（法学专业论文）论我国公司法对创业投资的制度支持.pdf

r e s e a r c ho nc o o p e r a t i o nl a w p r o v i d i n gs y s t e ms u p p o r t sf o rv e n t u r e c a p i t a li nc h i n a b y z h a ox u e ji a o b l ( h u n a nu n i v e r s i t y ) 2 0 0 9 at h e s i ss u b m i t t e di np a r t i a ls a t i s f a c t i o no ft h e r e q u i r e m e n t sf o rt h ed e g r e eo f m a s t e ro fl a w c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w i nt h e g r a d u a t es c h o o l o f h u n a n u n i v e r s i t y s u p e r v i s o r a s s o c i a t ep r o f e s s o rx i a oh e b a o m a y ，2 0 1 1 一一 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研 究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文 不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研 究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完 全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名：苏【刍獠日期： 矿t1 年6 月$ 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定， 同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等 复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 1 保密口，在年解密后适用本授权书。 2 不保密团。 ( 请在以上相应方框内打 ”) 作者签名 导师签名 沙ff 年 f 月3 日 刎年月吕日 论我国公司法对创业投资的制度支持 摘要 我国创业投资的发展离不开公司法的制度支持。针对创业投资的运作过程并 对公司法进行整体分析得出，公司法主要从三个方面对创业投资产生重要影响。 公司法为创业投资主体提供制度支持决定创业投资的正常开展。公司法对创 业投资主体的制度支持主要表现为公司资本制度对创业企业和创业投资企业的影 响。我国公司法采取法定资本制度，诸如最低注册资本限额的规定等都不利于创 业企业和创业投资公司的设立和发展。创业投资需要比较宽松的资本制度，因此， 在未来的公司法中可以考虑引入折衷资本制度，完善出资缴纳和出资方式等制度， 从而适应创业投资的发展。 公司法为投资工具提供制度支持决定创业投资的顺利进行。由于能够较好地 解决创业投资各方主体的利益分配问题，优先股和可转换债券已经成为被各国广 泛运用的投资工具。但我国公司法缺乏对优先股的规定，在可转换债券方面的规 定也较简单，且将可转债的发行主体限定于上市公司。公司法对这两项制度规定 的欠缺阻碍了创业投资的发展。 公司法为创业投资退出提供制度支持，保证创业资本退出渠道的畅通，是创 业投资顺利完成的最终保证。创业投资退出的方式主要包括首次公开上市、股权 协议转让和股份回购三种。但公司法对这三种主要的创业投资退出方式均作了较 严格的规定，难以适应创业投资迅猛发展的需要。 所以，尽管我国公司法体现了鼓励创业投资的精神，也在一定程度上为创业 投资提供了制度支持，但这种制度支持相对于创业投资突飞猛进的发展势头，仍 显不足，需要逐步完善公司法的相关规定。 关键词：公司法；创业投资：制度支持 硕士学位论文 a bs t r a c t t h ed e v e l o p m e n to fc h i n e s ev e n t u r ec a p i t a lc a n td ow i t h o u tt h es y s t e m s u p p o r t sf r o mc o o p e r a t i o nl a w a c c o r d i n gt ov e n t u r ec a p i t a l so p e r a t i o np r o c e s sa n d c o o p e r a t i o nl a wp r o v i s i o n s ，w ec