（民商法学专业论文）科技时代的法律信仰危机现代社会的拉普他岛图景.pdf

西南大学硕十论文 i y i i j lr 1 1 j i j f 型螋f 婴f 粤型1 4 ；| f 中文摘要 中文摘要 目录 a b s t r a c t 一、引言 1 ( 一) 拉普他岛图景1 ( 二) 末日预言危险使者。l 二、法律信仰危机探本溯源 3 ( 一) 法律信仰的概念3 ( 二) 法律信仰危机的概念3 ( 三) 法律信仰危机的诱因7 三、科技时代法律信仰危机的症状1 7 ( 一) 现代性危机：后现代主义流觞1 7 ( 二) 社会共同体渐趋解体2 0 ( 三) 人类存在的意义之穹2 l 四、科技时代正义的路径 ( 一) 建立实效的以法律控制为中心的社会控制体系2 4 ( 二) 建构适应中国体制国情的法律信仰2 9 ( 三) 建构科技时代伦理的人性向度3 2 结语 参考文献 3 7 。3 8 著作类3 8 期刊类3 9 致谢 在校期间发表的文章 4 2 西南大学硕士论文 中文摘要 科技时代的法律信仰危机 现代社会的拉普他岛图景 民商法专业硕士研究生辛大朋 指导教师时显群教授 中文摘要 发轫于科技时兴的现代文明，无疑已经牢靠地打上了科技奔放的印痕。正是 在科技前所未有的牵引力下，时代以极速前进的步锺狂飙。然而，就是这个天才 奔放的时代，却正在与法治社会的诚信伦理渐行渐远，社会共同体的解体也成为 了法治社会的伦理境遇。科技时代法律信仰危机日益凸显，道德风险似乎站在生 死攸关的十字路口，德行的善求被无形间放逐、僭越，功利主义、利己主义似乎 在经济利益的刺激下迅猛抬头，于是当城邦忠诚消逝后，我们拿什么保有文明共 同体的现代文明? 抑或者文明如何才能在共同信仰的维度里相容相生? 当我们的 科技时代患上了伦理恐慌和德育失语，我们又如何说服我们自己保有社会共同体 的信仰? 科技为我们提供了彼此交流的工具媒介，也成为社会大众盲从舆论的基 线。法律围场之内风潮攒动，不时有干预司法独立的“民意审判 ? 是科技扩展 了我们的视野，还是我们在不知不觉间被媒体所裹挟而丧失自己独立、审慎的判 断性? 在伦理危机的背后，我们应该相信曼德维尔的“蜜蜂寓言? 还是应该在利 奥塔的“孤岛上被“戈尔地亚斯难结 活活勒死? 黑格尔的“道德律令”并不 能为人类之舟提供方向的希望之塔，谁又能走出“洞穴”真正的认识自己而不是 对着自己的影子自说白话? 即使圣哲先驱走出“洞穴”，谁又能保证他不被外界的 世界所诱惑而失去回去拯救“洞穴 的勇气? 于是意义的围场像一个巨大的磁石， 一旦被吸引就不能全身而退。学界公认的社会学三大奠基人之一的马克斯韦伯 在其大作经济与社会指出了社会的完整本相，社会的本质就是冲突。于是如 何遏制权力的过度膨胀和完成政治的去中心化，弥合、调节冲突就成为了考验人 类智慧的最大难题。法律信仰和道德伦理，应该成为有组织的利益群体间避免或 者减少冲突的最好利器。建基人们对法律的信仰，必须构建以法律控制为中心的 社会控制体系，划分人类群体行为规则的层级，防止人类被抑制的原始本能重现， 防止用科学的谬误去摧毁不可或缺的价值，防止法律成为利益群体的玩偶，实现 社会正义的扭转过度自由的规训。于是笔者力图唤醒学界以及社会对科技时 代法律信仰危机的认识，铭示人类不可涉足的“科技禁区”希望通过重建法律信 仰、建立以法律为中心的控制体系和构建科技伦理的人性向度的路径来完成法律 人性回归的华丽转身。 i i 西南大学硕十论文中文摘要 文章主要分为四个部分： 第一部分为引言部分，揭示法律信仰危机下人类社会的拉普他岛图景以及后 现代主义视角下科技的危险使者角色。 第二部分是对法律信仰危机进行探本溯源。该部分主要对法律信仰的概念、 法律信仰危机的概念梳理，以及引入后现代丧失了对法律、正义可能性、连贯叙 事的信仰的危机警示。阐述了法律信仰危机诱发的导因，主要分为社会理论的困 境、现代自由主义的异化横行、以及法律范式的失范三个方面。 第三部分主要分析了科技时代法律信仰危机的症状。该部分主要分为现代性 危机、社会共同体日趋解体、人类存在的意义之穹三个部分。 第四部分是研究科技正义的路径，探求人类社会摆脱道德迷宫的解决之道。 该部分主要分为三个方面：建立实效的以法律控制为中心的社会控制体系、重建 社会的法律信仰、建立科技伦理的人性向度。 