（经济法学专业论文）我国公司捐赠的立法问题研究.pdf

c a n d i d a t e ：w a n gx i a o x u a n s u p e r v i s o r ：p r o f t i a ng u o x i n g c o l l e g eo fh u m a n i t i e sa n d s o c i a ls c i e n c e s d o n a t i o n s c h i n a u n i v e r s i t yo fp e t r o l e u m ( e a s tc h i n a ) 和服务 机构，是国家法定的学位论文收藏单位，肩负着为国家技术创新体系提供文献保 障的任务。从六十年代开始，中国科学技术信息研究所受国家教育部、国务院学 位办、国家科技部的委托，对全国博硕士学位论文、博士后研究工作报告进行 全面的收藏、加工及服务，迄今收藏的国内研究生博硕士论文已经达到1 0 0 多， 万册。 学位论文是高等院校和科研院所科研水平的体现，是研究人员辛勤劳动成果 的结晶，也是社会和人类的共同知识财富。为更好的利用这一重要的信息资源， 为国家的教育和科研工作服务，在国家科技部的大力支持和越来越多的专家学者 提议下，中国科学技术信息研究所和北京万方数据股份有限公司承担并开发建设 了中国学位论文全文数据库的加工和服务任务，通过对学位论文全文进行数 字化加工处理，建成全国最大的学位论文全文数据库，并进行信息服务。j 本人完全了解中国学位论文全文数据库开发建设目的和使用的相关情况， 本人学位论文为非保密论文，现授权中国科学技术信息研究所和北京万方数据股 份有限公司将本人学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并进行信息罂，j 静，1 务( 包括但不限于汇编、复制、发行、信息网络传播等) ，同时本人保留在其他 、 媒体发表论文的权利。 论文题目：箍国篮盈蜀酗垂瘤d 啦 毕业院校：辛国丕逍嗡 毕业时问： 冱f q 堡趁目 论文类型：博士论文 口硕士论文 博士后研究报告 口 同等学力论文 q 口 授权人签字： 同期：年月同 囊 i r i 关于学位论文的独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在指导教师指导下独立进行研究工作所取得的 成果，论文中有关资料和数据是实事求是的。尽我所知，除文中已经加以标注和致谢外， 本论文不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含本人或他人为获得中国石油 大学( 华东) 或其它教育机构的学位或学历证书而使用过的材料。与我一同工作的同志 对研究所做的任何贡献均已在论文中作出了明确的说明。 若有不实之处，本人愿意承担相关法律责任。 学位论文作者签名：至邈 日期：矽j p 年吉月枷日 学位论文使用授权书 本人完全同意中国石油大学( 华东) 有权使用本学位论文( 包括但不限于其印刷版 和电子版) ，使用方式包括但不限于：保留学位论文，按规定向国家有关部门( 机构) 送交学位论文，以学术交流为目的赠送和交换学位论文，允许学位论文被查阅、借阅和 复印，将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，采用影印、缩印或其他 复制手段保存学位论文。 保密学位论文在解密后的使用授权同上。 学位论文作者签 指导教师签名： 日期：加解右月珈e 1 日期：bl 口年r 月f e t - j 摘要 在构建社会主义和谐社会的今天，经济进一步深入发展，公司不仅作为重要 的经济活动主体发挥着重要的作用，而且在社会活动、政治、文化等领域的影响 力也日益增大，它与人同样具有社会的属性，并以“企业公民”的身份，承担着 社会责任。公司捐赠既是现代社会中公司的一项重要活动，又是公司承担社会责 任的主要方式之一；而公司捐赠作为公司转移财产的一种方式，可以对公司利润 进行再分配，在促进市场经济发展的同时，又可以调节贫富差距、缓和阶级矛盾， 具有重要的制度价值，它已经成为公司法学界关注的热点问题之一。 自0 8 年5 1 2 汶川大地震之后，在政府及全社会各界总动员为震灾区捐赠中， 公司捐赠占据了整个社会捐赠的绝大部分比例，房地产巨头万科老总王石在第一 时间捐款2 0 0 万并表态：“这是董事会授权的最大单项数额，而且是个适当 的数额公司的捐赠活动应该可持续，不应该成为公司负担。 这个数额和王 石的态度在遭到众多网友谩骂之后，万科公司又捐赠1 亿元帮助灾区恢复重建以 弥补之前捐款数额的不足，但这种亡羊补牢的行径难以消除其在社会上的负面影 响。随后发轫于法学界评判公司捐赠相关法律问题的风暴骤然而起。“万科捐款 门”事件反映出的一系列有关公司捐赠的问题进一步凸显，我国现行公司法及相 关配套法律对公司捐赠在立法层面的规定还存在许多不足，尚需要一部公司捐 赠法来填补空白。 