a l ls e ec o o p e r a t i o nl a wp r o d u c te f f e c t st ov e n t u r e c a p i t a lf r o mt h r e ea s p e c t s i ti st h es y s t e ms u p p o r t st ov e n t u r ec a p i t a l ss u b je c tf r o mt h ec o o p e r a t i o nl a w t h a td e c i d e dt h en o r m a ld e v e l o p m e n to ft h ev e n t u r ec a p i t a l t h e s es u p p o r t sm a i n l y d i s p l a y i n p r o v i d i n g c o n v e n i e n c e st of o u n dv e n t u r ec a p i t a l f i r ma n d s t a r t 。u p e n t e r p r i s e o u rc o o p e r a t i o nl a wt a k e ss t a t u t o r yc a p i t a ls y s t e m ，s om a n y r u l e sa g a i n s t t h ef o u n d a t i o no fv e n t u r ec a p i t a lf i r ma n ds t a r t u pe n t e r p r i s e b u tv e n t u r ec a p i t a l n e e d sm o r ec o m f o r t a b l ec a p i t a ls y s t e m ，s ow ec a nc o n s i d e ra b o u to u rn a t i o n a l c o n d i t i o n st oi n t r o d u c t i o nc o m p r o m i s ec a p i t a ls y s t e mt o f i tv e n t u r e c a p i t a l s d e v e l o p m e n t i ti st h es u p p o r t st oi n v e s t m e n tt o o l sf r o mt h ec o o p e r a t i o nl a wt h a tm a k ev e n t u r e c a p i t a lg o i n go ns m o o t h l y b e c a u s ep r e f e r r e ds t o c ka n dc o n v e r t i b l eb o n dc a n s o l v e p r o f i t sa l l o c a t i o nb e t w e e ns u b j e c t sw e l l ，t h e yb e c o m e st h ew i d e l yu s e di n v e s t m e n t t o o l si ni n t e r n a t i o n a lv e n t u r ec a p i t a l b u tt h ep r o v i s i o n so fo u rc o o p e r a t i o nl a wl a c k o fp r e f e r r e ds t o c k ，a n dt h ep r o v i s i o n sl i m i t e dt h ei s s u e ds u b j e c t so fc o n v e r t i b l eb o n d t op u b l i cc o m p a n y t h i sp r o v i s i o n sh a v eh i n d e rt h ed e v e l o p m e n to fi n v e s t m e n tt o o l s ， s oh i n d e rt h ed e v e l o p m e n to fv e n t u r ec a p i t a lt o o i ti st h es u p p o r t st oe x i t i n gf r o ms t a r t - u pe n t e r p r i s ef r o mc o o p e r a t i o nl a wt h a t g u a r a n t e et h ev e n t u r ec a p i t a l ss u c c e s s f u l l yc o m p l e t e d v e n t u r ec