关键词：法律信仰危机拉普他岛图景法律控制人性 i i i t h ec r i s i so fl e g a lf a i t hi nt h ea g eo ft e c h n o l o g y l a p u t ai s l a n dp i c t u r eo fm o d e r ns o c i e t y m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w s p e c i a l t y ：l e g a lt h e o r y s u p e r v i s o r ：s h ix i a n q u n a u t h o r ：x i nd a p e n g a b s t r a c t t e c h n o l o g yf a s h i o n a b l em o d e r nc i v i l i z a t i o nb e g a ni ne a r n e s th a sc e r t a i n l y ) l m 秒 m a r k e db yt o pa n du n r e s t r a i n e dt e c h n o l o g y i t 西i nt h et e c h n o l o g yo yu n p r e c e d e n t e d e r a , w i t he x t r e m et r a c t i o nf o r w a r dh u r r i c a n es t e pf o r w a r d h o w e v e r , t h ee r ao j “以s t r a i n e dg e n i u s 西m o v i n ga w a yt h ee t h i co fl a ws o c i e t y , t h ed i s i n t e g r a t i o no jt h e j d c 记，c d ，咒，挖“n i t yh a sb e c o m e t h ee t h i c a ls i t u a t i o n t e c h n o l o g i c a la g el a wb e l i e f c r i s i s i n c r e a s i n g l yp r o m i n e n t ，m o r a lr i s ks e e m e dt os t a n di n t h er i f e a n d - d e a t hc r o s s r o a d s , v i r t u eb ei n t a n g i b l eb e t w e e nb a n i s h m e n t ，t r e s p a s s , u t i f i t a r i a n i s m ，e g o t s ms e e m si n e c o n o m i ci n t e r e s t ss t i m u l a t i n gr a p i dr i s e ，s ow h e nc i t y - s t a t el o y a l t yw e t a k ew h a td i e s a f t e ，k e e pc i v i l i z a t i o nc o m m u n i t ym o d e r nc i v i l i z a t i o n ? h o wc a n t h ec i v i l i z a t i o ni nt h e 锇m e n s i o no ft h ec o m m o nb e l i e fi nc o m p a t i b & b e g e t s ? w h e no u rt e c h n o l o g i c a la g e h a de t h n i c a lp a n i ca n dm o r a la p h a s i a ，h o wc a nw ep e r s u a d eo u r s e l v e sm a i n t a i n c o m m u n i t yb e l i e f s ? t e c h n o l o g yp r o v i d e s u sw i t hc o m m u n i c a t i o nm e d i u m ，a l s o b e c o m 嚣砌ps o c i a lp u b l i ci m p l i c i to p i n i o nb a s e l i n e t e c h n o l o g yi se x p a n d i n go u r v i s i o n ，o rw eu n k n o w i n g l yl o s to u ri n d e p e n d e n t j u d g m e n t ? b e h i n dt h ec r i s i si ne t h i c s , w es h o u l db e l i e v et h a tm a n d e v i l l e 矗f a b l eo f b e e s ”? o r s h o u l dw ew i l lb ek i l l e db y g o r et od i f