鉴于此，本文拟从公司捐赠的基本内涵丌始界定，透视其理论基础，并分析 我国公司捐赠的现状及不足，借鉴比较相关国家的立法，最后阐述我国公司捐赠 立法的进一步完善。本文重点研究我国公司的立法问题，但由于公司捐赠只是近 年来随着公司社会责任理论研究热而牵涉的内容之一，对其立法问题研究的广 度、深度还是十分有限的。全文总共分为五个部分： 第一部分，对公司捐赠的概述。本部分从公司捐赠的上位概念，捐赠的涵义 和特征入手，重点分析当前有关公司捐赠各方观点的利弊、公司捐赠的性质及分 类。 第二部分，是对公司捐赠的理论基础及动因分析。公司捐赠的理论基础分别 从伦理学角度、经济学角度及法学角度进行阐述；公司捐赠的动因从内因、外因 两个方面进行阐述。 “ 气 陬 ( 第三部分，是我国公司捐赠存在的问题。首先，阐述了我国公司捐赠的现状； 然后，阐述公司捐赠引发的利益矛盾问题；最后，从公司决策制度、激励制度、 信息披露制度、救济制度等方面阐述了公司捐赠的法律制度缺陷。 第四部分，是主要国家有关公司捐赠的立法比较。本部分选取大陆法系和英 美法系的典型代表，运用比较、实证等研究方法，对主要国家立法进程及经典案 例进行分析比较，并针对公司捐赠的域外特点总结了对我国的启示。 第五部分，是我国公司捐赠的立法完善。本部分以公司捐赠本土化视角，结 合我国现状，首先从对现行法律的补充完善入手，其次，重点设想、规划一部公 司捐赠法以从更全面的视角，实现我国公司捐赠的立法完善。 关键词：公司捐赠，社会公益，公司社会责任，立法 、t ar e s e a r c ho nc h i n a sl e g i s l a t i o no f c o r p o r a t ed o n a t i o n s w a n g x i a o x u a n ( e c o n o m i cl a w ) d i r e c t e db yp r o f t i a ng u o x i n g a b s t r a c t i nb u i l d i n gah a r m o n i o u ss o c i e t yt o d a y , t h ee c o n o m i ch a saf u t h e ri n - d e p t h d e v e l o p m e n t ，a n dt h ec o m p a n yi sn o to n l yt h em a i nr o l ea sa ni m p o r t a n te c o m o m i c a c t i v i t yb u tp l a y sag r o w i n gi n f l u e n c ei nt h es o c i a l ，p o l i t i c a l ，c u l t u r ea n do t h e rf i e l d s i t h a ss o c i a l - h u m a na t t r i b u t e sa sp e o p l e a sa “c o r p o r a t ec i t i z e n , i ta l s ob e a rs o c i a l r e s p o n s i b i l i t y c o p o r a t ed o n a t ei sa ni m p o r t a n ta c i v i t yi nm o d e ms o c i e t ya n do n eo f t h em a i nw a y so fb e a r i n gt h es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y w h e ni ta saw a yt ot r a n s f e r p r o p e r t y ，c o p o r a t ed o n a t ec a nr e d i s t r i b u t et h ep r o f i t s ，p r o m o t et h ed e v e l o p m e n to ft h e e c o n o m i c ，a d j u s tt h eg a pb e t w e e nr i c ha n dp o o r ，e a s et h el a s sc o n f l i c t ，s oi th a sas y s t e m v a l u ea n db e c o m eo n ef o c u so fc o m p a n yl a wa c a d e m i cd i s c u s s i o ni s s u e s s i n c et h e5 12e a r t h q u a k e2 0 0 8 ，i nt h eg o v e r m e n ta n dm o b i l i z a t i o no fa l ls e c t o r so f t h ec o m m u n i t yi nd o n a t ef o r t h ee a r t