害性，另一方面，如果要求必须有相互追逐的行为，则打击的范围太局限。 最后，醉酒驾驶表现为醉酒后，受酒精的影响，难以正常驾驶机动车的情况 下，还仍然继续驾驶，有造成危害可能性的行为。醉酒驾驶在刑法理论上属于抽 象危险犯，“但是，如果具体案件中的特别情况导致行为根本不存在任何危险，则 高铭喧、马克昌主编刑法学【m 】北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 7 年第三版版第6 8 页 张明楷危险驾驶罪及其与相关犯罪的关系f j 】人民法院报，2 0 11 年5 月1 1 日第0 0 6 版 第二章我国危险驾驶罪的刑法规定 不能认定为抽象危险犯。”即驾驶人醉酒后如果在深夜没有车辆、行人通行的道 路上驾驶机动车，不可能造成他人有伤亡危险的，不应认定为危险驾驶罪。 ( 二) 有造成危害的可能性 危险驾驶罪属于抽象危险犯，主要是改变以前交通肇事罪的事后处罚为事前 预防，在危害结果出现之前，通过刑法的干预，减少危害结果出现的可能性。所 以，对危险驾驶行为的处罚，是因为其具有社会危害性，有造成危害结果的可能 性。 第三节我国危险驾驶罪的法定刑设置 在修正案( 八) 中规定危险驾驶罪的处罚为拘役和罚金两种，其中拘役为主 刑，罚金为附加刑，对其法定刑的设置主要关注于现有处罚是否过轻，是否需要 在其中增设有期徒刑。 修正案( 八) 出台之前，专家学者就对危险驾驶罪法定刑的种类和范围进行 了探讨。其中，周光权教授认为“应当规定处一年以下有期徒刑。”任茂东委员 建议只要是追逐竞驶或者醉酒驾驶，就应该处三年以下有期徒刑。纵观其他国家 和地区的立法( 下文进行叙述) ，我们可以发现，修正案( 八) 对危险驾驶罪的刑 罚设置确实偏轻，同时缺乏适度的跨度性和伸缩性，这样将不利于在审判中做到 罪责刑相适应。 首先，拘役的刑罚不足以引起驾驶人员的重视。拘役相对于行政拘留而言， 更为严厉的意义不仅仅是在于刑期，而在于受过拘役处罚后，行为人某些资格的 剥夺与取得某些资格的限制。但是，由于拘役的刑期较短，其并不能对驾驶人造 成心理上的震慑。因此，在危险驾驶罪中增设比较低的有期徒刑，一方面可以对 行为人进行震慑，另一方面意味着并不是所有的危险驾驶行为都必须得到重判， 因为对低于三年以下的有期徒刑可以判处缓刑。这样就更加有利于在实践中法官 可以因地制宜的结合具体案件情况进行量刑。 。张明楷刑法学【m 】北京：法律出版社，2 0 11 年第四版第1 6 8 页 修正案( 八) 草案新增罪名如何量刑弓l 关注m 】人民网，h t t p ：n p c p e o p l e c o r n c n 2 0 1 0 年0 9 月1 9 日 - 1 5 - 黑龙江大学硕士学位论文 其次，拘役作为一种短期的自由刑，其本身存在着严重的缺陷，所起到的刑 罚功能一直饱受争议。这种短期自由刑明显地体现刑罚的消极作用，在刑事政策 意义下，人们往往认为其“长到不足以使受刑人变好，却短到足以使人变坏 ，原 因是由于一方面其威慑力不大，难以收到改造效果，另一方面被处刑者容易交叉 感染犯罪恶习。 最后，由于危险驾驶罪中的主刑只有拘役，伸缩性差，从而不利于与其他相 关罪名的衔接和司法裁量。 所以，综合考虑到我国司法资源的有效性及防止监狱对危险驾驶者的不利影 响，笔者赞成周光权教授的观点，将法定刑提高至一年以下有期徒刑，并设置不 同的层次，以达到与刑法分则其他刑罚条款的相互协调，同时也更能实现立法的 本意。 。赵秉志刑法基本理论问题研究 m i 北京：法律出版社，2 0 0 5 年版第5 0 6 页 第三章国外危险驾驶罪的刑法规定 第三章国外危险驾驶罪的刑法规定 危险驾驶犯罪是许多国家或地区在经济发展，交通发达过程中所遭遇到的问 题，所引发的社会危害性很早就受到了人们的重视，因而有关立法也很早出现。 