f i c u l tt i e t h el y o t a r di s l a n d ? h e g e l s m o r a l s i m p e r a t i v e c a nn o tp r o v i d ed i r e c t i o nf o rh u m a n t o w e ro f h o p e ? w h oc a nw a l ko u to y t h ec a 【v er a t h e rt h a na g a i n s th i ss h a d o wo n ew a yc o n v e r s a t i o n ? e v e ni ft h es a g e s 矽i o n e e r sw a l ko u to ft h ec a v e , w h oc a ng u a r a n t e et h a th ew i l ln o tb es e d u c e db yt h e d “t s i d ew o r l da n dl o s tt h ec o u r a g eb a c kt ot h ec a v e ? s os i g n i f i c a n c eo f t h ep a d d o c k l i k e 口g i a n tm a g n e t , o n c eb e i n ga t t r a c t e dc a nn o tb eu n h a r m e d s oh o wt o c u r b e x c e s s i v ed i l a t i o na n dc o m p l e t ep o w e rp o l i t i c a lc e n t r a l i z a t i o n b e c o m et h et e s to y h u m 口，1w i s d o m t h el e g a lf a i t ha n dm o r a le t h i c s ，b e c o m i n gt h eo r g a n i z e di n t e r e s t d uf l i c t t h ef o u n d a t i o no fl e g a lf a i t h ，b u i mt h el awgroups t op r e v e n to rr e d u c ec o n f l i c t j o u n a a t t o no jt e g aj a u n ， c d ，z t r o ls y s t e m , d i v i s i o no fh u m a ng r o u pb e h a v i o rr u l eo fh i e r a r c h y , p r e v e n tu s i n g s c i e n c ef a l l a c yt od e s t r o ye s s e n t i a lv a l u e s , p r e v e n tl e g a lb e c o m ed o l l so fi n t e r e s t 聊“筇砌e 甩t h ea u t h o r st r i e st oa w a k e nt os o c i a ls c i e n c e a n dt e c h n o l o g i c a le r ao ft h e t v 西南大学硕士论文 英文摘要 , , i l l f ii f i l l i i ip l c r i s i s 彤l a w f a i t h 。b yr e b u i l d i n gt h el e g a l f a i t h e s t a b l i s h i n gt h el a wc o n t r o la sc e n t e r c o n s t r u c t i o nc o n t r o ls y s t e m t h i sa r t i c l em a i n l yd i v i d e di n t o f o u r p a r t s ： t h ef i r s tp a r ti st h ep r e f a c ep a r t t h i sp a r tr e v e a l st h el a wb e l i e fc r i s i s i nh u m a n s o c i e t y , l a p u t ai s l a n d p i c t u r ea n d p o s tm o d e r n i s mv i e wo f s c i e n c ea n dt e c h n o l o g yu n d e r t h e