h q u a k ez o n e ，c o r p o r a t ed o n a t eo c c u p i e dt h em o s t o ft h ep r o p o r t i o no ft h ec o m m u n i t yt ot h ew h o l ed o n a t e c e oo ft h eg i a n tr e a le s t a t e w a n gs h ia f t e rt h ec o m p a n yc o n t r i b u t e d2m i l l i o ni nt h ef i r s tt i m es a i d ：“t h i si s t h el a r g e s ts i n g l ea m o u ta u t h o r i z e db yt h eb o a r d ，a n di sa na p p r o p r i a t ea m o u n t t h e c o m p a n yd o n a t i o ns h o u l db es u s t a i n a b l ea n dn o tt ob eab u r d e n w a n gs h iw a s r e b u k e db e c a u s eo fh i sa t t i t u d eo ft h ea m o u to fd o n a t i o n a f t e rt h a tt h ev a n k e c o m p a n yd o n a t e d10 0m i l l i o nt oh e l pt h er e c o v e r ya n dr e c o n s t r u c t i o nt oc o m p e n s a t e f o rt h el a c ko fc o n t r i b u t i o n sb e f o r e ，b u tt h i sa c ti sd i f f i c u l tt oe l i m i n a t et h en e g a t i v ei n t h ec o m m u n i t y t h ej u d g eo fc o r p o r a t ed o n a t el e g a li s s u e sb e g a nt os t r o ms u d d e n l y t h es k y “v a n k ec o n t r i b u t i o n sg a t e ”r e f l e c tar a n g eo fi s s u e sr e l a t e dt of u r t e rh i g h l i g h t o ft h ec o m p a n y sd o n a t i o n i nt h el e g i s l a t i v el e v e l ，o u rc u r r e n tc o m p a n yl a wa n d o t h e rr e a l a t e dl a w ss t i l le x i s ti nc o m p a n yd o n a t ep r o v i s i o n s ，s oac o r p o r a t ed o n a t e l a wn e e dt of i l lt h eg a p i nv i e wo ft h i s ，t h i sp a p e rb e g a nt od e f i n et h eb a s i cc o n t e n to ft h ec o m p a n yd o n a t e ， p e r s p e c t i v et h et h e o r e t i c a lb a s i s ，a n a l y s i st h es i t u a t i o na n dt h ed i s a d v a n t a g eo ft h e d o n a t et ol e a r nf r o mm o r er e l e v a n tn a t i o n a ll e g i s l a t i o n ，f i n a l l y i m p r o v eas e to f l e g i s l a t i o no fc o m p a n y sd o n a i o ni no u rc o u n t r y t h i sp a p e rf o c u s e so nc h i n a s l e g i s l a t i o n ，t h ec o m p a n y sd o n a t i o ni sh e a t i n gw i t ht h ec o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y t h e o r yi nr