a p i t a l se x i t i n gw a y i n c l u d e si p o 、e q u i t yt r a n s f e ra n ds h a r eb u y b a c k b u tt h ep r o v i s i o n s o fo u r c o o p e r a t i o nl a wg o e sa g a i n s to f t h e s ee x i t i n gw a y s ，s oc a n n o tf i tt h ed e v e l o p m e n to f v e n t u r ec a p i t a l t h e r e f o r e ，o u rc o o p e r a t i o nl a wh a st h es p i r i to fi n s p i r i n gv e n t u r ec a p i t a la n di t r e a l l yg i v e ss o m es y s t e ms u p p o r t st o v e n t u r ec a p i t a l ，b u tt h e s es u p p o r t sa r en o t e n o u g hf o rv e n t u r ec a p i t a l sd e v e l o p m e n t ，s ow e m u s tc o m p l e t eo u rc o o p e r a t i o nl a w k e yw o r d s ：c o o p e r a t i o nl a w ；v e n t u r ec a p i t a l ；s y s t e ms u p p o r t s 论我国公司法对刨业投资的制度支持 目录 学位论文原创性声明和学位论文版权使用授权书i 摘要i i a b s t r a c t i i i 目录i v 第1 章绪论1 1 1 选题背景与意义1 1 1 1 选题背景1 1 1 2 选题意义2 1 2 文献综述3 1 3 研究内容与方法6 第2 章公司法为创业投资提供制度支持的理论基础8 2 1 创业投资的基本问题8 2 1 1 创业投资的概念8 2 1 2 创业投资的特征一9 2 2 公司法为创业投资提供制度支持的必要性1 0 2 2 1 创业投资运作过程受公司法调整1 0 2 2 2 创业投资主体与公司法密不可分1 1 2 2 3 公司法是调整创业投资的基本法1 2 第3 章公司法对创业投资主体的制度支持1 3 3 1 最低注册资本额对创业投资主体的影响1 3 3 1 1 最低注册资本额阻碍创业投资的发展1 3 3 1 2 建议取消最低注册资本限额1 4 3 2 出资缴纳制度对创业投资主体的支持1 6 3 2 1 足额实缴制不利于创业投资的发展1 6 3 2 2 分期缴纳制度的优点及存在的问题1 7 3 2 3 建立健全折衷资本制度1 7 3 3 出资方式对创业企业的制度支持1 9 3 3 1 出资方式从单一向多样化转变1 9 3 3 2 出资方式的进一步完善2 0 3 4 对外投资制度对创业投资公司的支持2 1 3 4 1 对外投资的变革适应了创业投资的发展2 1 i v 硕士学位论文 3 4 2 对外投资制度的进一步完善2 2 第4 章公司法对投资工具的制度支持一2 2 4 1 投资工具的选择2 2 4 1 1 选择投资工具的意义2 2 4 1 2 普通债难以成为创业投资工具2 2 4 1 3 普通股不能满足创业投资的发展需求2 2 4 2 建立健全优先股制度2 2 4 2 1 优先股对创业投资的支持2 2 4 。2 2 优先股制度的缺失及完善2 2 4 3 健全可转换债券制度2 2 4 3 1 可转换债券对创业投资的支持2 2 4 3 2 可转换债券规定的不足及其完善2 2 第5 章公司法对创业投资退出的制度支持2 2 5 1 对首次公开上市的制度支持2 2 5 1 1 首次公开上市是创业投资的最佳退出方式2 2 5 1 2 首次公开上市的规定及其完善2 2 5 2 对股权协议转让的制度支持2 2 5 2 1 股权协议转让是创业投资退出的重要方式2 2 5 2 2 股权协议转让的规定及其完善2 2 5 3 对股份回购的制度支持2 2 5 3 1 股份回购是创业投资退出的重要方式2 2 5 3 2 股份回购的规定及其完善2 2 结论2 2 参考文献2 2 致谢2 2 v 第1 章绪论 1 1 选题背景与意义 1 1 1 选题背景 最初的创业投资萌芽于英国，但现代意义上的创业投资起源于2 0 世纪4 0 年 代的美国，到现在还不到一百年的历史。而我国创业投资的起步则更晚，大致可 认为，在2 0 世纪8 0 年代中期，我国的创业投资才开始发展。但正是这一新兴的 制度正在对一国的经济、政治乃至综合国力产生着重大的影响。