d a n g e r o u sr o l e s t h es e c o n dp a r ti st oe x p l o r et h eo r i g i no jt h el a wb e l i e fc r i s i s t h i sp a r ti sm a i n l y e l a b o r a t i n gt h ec o n c e p to jl a wb e l i e fa n dl a wb e l i e fc r i s i sa n di n t r o d u c i n gt h ep o s t m o d e r ns o c i e t yw h i c hi sl o s i n gt h ej u s t i c ea n dl a wb e l i e ft h i sp a r ti sm a i n l ya n a l y s i s t h ec a u s e l a wb e l i e fc r i s i s ：t h ep l i g h to f s o c i a lt h e o r y , r a m p a n tl i b e r a l i s m a n dt h e l o s so f p a r a d i g m t h et h i r dp a r ti st oa n a l y s e st h es y m p t o m s 砖t e c h n o l o g ye r a t h i sp a r td i v i d e di n t o t h ed i s i n t e g r a t i o no f c o m m u n i t y , t h em e a n i n g so f h u m a ne x i s t t h e f o u r t hp a r ti st od i s c o v e rt h ep a t ho jh u m a ns o c i e t y f r o mm o r a l c r i s i s t h i sp a r t d i v i d e di n t ot h r e ep a r t s ：e s t a b l i s h i n gl e g a lc o n t r o lc e n t e rf o rs o c i a lc o n t r o ls y s t e m s , r e b u i l ds o c i a ll e g a lb e l i e f a n de s t a b l i s h i n gt e c h n o l o g i c a le t h i c sh u m a n i t yd i r e c t i o n t h ec r i s i so fl e g a lf a i t h ， v p i c t u r eo fl a p u t ai s l a n d ； 西南大学硕士论文 。 引言 一、引言 ( 一) 拉普他岛图景 拉普他岛系1 8 世纪乔纳森斯威夫特通过格列佛游记撰绘的一个悬浮于 空中的神奇岛屿。该岛上的邦民一只眼睛深陷于里作数学思考之状，另一只眼睛 遥望天外永远凝视苍穹关注天文，以至于罔视周围发生的事情和现实，最终在科 技异化的道路上悖离了伦理道德和城邦信仰，走向末日黄昏。 回归现实的视角，科学技术试图疏离人类命运与世界前途这一最终裁判，功利 主义、工具理性拒绝道德约束和伦理定向的结果往往让人们对科技的礼赞和认同 变得异常苦涩和无奈，自信乐观的人类集合体也惊然为科技构筑的反人类图景惊 劾。图景：科技机器对自然界的恣意操纵造成了生态和物质文明的毁坏。图景 二：究于科技权威的顶礼膜拜引发精神信仰危机。科技原本依靠自身的真理性和 有效性赢得了知识形态领域的一席之地。具有批判精神的科技并无意将自身视为 唯一可靠的知识意识形态，但近代伊始，肇端于科技革命的人类科技文明用巨大 的强力之手征服了人类，人类也折服于科技文明的盛世华章与功勋璀璨，于是科 技无形间被神化了，成为了万能的上帝之手，可以创造肉体的天堂，可以创造精 神的地狱。于是科技在知识领域的地位被无限前移了，甚至有大一统而弃其他之 独大之势。科技获得了知识领域的优先地位，科技知识似乎既是知识合理性的评 价标准，又是知识合法性的价值尺度。科学知识俨然成为理想的知识范型，而作 为道德之基的人文和叙事知识则被贬抑为文化鸡肋。图景三：人性的蜕变。人类 对科技的顶礼膜拜衍生了科技万能的信念，科技信仰代替了道德信仰、法律信仰， 人类存系危机也凸现出来，于是人类成为了热闹的科技文明中的孤独者，在利奥 塔的孤岛上人类患上了患得患失的精神病，开始固执地认为人类的命运罗盘不是 掌握在自己的手中的，而是掌握在一个叫科技的怪物手中的，人类开始坚信自己 生活在一个没有信仰的时代，这个时代物质的追求可以获得，但是精神的向往却 是痴人说梦，因为科技足够强大，而人性足够渺小。