e c e n ty e a r s ，o n eo ft h ee l e m e n t si n v o l v e do fi t sl e g i s l a t i o ni s1 i m i t e di n b r e a d t ha n dd e p t h t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of i v ep a r t s ： t h ef i r s tp a r ti sa no v e r v i e wo ft h ec o m p a n y sd o n a t e t h i sp a r ta n a l y s i st h eu p p e r c o n c e p to fd o n a i o na n dt h ec h a r a c t e r i s t i c s ，t of o c u st h ec u r r e n tp a r t e s v i e w so f p r o s a n dc o n si nc o r p o r a t ed o n a t e t h es e c o n dp a ni st h ec o r p o r a t ed o n a t e st h e o r e t i c a lf o u n d a t i o na n d m o t i v a t i o n e l a b o r a t e st h et h e o r e t i c a lf o u n d a t i o nf r o mt h ee t h i c s ，e c o n o m i e sa n dl a wp o i n t o f v i e w t h em o t i v a t i o no ft h ec o m p a n yd o n a t i o nf r o mi n t e r n a la n de x t e m a l c a u s e st o e x p l a i n t h et h i r dp a ni st h ep r o b l e m si no u r c o u n t r y sd o n a t i o n f i r s t l y ，w et a k eao v e r v i e w o fo u rc o m p a n y sd o n a t i o n s e c o n d l y ，e x p l a i nt h ec o n f l i c t st h a tt h ec o m p a n yd o n a t e l e a d s f i n a l l y ，e l a b o r a t et h ec o m p a n y sd e c i s i o n m a k i n gs y s t e m ，i n f o 锄a t i o nd i s c l o s u r e s y s t e m ，r e l i e fs y s t e ma n do t e ra s p e c t so ft h ec o m p a n y sd o n a t i o no ft h el e g a ls y s t e m t h ef o u r t hp a ni s c o m p a r a t i o no ft h em a i nn a t i o n a ll e g i s l a t i o nr e l a t i n gt 0t h e c o m p a n yd o n a t e t h i sp a ns e l e c t e dt h et y p i c a lc o u n t r i e so ft h ec i v i ll a wa n dc o m m o n j a ws y s t e m ，u s i n gc o m p a r a t i v e ，e m p i r i c a la n do t h e rm e t h o d st oa n a l y z e da n d c o m p a r e d t h em a j o rn a t i o n a l l e g i s l a t i v ep r o c e s sa n dt h ec l a s s i c a lc a s e s i nt h el i g h to ft h e e x t r a - t e r r i t o r i a lf e a t u r e ，w es u m m a r yt h ef e a t u r eo f d o n a t ei no u rc o u n t r y t h ef i f t hp a ni st h e l e g i s l a t i o no fc o m p a n y sd o n a t i o ni nc h i n a