由于高科技的飞 速发展，世界各国和地区之间的竞争也随之转变为以科技为主导的综合国力的竞 争，只有加快对高科技产业的培育和扶持，才能提高一国的科技水平，高科技产 业的发展状况已成为决定国家综合竞争力的关键因素。创业投资作为高新技术成 果商品化、产业化的有效因素，自然成为世界各国大力扶持的行业。 创业投资不仅能够促进资源的优化配置，更能够加快科技成果的转化速度， 推动高新技术企业的迅速成长，并且能够创造更多的就业岗位。因此，我国在 经济发展的过程中，应当大力发展创业投资实业，充分发挥创业投资对高新技术 创新以及经济发展的促进力。创业投资在中国虽然起步较晚，但由于其对一国经 济起着举足轻重的作用，已经得到了国家的高度重视。从2 0 0 3 年对外贸易经济合 作部颁布外商投资创业投资企业管理规定到2 0 0 5 年十部委联合发布创业 投资企业管理暂行办法( 以下简称暂行办法) 以及2 0 0 9 年国家税务总局颁布 关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知等多部重要的法律文件，可以 看出，国家希望为创业投资提供完善的法律环境以促进创业投资行业健康发展。 特别是2 0 0 5 年修订公司法和证券法两部基本法，这一举动大大改善了创 业投资在我国发展的法律环境，为创业投资发挥其“企业孵化器 乜3 作用创造了 有利条件。 由于我国创业投资机构以及各种创业企业大都以公司形式存在，而且，创业 资本进入和退出创业企业的运作都离不开公司法的规定，因此，创业投资与公司 法有着密切的联系。加上到目前为止我国针对创业投资专门出台的法律性文件都 是部门规章或地方性法规。所以，规范创业投资的基本法律仍然是公司法，公司 法的优劣直接决定着我国创业投资发展环境的好坏。因此，谈及创业投资法律制 度的建设就必须考虑到公司法对其作出的相关规定，对其提供的制度支持。旧公 。十部委是指：国家发展改革委、科技部、财政部、商务部、中国人民银行、国家税务总局、国家工 商行政管理总局、中国银监会、中国证监会、国家外汇管理局 论我国公司法对创业投资的制度支持 司法制定于改革开放之初，由于立法时的历史局限性，当时的立法理念、立法 技术以及制度设计都滞后于市场经济发展的要求，而且，旧公司法大部分制 度都是针对制造业等传统的公司类型而设计的，并没有考虑创业投资活动的特殊 性，不少规定也设计得过于笼统，因此存在很多阻碍创业投资发展的条款。在新 公司法修订过程中，有不少学者和实务人士都要求以促进创业投资为目的而 修改有关条款。有些建议在新公司法的修改过程中也得到了很好的采纳，比 如对公司设立条件的降低，废除对外投资的限制等条款都为创业投资的发展创造 了条件，体现了新公司法为创业投资提供制度支持的决心。但是，由于创业 投资属于新兴行业，其行业特性和运作模式都决定着创业投资需要更自由的发展 环境，新公司法相对于旧公司法已经为创业投资的发展提供了许多便利， 但其对创业投资的制度供给仍显不足，作为调整创业投资的基本法，新公司法 在许多制度的设计上仍不符合创业投资发展的要求，亟需完善。在此背景之下， 研究公司法对创业投资的制度支持显得十分必要。 1 1 2 选题意义 公司法在制定之初并未考虑到创业投资在我国的蓬勃发展，因此，诸多规定 可能会对创业投资的发展产生阻碍作用，尽管在2 0 0 5 年经历了大规模的修改，仍 不能满足创业投资的需求。2 0 0 5 年1 1 月1 5 日，十部委联合发布了创业投资企 业管理暂行办法，该办法是创业投资的专门性规定，对促进创业投资的发展 起着不容忽视的作用。它的许多内容都对公司法的规定进行了修正，但是其属于 部门规章，法律位阶较低。公司法作为规范创业投资的基本法，其法律位阶高于 暂行办法，一旦暂行办法的规定与基本法的规定冲突则无效，造成法律适 用的困难。因此，本文在研究公司法对创业投资的制度支持的过程中，同样也对 公司法与暂行办法的冲突之处提出修改完善的建议，使我国的法律体系更严 谨、更规范，以求构建更加完善的创业投资法律环境，实现创业投资在我国更加 良好地发展。 创业投资是解决高新技术创业企业资金短缺的重要手段，是促进科技成果产 业化的有效途径，对我国的经济发展起着举足轻重的作用。而它同样也是一项复 杂的系统工程，在其运作过程中主要涉及三方参与主体一一投资者、创业投资机 构与创业企业。由于创业投资行业本身具有高风险性，所以，创业投资的参与主 体绝不愿意在面对较高商业风险的同时还要面对较高的法律风险。法律制度是否 完善是影响创业投资主体是否参与创业投资的一个重要因素。没有完善和稳定的 法律制度环境，投资者、创业投资机构和创业企业的各方利益都很难得到有效保 障，创业投资就不可能正常地运行。所以要保证创业投资的良好发展，除了要在 财政、税收等方面大力支持外，更需要提供完善的法律制度。因此，研究公司法 硕士学位论文 对创业投资的制度支持，是实现创业投资正常运行的必要条件，是促进科技成果 产业化，推动国民经济持续、快速、健康发展的基本前提之一，具有重要的现实 意义。 