这些立法先进的国家或地区通过不断完善立法来维护公共交通安全，其间所产生 的经验值得我们借鉴和学习。 第一节大陆法系的规定 一、德国 德国刑法典第3 1 5 条a 是危害铁路、水路和航空交通安全罪，具体包括以下 三款内容：( 1 ) 由于饮用酒或者麻醉品，或者由于精神上或者身体上的缺陷，在 无能力安全驾驶有轨交通工具、悬空缆车、船舶或者飞机的情况下，驾驶此等交 通工具的，因上述行为对他人身体、生命或者贵重物品造成危及的，将被处五年 以下自由刑或者罚金刑。( 2 ) 对前一款罪的未遂犯，也应该处罚。( 3 ) 如果由于 过失造成危险的或者由于过失为第一款行为且过失造成危险的，将被处两年以下 自由刑或者罚金刑。 c 是规定了危害公路交通安全罪，具体包括以下四款内容：( 1 ) 由于具有饮用 酒、其他麻醉品或者精神上、身体上有缺陷，不适合驾驶情形之一而仍然驾驶机 动车的，有上列行为之一，因而对他人身体、生命或者贵重物品造成危及的，将 被处五年以下自由刑或者罚金刑。( 2 ) 由于具有下列严重违反交通规则及疏忽情 形的：a 、忽视其他车辆的优先行驶权，b 、不遵守规定超车或者在超车时不遵守 规定驾驶，c 、不遵守规定在人行横道上驾驶，d 、在看不到全貌的地方、十字路 口、街道、铁路交叉道口以超出法律规定的最高时速行驶，e 、在看不到全貌的地 方，未遵守规定将车停放在车道右侧，f 、在高速公路上突然调头或者试图调头， g 、刹车或者停车时未保持交通安全所必需的距离。因而对他人身体、生命或者贵 重物品造成危及的，将被处五年以下自由刑或者罚金刑。( 3 ) 对前一款罪的未遂 黑龙江大学硕士学位论文 犯，也应该处罚。( 4 ) 如果由于过失造成危险的或者由于过失为第一款行为且过 失造成危险的，将被处两年以下自由刑或者罚金刑。 第3 1 6 条是酒后驾驶罪，具体包括以下两款内容：( 1 ) 由于饮用酒或者其他 麻醉品，不能安全驾驶交通工具，如其行为未依第3 1 5 条a 或者第3 1 5 条c 处罚 的，处一年以下自由刑或者罚金刑。( 2 ) 由于过失犯本罪的，也将依照第一款进 行处罚。 通过对法条的分析我们可以看出，首先，在德国，危险驾驶行为被具体细分 为铁路、水路、航空以及公路，并且依据此分类对不同的交通运输过程中的危险 驾驶行为分别定罪。其次，对危害公路交通罪的行为进行了详细的罗列，便于在 司法实践中可以可以准确的进行认定。再次，扩大了处罚范围，不仅仅处罚酒后 驾驶，还处罚在吸食麻醉品及精神上或身体上有缺陷情况下的危险驾驶行为。最 后，德国刑法典中的3 1 6 条是对3 1 5 条进行的补充，对饮用酒或者其他麻醉品而 引起的危险驾驶行为，如果没有按照3 1 5 条进行处罚，那么就应当都依照3 1 6 条 的罪名进行处罚。并且在3 1 6 条中还具体区分了不同的罪过形式，根据故意或者 过失来分别定罪量刑。 二、日本 1 9 6 0 年，日本设立了道路交通法，其中较早就规定了危险驾驶行为中的一 种无执照驾驶罪。1 9 6 4 年，该法进行了修订，在其中增设了另外一种类型的 危险驾驶行为酒后驾驶罪。后来经过1 9 7 8 年的再次修订，又新增设了疲劳驾 驶罪，并且在不断地修订中这些罪名也在逐渐趋向完善。 在2 0 0 1 年之前，日本司法上都是以刑法典中规定的业务过失致死伤罪来对交 通肇事构成犯罪的行为进行最高刑为五年有期的处罚。对于犯罪行为同时触犯道 路交通法规定犯罪的，根据日本判例法的解释，交通肇事引起的业务过失致死 伤罪与违反道路交通法的犯罪是并合罪关系，但即使在司法实践是按并合罪 处理，也