t h i sp a n e l a b o r a t e si nn a t i v e p e r s p e c t i v e ，c o n m b i n e dw i t ho u rc u r r e n t s i t u a t i o n f i r s t l y ，w e s h o u l ds t a r tt os u p p l e m e n ta n di m p r o v e e x i s t i n gl a w s s e c o n d l y ，w ef o c u so np l a n n i n g ac o r p o r a t ed o n a t el a w ，i no r d e rt oa c h i e v eo u r c o u n t r y sl e g i s l a t i o ni nam o r e c o m p r e h e n s i v ep e r s p e c i v e k e y w o r d s ：c o r p o r a t ed o n a t i o n s ，s o c i a lw e l f a r e ，c o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ， l e g i s l a t i o n 目录 第一章绪论1 一、问题的提出l 二、研究的意义l ( 一) 理论意义1 ( - - ) 现实意义2 三、研究现状分析2 四、研究目标、内容及拟解决的关键问题、论文创新点3 ( 一) 研究目标3 ( 二) 拟解决问题的关键3 ( 三) 论文创新点。3 五、研究的方法3 ( 一) 法社会学研究方法3 ( 二) 管理学研究方法3 ( 三) 比较研究方法4 第二章公司捐赠的概述5 一、公司捐赠的界定5 ( 一) 捐赠的界定5 ( 二) 公司捐赠的界定6 二、公司捐赠的模式7 三、公司捐赠的性质8 ( 一) 公司捐赠的效力层次8 ( 二) 公司捐赠的法律性质8 四、公司捐赠的分类9 第三章公司捐赠的理论基础1 0 一、公司捐赠的理论基础1 0 ( 一) 伦理学理论基础1 0 ( 二) 经济学理论基础1 l ( 三) 法学理论基础1 2 二、公司捐赠的动因分析1 3 ( 一) 公司捐赠的内部动因1 3 ( 二) 公司捐赠的外部动因1 4 第四章我国公司捐赠存在的问题15 一、我国公司捐赠的现状1 5 ( 一) 公众的观念误差导致公司捐赠出现的问题1 5 ( 二) 公司捐赠模式不合理1 6 ( 三) 公司捐赠不到位问题突出1 7 二、公司捐赠引发的利益矛盾问题1 8 ( 一) 公司捐赠与股东利益的矛盾问题1 8 ( 二) 公司捐赠与债权人利益的矛盾问题1 9 ( 三) 公司捐赠不兑现与受益人的矛盾问题2 0 三、公司捐赠的法律制度缺陷2 1 ( 一) 公司捐赠决策制度的不完善2 1 ( 二) 公司捐赠激励制度的不完善2 2 ( 三) 公司捐赠信息披露制度的空缺2 4 ( 四) 公司捐赠救济制度的缺失2 4 ( 五) 公司捐赠程序的缺失2 4 第五章主要国家有关公司捐赠的立法考察2 6 一、美国的捐赠立法2 6 ( 一) 美国公司捐赠的判例法演进2 6 ( 二) 美国公司捐赠的实体法规定2 7 二、日本的捐赠立法2 8 三、借鉴与启示2 9 第六章我国公司捐赠立法的完善3 0 一、现行法律的补充和完善3 0 ( 一) 公司捐赠激励制度的完善3 0 ( 二) 公司捐赠披露制度的健全3 1 二、制定一部专门的 公司捐赠法3 1 ( 七) 公司捐赠法对捐赠对象和数额的规定3 9 ( 八) 公司捐赠法对救济权利的规定4 0 结论4 3 参考文献4 4 攻读硕士学位期间取得的成果4 5 致谢4 6 中国石油大学( 华东) 硕上学位论文 第一章绪论 一、问题的提出 其实公司捐赠的行为由来已久，在二十世纪初的美国，就已经有一些公司因 捐赠行为而引起了社会的关注，这些关注引发了学者间的争论和公司捐赠相关法 律的变迁。而我国的公司，基于“乐善好施、扶贫济困、扶弱助残以及散财”等 传统文化思想的影响，虽然一直有捐赠的传统，但是实践中的公司捐赠并不像国 外那样积极，学者对其从法律角度的研究也很少。因此，国外公司捐赠理论对我 国公司捐赠的研究成果具有重要意义。 我国合同法对公司捐赠协议的成立与生效、双方的权利和义务做出了规 定，而我国公益事业捐赠法中的捐赠的范围进行了相关规定，税法对公益 事业捐赠法中规定的捐赠进行了制度上的激励，但从总体上来说是有限的。随 着我国慈善事业的发展，公司社会责任的强化，公司捐赠已成为慈善事业的重要 力量。自抗击非典以来，社会捐赠的绝大部分是来于自公司、企业，而抗震救灾 之后的公司捐赠更是风起云涌，这种现象可归结为两个方面：一方面公司具有一 般主体难以达到的资金水平，其捐赠金额较大，比较容易引起社会各界的关注， 可以为捐赠行为起示范作用；另一方面公司捐赠不但和一般主体捐赠一样，具有 在物质和精神上支持受益人的效果，而且此行为更能提升公司的形象，激发公司 内部员工的凝聚力和认同感，对公司本身的发展产生积极的作用。