1 2 文献综述 创业投资作为促进科技成果转化的重要手段，作为解决创业企业资金缺口的 重要方式，对我国经济转型起着重要作用。然而，由于其在我国起步较晚，各项 制度都还不成熟，尤其是创业投资赖以生存的法律制度尚不完善，使得创业投资 的发展遇到了许多障碍。因此，理论界和实务界都非常重视对这项新兴事业进行 研究，他们从不同领域不断地进行研究和探讨，力求在理论与实务上进一步发展 和完善这一制度。经过搜集相关资料并初步梳理后，笔者发现现有关于创业投资 的文献资料大部分属于经济学和金融学领域，法学理论或法律实务领域的资料还 比较有限。笔者将对写作本文有益的文献做了初步整理，具体情况如下： 第一，有关创业投资主体的研究。 创业投资主体包括投资者、创业投资机构、创业企业三大类。针对投资者的 主要问题是创业投资机构在募集创业资本时，是否允许保险公司、商业银行等作 为资本供给者。范柏乃在其现代风险投资运行与管理( 2 0 0 2 年) 一书中专门 用了一章来论述创业资本的供给，他指出我国创业投资资金供给主要来源于政府， 资本供给主体单一，他建议放宽对养老基金、保险公司和商业银行的投资限制， 丰富创业资本的来源。战熠磊在其中国风险资本供给结构“民本模式 选择 ( 2 0 0 8 年) 一文中论述了创业资本市场的内在动力应是“民本模式”，建议改变 政府主导创业资本来源的“官本模式”，放宽民间资本进入创业投资。还有许多学 者都赞成逐渐放宽对民间资本进入创业投资领域以及放宽对各类基金、保险、银 行的限制，扩大创业资本的来源，促进创业投资的发展。 针对创业投资机构的研究主要表现为对创业投资机构组织形式进行选择。创 业投资机构的主要组织形式包括有限合伙制、公司制和信托制三种。冯宗宪在其 新作风险投资理论与制度设计研究( 2 0 1 0 年) 一书中对创业投资机构的各项 组织形式进行了介绍，分析了各种形式的优劣。有限合伙制作为许多创业投资相 对发达的国家比较青睐的组织形式，我国学者对它的研究也从未停止，加之修改 后的合伙企业法允许有限合伙形式的合法存在，国内对创业投资机构是否该 以有限合伙制存在的研究更为活跃。我国学者张陆洋和美国学者c h r i s t o p h e rl a n e d a v i s 合著了美国风险( 创业) 投资有限合伙制( 2 0 0 5 年) 一书，由复旦大学 中国风险投资研究中心译，该书系统地论述了美国有限合伙的商业原理、投资价 值分析以及有限合伙制创业投资机构的具体运作方式等内容。我国学者对建立有 限合伙制为主的创业投资机构形成了两派意见：一种是赞成意见，以范柏乃先生 论我国公司法对创业投资的制度支持 为例，他在创业投资的法律制度研究( 2 0 0 5 ) 一书中比较了有限合伙制、公司 制、信托制三种形式的优劣，并建议通过立法推动我国有限合伙制创业投资企业 的发展；另一种是反对意见，如：文鹏、文杰两位在对我国建立有限合伙制风 险投资机构的反思( 2 0 0 7 年) 一文中指出有限合伙制存在其固有的制度缺陷， 并且，在我国缺乏相应的经济基础，反对创业投资机构适用有限合伙制。据笔者 调查，我国目前的创业投资机构仍然以采取公司制形式为主流。刘健钧博士在创 业投资原理与方略( 2 0 0 3 年) 一书中充分分析了公司制相对于信托和合伙制的 制度优势，并对公司制的发展给出了建议，他指出公司制对目前我国创业投资的 发展仍然具有不可替代的作用。针对公司型的创业投资机构，我国现行公司法的 有些规定已不再适应创业投资企业的发展，2 0 0 5 年十部委联合发布了创业投资 企业管理暂行办法，专门针对创业投资企业进行具体规定，该办法对创业投 资的发展具有十分重要的意义，但由于其法律位阶较低，因此仍需要对公司法进 行修订，以适应创业投资的发展。 针对创业企业的研究，主要的落脚点在于创业企业的设立。我国公司法中的 许多规定都是针对传统制造业等类型的公司而设计的，创业企业主要是指高新技 术企业，而这类企业出现较晚并且对公司法的要求与传统企业的要求有着很大的 区别，因此，公司法中有些规定不利于创业企业的设立和发展。其中最主要的是 公司资本制度对创业企业设立的阻碍，尤其是旧公司法中过高的最低注册资 本限额、出资实缴制、单一的出资方式和限制技术出资比例等规定都不利于创业 家投资设立创业企业。尽管修订以后的公司法对公司资本制度作出了顺应创 业投资发展的规定，但是由于法定资本的大前提没有改变，所以也很难适应创业 投资迅猛发展的势头。李尚志、王恒在新公司法对我国风险投资企业资本制度 的影响( 2 0 0 6 年) 一文中论述了新公司法针对旧公司法对创业投资的 促进，唐雪峰、盛军锋在我国创业投资发展的法律障碍与对策( 2 0 0 8 年) 一 文中提出了现行公司法在资本制度上对创业投资的不足之处，建议我国公司 法采用国外流行的承诺资本制或授权资本制。与此同时，学晃关于我国资本制度 如何选择的讨论层出不穷，唐斐在其论我国公司资本制度的选择一一新旧公司 法对比与改进( 2 0 0 6 年) 一文中比较了美国、日本和我国台湾地区的公司资本 制度，建议公司法放宽法定资本的要求。