但是随之而来 的一系列法律问题，在没有相关立法或是立法不完善的情况下却同益凸显。所以 公司捐赠的法律问题研究需要进一步深入，相关立法需要建立和完善。 二、研究的意义 ( 一) 理论意义 公司捐赠的法学理论基础是公司社会责任理论，而公司的社会责任是随着公 司法理论的发展而提出的，所以公司捐赠的法律问题研究首先是对公司法理论的 完善和发展：其次，国外的公司捐赠模式的研究和相关立法已经同渐完善和健全， 而我国却缺少相关的研究，本课题也对于我国公司捐赠的立法、司法也有完善补 充意义。 l 、使捐赠行为规范体系化、制度化，更好地保护各方利益 捐赠行为规范的体系化和制度化必然能够更好的明确捐赠各方的法律权利 第一章绪论 义务、节省各方“交易 的成本，保护捐赠各方的利益。 2 、促进公司社会责任的实现 公司捐赠行为作为公司社会责任的一个方面，它的促进和实现必然会成为公 司履行社会责任的一个极大进步。公司捐赠行为的体系化和规范化，使捐赠的渠 道在法律保护下更为畅通，有助于鼓励更多的公司从事捐赠。而公司法和其 他部门法对公司捐赠在法律和政策上的倡导和优惠，将极大地鼓励公司从事此种 更高层次的社会责任的履行，实现公司社会责任的在权力和权利两方面全面发 展。 ( 二) 现实意义 公司捐赠作为公司承担社会责任的一种表现除了具有重要的学术价值还有 重要的实践意义。首先，公司捐赠可以在一定程度上缓解贫富差距，在精神和物 质两个层次上抚慰受益人，同时从一个侧面构成对非营利组织的支持，促进社会 的和谐发展。其次，公司捐赠已被一些公司提升到到经营战略的高度，成为公司 改善形象、提升竞争力、承担社会责任的重要方略之一。最后，随着公司捐赠的 f 1 益增多，公司捐赠善款的到位、捐赠的标准、“逼捐 等一系列问题，可以得 到进一步的规划和解决。 三、研究现状分析 国内的理论研究主要就是以公司社会责任理论为法学基础对公司捐赠的内 涵、性质、行为界定、模式等做的相关探讨和研究，当然还结合相关管理学的知 识作为研究方法和背景：在立法上，我国2 0 0 6 年1 月1 同实施的新公司法第5 条规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业 道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 这一规定为公 司承担社会责任提供了直接的法律依据，同时也间接地为公司捐赠提供了法律 基础。公益事业捐赠法、合同法以及税收法律法规有关对捐赠的规定也 同样适用于公司捐赠，但由于公司法关于公司承担社会责任的规定相当原则， 且公益事业捐赠法、合同法和税收法律法规相对于公司捐赠中存在的问 题，缺乏足够的针对性，因此，我国必须尽快完善公司捐赠的立法体系。 国外以美国、日本等为代表。美国税法、公司法以及司法判例对公司慈善捐 赠制度的确立具有十分典型的意义，其中对公司慈善捐赠权力的确认具有里程碑 2 一 、 中困石油人学( 华东) 硕一仁学位论文 意义的事件是1 9 5 3 年美国对史密斯诉巴楼案。 四、研究目标、内容及拟解决的关键问题、论文创新点 ( 一) 研究目标 结合现实分析我国公司捐赠的问题和不足，并通过研究国内外相关理论， 构建公司捐赠的法学理论体系，对立法、司法提出指导和完善的建议。 ( 二) 拟解决问题的关键 通过对公司捐赠相关基础的研究，以及国内外相关的理论研究成果，对公司 捐赠的行为作出具体界定，在分析我国公司捐赠障碍和不足的基础上，对我国公 司捐赠的具体制度、立法、司法完善提出相关建议。 ( 三) 论文创新点 第一，从研究方法上看，本文采用了法社会学、管理学等研究方法。通过对 社会热点现象，比如在本文中抗震救灾后“捐赠门 事件、“逼捐 、“索捐 等， 用法社会学研究方法来分析我国公司捐赠行为的现实障碍；用管理学研究方法， 研究对公司的内部治理机制对公司捐赠立法的影响。 第二，从内容上看，对于我国来说，公司捐赠立法尚处于立法空白，本文对 公司捐赠的立法完善提出了构建性的建议。 五、研究的方法 ( 一) 法社会学研究方法 法社会学( s o c i o l o g yo fl a w ) 是社会学的一个分支，它是关于法律创立、规 则、实践、程序以及作为组成社会整体因素的人们的学科，它研究法在特定社会 中的作用、影响和效果。这一学科的研究重点是作为一种研究社会现象的社会与 法。法律社会学研究的基本方法是研究法律现象时具体运用特殊的分析方式和角 度。本文着重运用角色分析法、组织分析法、规范分析法、制度分析法等法社会 学分析方法研究公司捐赠法律问题。公司捐赠不仅仅是作为一种社会现象而存 在，而且会产生一系列法律问题，不论是根据社会现象提出法律对策还是研究法 律在特定社会中的作用和效果，都离不开法社会学的研究方法。 ( 二) 管理学研究方法 管理学是系统研究管理活动的基本规律和一般方法的科学。管理学是适应现 代社会化大生产的需要而产生的，研究在现有的条件下，如何通过合理的组织和 3 第一章绪论 配置人、财、物等因素，提高生产力的水平。