施天涛先生在其公司法论( 2 0 0 6 年) 中比较了法定资本、折衷资本、授权资本制三种制度的优劣，提出应对我国法定 资本制度加以修正。叶林先生在其公司法研究( 2 0 0 8 年) 一书中建议我国在 限制董事会权力的前提下引入折衷资本制。 第二，有关创业投资工具的研究。 传统上的投资工具主要是指普通债和普通股，创业投资的复杂性以及这两种 投资工具本身的局限性，都决定了这两种普通的投资工具已经不再适应现代创业 硕士学位论文 投资的发展，取而代之的是如优先股、可转换债券等新型的投资工具。虽然公司 法学者也对优先股和可转换债券进行过研究，但是都只局限在公司法方面，而没 有将其与创业投资相联系，比如施天涛在公司法论( 2 0 0 9 年) 中也对优先股 的含义和类型做了较详细的说明，分析了公司法对可转换债券规定的不足，但都 没有与创业投资相联系。王欣新、魏现州两位学者在在我国公司法中设置优先 股制度初探( 2 0 1 0 年) 一文中论述了优先股的基本理论以及我国未实施优先股 的原因，并提出了设置优先股的必要性及其法律价值，最后给出了在我国公司法 中设置优先股制度的立法建议，但也并未从适应创业投资的角度出发，论述优先 股作为创业投资工具的优越性。国内研究创业投资的主流学者对优先股和可转换 债券做了一些研究，分析了这两种工具作为创业投资工具的优越性，但是却并未 对如何在公司法中对这两项工具做出规定进行分析。彭丁带先生在其美国风险 投资法律制度研究( 2 0 0 5 年) 一书中充分阐释了普通债和普通股对创业投资的 不适应性，论述了优先股和可转换债券的优势条件，建议我国借鉴美国的先进经 验，早日建立优先股制度和可转换债券制度。持相同观点的还包括刘健钧先生、 范柏乃先生等国内优秀学者，可见优先股和可转换债券作为创业投资的投资工具 是大势所趋、不可阻挡的。因此，有必要在公司法中对这两项优越的投资工具做 出规定，使其为推动创业投资发展发挥作用。 第三，有关创业投资退出的研究。 可以说，创业投资的退出问题是国内学者研究得最多的领域，但是针对该问 题经济学方面的研究偏多，主要包括退出时机的选择、退出机制的设计等内容， 如陈家洪创业投资退出方式和退出时机的决策分析( 2 0 0 6 年) 、余得生创业 投资资本退出时机研究( 2 0 0 7 年) 、陶江峰风险资本退出时机及路径选择( 2 0 0 9 年) 等。而法律方面的研究散见于一些著作中的某个章节，例如在刘健钧、范柏 乃、彭丁带等学者的有关创业投资的专著中均有对退出的一些研究。创业资本的 退出主要包括首次公开上市、股权转让、股份回购这三种方式。 针对首次公开上市方式，孙志超在中国风险投资制度研究( 2 0 0 8 年) 一 文中分析了二板市场对增加投资者退出渠道的重要作用。赵英会也在风险投资 i p o 退出现状及成因分析( 2 0 1 0 年) 指出首次公开上市是资本退出的最优方式， 尤其是创业板退出。但是由于我国法律对首次公开上市规定的条件较高，因此不 利于创业资本首次公开上市退出。即使我国于2 0 0 9 年推出了创业板，但是总体来 说，我国创业板市场的各项要求都比较高，与美国纳斯达克市场还存在一定的差 距。吉林大学的王凯在其硕士论文发达国家及地区创业投资退出机制及其对我 国的启示一一基于创业板市场与o t c 市场的分析研究( 2 0 0 9 年) 一文中分析了 美国纳斯达克市场的运作模式和制度优势，对如何完善我国创业投资退出的法律 环境提出了建议，针对建立创业板市场及创业投资退出机制的需要，对公司法的 论我国公司法对创业投资的制度支持 相关条款进行修订和完善。 针对股权转让和股份回购方式，公司法关于股权转让的限制以及股份回购事 由的规定都阻碍了这两种方式的发展。程宜礼、刘宝英在公司法修订与风险投 资退出机制关系探讨( 2 0 0 9 年) 一文中分析了新旧公司法对股权转让和股 份回购的规定，明确指出旧公司法对这两项退出方式的严格限制。新公司 法对此作出了一定的修改，在一定程度上适应了创业投资的发展，但是关于股 份回购的事由仍然没有将创业投资退出纳入其中，创业资本通过股份回购退出的 渠道仍然不畅通。现行公司法关于股权转让的规定也过于笼统，不具有实际操作 性。 综上所述，现阶段对创业投资的研究主要集中在经济学和金融学领域，对创 业投资的法律制度研究基本上是大而泛的列举，从行政法、公司法、证券法、保 险法、商业银行法到税法等全面列举，希望建立一个统一的创业投资法律制度。 虽然这些研究表明了学者想要为创业投资的发展提供完善的法律环境的良好愿 望，但是空泛的研究对具体制度的建立不具有实际意义，只有落脚在细微之处， 针对具体制度进行分析，才可能逐步为创业投资建立良好的制度支持。因此，本 文在前人研究的基础之上，从公司法的角度入手，具体分析创业投资的需求，进 而对公司法的相关规定进行分析，发现公司法对创业投资提供了哪些制度支持， 还存在哪些不足，并对不足之处提出完善建议，希望能为创业投资的健康发展贡 献一点微薄之力。 