管理学的研究方法偏重实证分析、 规范分析、案例分析、图表分析、经济计量、系统分析等。公司的治理结构对公 司捐赠决策、程序等都会产生影响，所以管理学研究方法亦是本文采用的研究方 法。 ( 三) 比较研究方法 在当前环境下，研究与公司捐赠相关的法律问题，还要根据国外的公司捐赠 制度和立法进行研究，在此基础上，结合我国国情，提出有关我国公司捐赠立法 的基本构想。本文通过定性、定量、求同、求异等比较研究方法，对公司捐赠行 为有关问题作出界定。 4 l_i 界定入手来分析公司捐 ( 一) 捐赠的界定 l 、捐赠的涵义 捐赠是社会中十分普遍的现象之一，它不仅是公力救助的必要补充，还是社 会公益事业发展的重要力量，而又不是简单法律意义上的赠与，是一种特殊形式 的赠与，这种赠与与捐赠的区别就在于捐赠的公益目的性。 所谓的捐赠又称捐助，指为了社会公益事业或公共目的或其他特定目的，无 偿将财产给予他人的行为。l 1 1 捐赠主体一般具有广泛的社会性，一般分为捐赠人、 受赠人、受益人。捐赠人是将合法拥有所有权的财产让与的一方，范围可涉及自 然人、法人、社会团体和其他组织，公司捐赠则主要是以公司为捐赠主体所作的 捐赠行为。受赠人，是为管理捐赠财产而设立的专门的组织机构，传统民法，一 般是给予捐赠财产而成立财团法人，以其作为筹集资金的手段，多数是公益性的 非营利组织。受益人，是捐赠财产最终的所有权人，可以为自然人、法人、社会 团体和其他组织，政府作为受益人的情况为政治献金。 2 、捐赠的特征 与其他行为相比捐赠行为具有一下特点：( 1 ) 无偿性，捐赠是一方无偿将其 财产转移于另一方的行为，具有单向性而不存在利润回报；( 2 ) 自愿性，捐赠活 动是各方主体不受任何指令控制的自主决策行为，任何捐出财产、接受财产的行 为，均由其自主意愿决定；( 3 ) 非交易性，捐赠是各方主体达成共同意向的结果， 不存在经济目的；( 4 ) 社会公益性，捐赠以善良、爱国主义、慈善等为道德基础， 以捐款、捐物为实施内容，直接对迫切需要救助的一方给予无偿资助，一方面满 足双方物质需求、情感需要，另一方面缓和了社会矛盾，是社会和谐的调节器。 3 、捐赠的法律性质 根据上文对捐赠主题范围的界定，捐赠主要有单方法律行为说和双方法律 行为说。 单方法律行为说中，认为捐赠是一种单方法律行为。法国、德国均将捐赠 5 第二章公司捐赠的概述 规定为单方法律行为。捐助是以设立财团法人为目的而无偿出让所有权的单方法 律行为；捐助是向未来的法人为之，故不属于合同，而属于单方行为。【2 】在以特 定公益目的不设立财团法人，受赠主体即为捐赠行为的受益人的情形中，捐赠行 为就是一种赠与行为，若存在赠与合同，则是典型的双方法律行为。 双方法律行为在俄罗斯联邦民法典中硬性规定捐赠为赠与合同。郭明瑞、 王轶在合同法新论中提出捐赠必须存在捐赠方，无对方不成立捐赠。可分为 赠与和为第三人利益合同，但同时又忽略了捐赠设立财团法人的情形。 以上两种学说，同时具有片面性，还存在捐赠主体为捐赠人、受赠人、受益 人三方主体的情形，在三方主体中，依受益人明确的情况下，大多由受赠人募捐， 不明确时，依据一定程序，在受赠人明确受益人之后，再将财物捐赠给受益人。 ( 二) 公司捐赠的界定 在对捐赠进行了相关界定的同时，将捐赠主体换成公司，便是对公司捐赠内 涵的理解，但是要把握好公司捐赠中存在的问题和进一步的立法完善，还是要对 公司捐赠的基本内涵作一个透彻的理解和分析。目前，我国有关公司的立法并没 有明确给出公司捐赠的定义，有一些学者从理论上给出了自己的理解，虽然分歧 不大，但表述上有所不同。本文总结并归纳现有的学者观点，并给出自己的理解 和看法。 第一种观点是“公司慈善捐赠 说，公司在慈善、教育及社会服务机构中， 无偿赠予财产的行为。 1 3 】这种观点过多地强调了公司捐赠的公益性，将捐赠对 象限制性的规定在一定范围内，难以穷尽所有体现对公司多样化的需求。 第二中观点，公司捐赠应该是公司在不违反法律和公司章程的前提下，无偿 将其财产转移给受赠人，在客观上促进了社会公益事业或公共目的或使受益人的 财产得到积极或消极增加的行为。【4 】这一观点将公司捐赠严格地限制在法律、公 司章程的规定内，与合法性相联系，有利于公司捐赠严格地按照法律、公司章程 进行，但法律规定具有国别性的特征，加之每个公司对章程的规定有不一致性， 就导致了公司捐赠在有的公司是一种行为，在另一个公司就是另一种行为。例如： 政治献金行为在某些国家就是公司捐赠的一类，在另外一些国家就不是公司捐赠 的一类，从而导致公司捐赠涵义的不确定性。 第三种观点，公司捐赠就是指公司对非公司经营业的社会事业捐献资金、实 物、无形资产的行为。1 5 】该观点缩小了公司捐赠对象的范围，忽略了其他社会组 6 中国石油大学( 华东) 硕 ：学位论文 织，亦把政治献金排除在外。 第四种观点，公司捐赠是指公司以自己的名义，将其资金、实物或无形资产 等无偿赠与他人的行为。【6 】该观点将赠与财产的范围放大而未加以限制，难以完 全涵盖公司捐赠的内容。 