1 3 研究内容与方法 本文主要落脚于公司法对创业投资的制度支持，按照“制度供给一供给不足 一制度完善”这样一条主要思路展开，将公司法对创业投资的制度支持分为三个 主要方面来探讨。首先，讨论公司法对创业投资主体的制度支持。主要从公司资 本制度入手，分析了最低注册资本限额、出资缴纳制度、出资方式和对外投资四 个方面对创业投资公司和创业企业的设立及运作的影响，并提出修改建议。其次， 讨论公司法对创业投资运行阶段的主要问题一一投资工具的制度支持。论证了普 通股作为投资工具已不能适应创业投资迅猛发展的势头，而优先股和可转换债券 作为新兴的投资工具，能够有效地解决创业投资各方主体的利益分配问题而成为 最适合创业投资发展的投资工具。但是我国现行公司法却对这两项投资工具 缺乏制度支持，需要在公司法中完善对这两项制度的规定。最后，本文讨论了公 司法对创业投资退出的制度支持。论述了首次公开上市作为创业投资最佳的退出 方式，在我国的发展却不尽如人意，主要原因在于公司法规定的上市条件较高， 而在创业板退出之后，公司法又没有及时对其作出原则上的规定，导致创业板市 场的许多规定与公司法不符，造成法律适用的困难。对于股权协议转让和股份回 硕士学位论文 购这两种重要的退出方式，公司法又规定了比较严格的限制，使得这两种退出方 式不能很好地发挥其作用，导致我国的创业投资退出渠道不顺畅。因此，需要对 公司法的有关规定作出修改，才能适应创业投资迅猛发展的势头。 本文主要运用了以下研究方法： 第一，历史分析的方法。本文通篇贯彻历史分析的方法，表现为本文的研究 过程始终遵循首先分析i e t 公司法的规定，然后分析新公司法对其的改革 与完善，对公司法为创业投资提供制度支持的变迁进行分析与反思，了解制度供 给不足的历史原因，从而为构建完善的制度支持提供启示意义。 第二，比较分析的方法。本文不仅采用横向比较，比较中国公司法与外国， 特别是美国公司法对创业投资的制度支持的差异，发现我国现行公司法的不足， 从而借鉴国外经验并结合我国国情，提出完善公司法的建议。本文还采用了纵向 比较，即比较我国新、旧公司法对创业投资制度支持的差异，分析得出我国 公司法经历了阻碍创业投资到顺应创业投资的发展变化，并在一定程度上已对创 业投资提供了一些制度支持，只是这种支持略显不足，仍需完善。 第三，实用主义的研究方法。本论题的研究存在很强的应用性，所以在研究 过程中，笔者坚持从“创业投资需要什么制度 到“公司法能给出什么样的制度 支持 这一实用主义的思路，对已有的公司法规定进行客观的批判，找到其对创 业投资提供制度支持的不足，从而有针对性地提出完善建议。 此外，本文还运用到演绎、归纳等方法。 论我国公司法对创业投资的制度支持 第2 章公司法为创业投资提供制度支持的理论基础 2 1 创业投资的基本问题 2 1 1 创业投资的概念 “创业投资 一词是从英文“v e n t u r ec a p i t a l 翻译过来的。尽管创业投资活 动的制度在许多国家已趋近成熟，但是由于创业投资的复杂性，目前学界对创业 投资并未形成一个被大家广泛接受的、权威的标准定义。关于创业投资的定义， 国外最具代表性的观点包括美国创业投资协会、英国创业投资协会、欧洲创业投 资协会、经济合作与发展组织等机构对创业投资所做的定义。 我国对创业投资的定义更是五花八门，在短短的几十年时间中，还经历了“风 险投资 与“创业投资 的争论。在我国早期的研究文献中，“v e n t u r ec a p i t a l 大多被翻译成“风险投资。成思危先生，被誉为中国“风险投资之父 ，他对 “v e n t u r ec a p i t a l 给出的定义是早期“风险投资范式 的典型代表，也是被学界 普遍认同的定义之一。该定义反映了在我国引入“v e n t u r ec a p i t a l 概念的早期 阶段，“风险投资范式 过分强调“高风险、高收益 的特点。 3 3 但是“v e n t u r e ” 一词早已经被赋予了特定的学术内涵，并不能简单的等同于“冒险 ，也与“r i s k ( 风险) 的涵义大相径庭。许多学者都已经认同“v e n t u r e 是特指创建企业这种 意义上的创业行为、创业过程及其创业成功的结果企业。因此，将“v e n t u r ec a p i t a l ” 理解成为创建或者培育企业而进行的投资更为恰当。在此背景下，刘健钧先生对 成思危先生的“风险投资范式”进行了批驳，并提出了“创业投资范式”，正式给 出了“创业投资 的定义。 这一定义改变了我国学界和实务界多年来“高风险、 高收益”的视角，将创业投资的重点落实到对高新技术企业或者高成长性企业的 扶持上来。h 1 这一转变不仅对我国创业投资行业的发展具有划时代的意义，而且 对我国整个国民经济的发展都具有举足轻重的作用。2 0 0 5 年颁布的创业投资企 。