还有一种观点是，根据捐赠定义的概括，公司为了社会公益事业或公共目的 或其他特定目的，无偿将财产给予他人的行为。1 7 j 此种观点不仅强调了公司捐赠 的目的性，还较好地限定了捐赠的范围，较前种观点更全面的反映了公司捐赠的 涵义，但是作为捐赠可只强调公益目的性，公司作为社会营利性组织，在市场中 具有特殊的经济意义，所以此概念也忽略了某些情形下，非公益性的公司捐赠也 是公司捐赠的一种情况。 以上所有观点，均未考虑本文在捐赠一节中分析的公司为捐赠设立财团法人 的情形。 二、公司捐赠的模式 公司捐赠的模式，是公司目的的形式化，也是公司捐赠理念的外化，目前公 司捐赠模式分为三种类型：利他型、互利型、自利型。利他型简而言之，即捐赠 纯粹以公益性为目标，实践中则指向非相关利益人，如扶贫资助、公共灾难救助 等，在这种公司捐赠的模式下，主要是基于公司外部驱动，如政府动员、公众舆 论导向等，而公司实施的捐赠行为之后，受赠主体不会对公司的生存和发展产生 直接影响。互利型，指公司捐赠既能增进社会福利、又可以增进公司利益，在实 践中一般是指向公司相关利益人的捐赠，在这种模式下，公司为了保持、改善公 司在市场竞争中的优势，而不断协调与公司有直接利益人( 如顾客、员工、交易 方等) 或间接利益人( 如潜在顾客等) 的关系，是一种和谐型的捐赠模式。自利 型，主要指公司为了满足自身经营或商业利益进行的公司捐赠行为，实践中常见 的有公司商品品牌捐赠、公益活动赞助、广告促销捐赠等，由此可见，在这种捐 赠模式下，主要是使作为捐赠方公司受益，基于公司销售压力的内部驱动，公司 很自然地就会将捐赠列入商业计划，类似于商业上推销产品的手段。 对于公司这类特殊的市场主体，营利性是其根本属性，捐赠事业不仅是单纯 的“奉献 ，也是在开发公司潜在市场，在增进社会福利的同时，也重塑公司形 象，改善公司经营的外部环境，进而促进公司利润的提高。所以，目前世界上只 7 第二章公司捐赠的概述 有少数国家公司承担了利他型捐赠义务，大部分公司是以互利型模式为主。我国 则是以利他型捐赠模式为主。 三、公司捐赠的性质 ( 一) 公司捐赠的效力层次 公司的营利性特征使传统公司法理念将公司视为股东获得利益的工具，在公 司的小规模发展时期，只能以利润最大化作为公司发展的目标；但随着公司发展 到一定规模，公司的壮大影响到其他相关利益群体的时候，公司不能仅作为股东 的利益手段，而且要为其他群体负有一定的责任，随之有学者用公司承担社会责 任来概括这一现象。 承认公司的社会责任，既不能只将追求公司利润最大化作为唯一目标，也不 能偏颇地唯实现公司社会责任为主，再怎么样强调社会责任也不能本末倒置。公 司的两大目标应主次有分，相得益彰。根据美国法学研究院1 9 8 4 年制定的公 司治理原则：分析与建议第2 0 l 条，结合不同学说，根据公司承担社会责任 的范围、强弱层次不通，分为三个层次： 第一，强制性责任：公司须同自然人一样必须遵守法律，在法律允许的范围 内活动。 第二，道义性责任：可以适当考虑与公司经营中执行社会责任相符的伦理因 素。 第三，劝导性责任：可以基于社会公共福利、人道主义、教育和慈善等目的， 从事合理数额的捐赠。f 8 】 公司捐赠属于社会责任中的第三个层次。要注意的一点是责任的词义，此处 不与责任的强制力相符，不是法律意义上的强制性义务，在这种层面上理解，公 司捐赠是一种劝导性规定。 ( 二) 公司捐赠的法律性质 第一，一般情况下，公司捐赠受益人与受赠人是不重叠的，而且对于捐赠人 来说，受益人是不特定的、不具体的群体或个人。 第二，公司捐赠属于附义务的赠予，在受赠人非受益人的情况下，为了实现 公司的捐赠目的，受赠人就有管理捐赠标的物的义务。 第三，公司捐赠的承诺一般具有不可撤销性，只有在特殊情况下才可撤销。 8 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 从长远看，公司捐赠有助于提高声誉和可持续发展，承诺撤销不仅会是公司名誉 减损，还会威胁公司的营利状况，甚至进而损害受益人的利益。我国合同法 也规定具有公益性质的赠与合同，赠与人不得撤销。 四、公司捐赠的分类 ( 一) 根据公司捐赠对象不同，分为直接捐赠和间接捐赠。 两者区别在于捐赠时是否经过中介机构，未经中介机构给予受益人的是直接 捐赠，经由中介机构转赠的为间接捐赠。 ( 二) 根据捐赠的目的不同，可将捐赠分为一般性慈善捐赠和政治献金。 一般性慈善捐赠是公司在以促进社会公益事业发展为目标的同时，对科教文 卫等公益事业或慈善机构进行的捐赠；而政治献金，指公司出于不同的政治目的 和见解，向不同的党政团体或为政治议题而进行的捐赠。 ( 三) 根据捐赠内容不同，可分为资金捐赠、物资捐赠、无形物资捐赠。 资金捐赠是指公司以资金为内容的捐赠，这是捐赠中最常见的一种捐赠方 式；物资捐赠是包括本公司产品和购买的非本公司为内容的产品进行捐赠；无形 物资捐赠，则主要以无形产品，如技术、知识产权、和员工劳务等为内容的捐赠。 ( 四) 根据公司行为模式可分为利他型捐赠、互利型捐赠和自利型捐赠。