美国创业投资协会( n a t i o n a l v e n t u r e c a p i t a l a s s o c i a t i o n ，n v c a ) 对创业投资的定义是：“创业投资 是由职业金融家投入到新兴的、迅速发展的、具有巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。” 英国创业投资协会( b r i t a i n v e n t u r e c a p i t a l a s s o c i a t i o n ，b v c a ) 关于创业投资的定义是：“为未上市 企业提供股权资本但不以经营产品为目的的投资行为。”该定义相对于其他定义则宽泛很多。 欧洲创业投资协会( e u r o p e a nv e n t u r ec a p i t a la s s o c i a t i o n ，e v c a ) 的定义是：“创业投资是一种由专 门的投资公司向具有巨大发展潜力的成长型、扩张型或重组型的未上市企业提供资金支持并辅之以管理参 与的投资行为。” 经济合作与发展组织( o r g a n i z a t i o no f e c o n o m i cc o o p e r a t i o na n dd e v e l o p m e n t ，o e c d ) 将创业投资定 义为：“是一种投资于未上市的新兴企业并参与其管理的投资行为。其价值是由企业家和投资家通过资金 和专业技能共同创造的。” o 成思危先生提出：“风险投资，是指把资金投向蕴藏着较大失败风险的高新技术开发领域，以期获 得成功后取得高资本收益的一种商业投资行为。” 国刘健钧将创业投资定义为：“指向具有高增长潜力的未上市创业企业进行股权投资，并通过提供创 业管理服务参与所投资企业的创业过程，以期在所投资企业发展成熟后通过股权转让实现高资本增值收益 的资本运行方式。” 硕士学位论文 业暂行办法对“创业投资范式 进行了肯定，并对创业投资给出了官方定义： “创业投资，系指向创业企业进行股权投资，以期所投资创业企业发育成熟或相 对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益的投资方式。” 2 1 2 创业投资的特征 尽管上述关于创业投资的定义多种多样，表述各异，但这些定义都对创业投 资的本质特征作了或多或少的揭示。概括起来，创业投资的本质特征有如下几点： 第一，投资对象的特殊性。首先，创业投资的对象是未上市的企业。这与证 券投资不同，证券投资的对象是已经具有持续赢利业绩的上市企业，其成长潜力 已经较为充分的展现出来。其投资回报率比创业投资低，但是由于上市企业的信 息披露制度较为完善，证券投资者对上市企业的信息掌握比创业投资及时、全面， 所以证券投资的风险也要比创业投资低。其次，创业投资的对象是具有发展潜力 的高成长性企业，其中以高科技企业为主，这种创业企业的规模较小、发展的不 确定性较大、在市场中的变化非常快。阳1 第二，投资方式是股权投资。对处于创业期的成长性企业而言，获得资金支 持是企业能否成长起来的关键因素。而商业银行出于经营安全的需要，对于具有 高风险性的企业提供贷款方面是十分谨慎的，即使给予贷款也是短期贷款，无法 满足创业企业的长期性资金需求，采用股权投资的方式，资本一旦投入，在相当 长的一段时间内是比较难退出的，这就保证了注入资金的稳定性和长期性，能够 满足成长性企业发展的资金需求。1 因此，股权投资就成为对创业企业的最佳投 资方式。 第三，参与创业企业的经营管理。高科技企业的创业者一般都是具有技术特 长的技术人员，对于企业经营管理可能并不擅长。因此，创业企业不仅有资金需 求，还有企业经营管理需求。创业资本以股权形式投入创业企业，创业投资机构 作为创业企业的股东而享有经营管理权利。从事创业投资活动的创业投资家，一 般都具独到的投资眼光和积极的创新精神，并且具有丰富的企业经营管理经验， 他们能够给创业企业带来企业发展急需的管理经验。从创意、项目立项到科研成 果的商品化、产业化，创业投资都可能给予创业企业全方位的支持和帮助。 6 1 第四，投资的目的是获得高额的资本增值。创业投资的最终目的不是拥有或 者控制企业，而是通过参与创建、培育企业，待企业成熟后通过多种方式将资本 退出本并获得投资回报。虽然在与创业企业家共同创建、培育企业的过程中，创 业投资者很可能控制企业，但一般情况下，创业投资者都会在企业成熟后变现自 己拥有的股份，得到投资回报。在实现投资收益后，创业投资者又寻找下一轮的 投资对象，如此循环投资，不断获益。h 3 o 参见创业投资企业管理暂行办法) 第2 条。 论我国公司法对创业投资的制度支持 第五，高风险与高收益并存。创业投资的对象大多是高新技术企业，这一点 决定了创业投资是高风险和高收益的集合体。因为高新技术能够创造超额利润， 根据多年来的调查显示，创业投资的平均回报率高于3 0 ，如果投资成功，有时 其回报率甚至高达1 0 倍以上，金融市场的回报率根本不能望其项背。但高收益总 是与一定的高风险相对应的。高新技术的价值在