于是人类退化成了穴居的原 始动物族群，相对自然太过于弱小，但是人类又缺乏原始社会团结的勇气，于是 人性退化过后，人类社会遭遇了种群存续危机。 ( 二) 末日预言危险使者 危险使者 是未来电影中最好识别和铭记的范例，后现代现实感习惯性地 主宰着整个影片的情节推进。科技机器创造了一个物质极其繁荣的欲望都市，然 。格列佛游记是英国著名小说家乔纳森斯威夫特的一部著名的游记体反讽小说。作者以夸张的讽刺手 法和虚构幻想的离奇情节，深刻的剖析了社会现实。1 7 2 6 年该书在英国出版获得热销，尔后有同名电影和动 漫问世。 函里德利斯科特1 9 8 2 年的电影，危险使者被瓦提莫视为后现代电影的巅峰之作。 l 两南大学硕士论文引言 而人类却在精神荒芜的荒野上狂奔。癫狂、性、毁坏、爆炸、朋克、毒品、重金 属还有克利须那充斥着欲望都市的每个角落。影片的广角中，华丽的巨型霓虹照 亮隐藏在黑暗中的人类罪恶。当曾经富丽堂皇的都市已经满目疮痍；当标志着人 类文明的古罗马圆柱轰然倒塌；当世界变成一幅杂乱无章的罪恶拼图，于是人类 就离文明覆亡的穷途末路渐行渐近。 危险使者展现的是一种次级乌托邦，昭示着现代世界在被科技机器绑架后 拖入灾难的恐惧图景。科技像一把利刃，曾经在创造人类文明进程中居功至伟， 为人类披荆斩棘。然而不幸的是伦理、道德以及社会责任被不断膨胀的科技机器 从现代社会抽离，社会伦理道德成了真空，于是人与人之间不再相互信任。法律 信仰成为了曾经美丽但却现今苍白的空中楼阁，法律信仰成为了一个最伪的伪命 题，因为科技已经绑架了这个时代，后现代已经吞噬了群体的概念，最后的城邦 忠诚或者亲情维系的家族式群体也解体了。功利主义、实用主义代替了人类情感， 法律控制成为了科学机器的一个因子，变成了悲哀的祥林嫂，只能不断地重复着 昨天的故事，但却不能催生人们的正义感和真正地威慑或者惩罚罪恶。于是，人 类在罪恶狂欢过后醒来，睁开惺忪的双眼，惊悚地看到末日预言，认识到我们已 经失去了社会共同体，我们已经失去了法律信仰，我们的社会控制体系已经失范， 我们的时代正在遭遇伦理恐慌和德育失语。这是一个最好的时代，这是一个最坏 的时代；这是一个充满希望的春天，这是一个令人绝望的冬天；我们面前什么都 有，我们面前什么都没有。共同体、伦理道德、生生不息的历史经验作为人类社 会彼此共容的最为关键的倚重，在科技无穷大的维度里伦理道德的生存空间被科 技机器无限挤压。人类作为社会的主宰，必须智慧地挥舞科技这把双刃剑，而不 是任由科技之刃狂魔乱舞。人类智慧应该警醒，指向一种灾难即至的危机意识、 死亡重生的意念，理顺过去、现在与未来的关系，遵示对传统的忠诚，重建法律 信仰、伦理道德富足的社会共同体，在社群肌体尚未完全坏死之前切除罪恶的毒 瘤，完成最后的自我救赎。否则，人类社会必然覆亡，地球必将毁灭，那么最终 留给人类社会的只能是悔恨无穷和罪恶无边的废墟之城。 。印度教的罪恶神灵，引诱人类犯罪。 圆 英j 狄更斯：双城记，张玲等译，牛津大学出版社1 9 9 7 年版，第3 页。 2 两南大学硕士论文法律信仰危机探本朔源 ! _ _ i,illlli l l l i l l l ! ! n i l l l li l l l li l l lq l li i l l 。鲤鲤熊塑懋璺! 甍蔓 二、法律信仰危机探本溯源 ( 一) 法律信仰的概念 法律信仰是社会主体对社会法的现象的一种特殊的把握形式，是社会主体对 社会法现象在理性认识的基础上产生的一种神圣体验，是认识主体对法律的认同 感和归属感，是对法的理性、情感和意志等各种心理因素综合的有机体，是法的 理性和人类激情的升华，是主体关于法的主观心理状况的乐观感悟。简而言之， 法律信仰就是在构建完善的法律体系的基础之上，依照法律构建和谐、稳定的社 会秩序，社会民众信仰法律，相信法律能够维护和促进自己的生活幸福，相信法 律能够解决社会矛盾和利益冲突，并且真正地用法律武器来解决自己的利益诉求， 最终证明法律是实效的，而此形成一种法律实效法律信仰法律实效的良 性循环。 法治的精神意蕴在于法律信仰，法治建立的关键在于法律信仰。施莱尔马 赫曾经推崇信仰的本质、人性基础及现代重建 。信仰就本质来说不是知识而是虔 敬，是情感的激荡和心灵的震颤，是来自社会成员内心深处真切的直觉感受，因 此信仰是超越理性，亦即比理性更原初始和更根本的东西，因而无需理性的所谓 肯定证明。信仰是与个体相关联并赋予个体生命以价值意义的终极依靠。现代性 社会共同体的烙印与基础是法律信仰地重建。个体的生命是有限的和暂时的，因 而人类无法在自身之中获得一种自足完善，但希望提升自己生命的质而达到完善 是人类的本性期求。于是，体验到自己的局限并渴慕救赎的生命个体，便在内心 深处生成一种对超乎自身之上的无限者和永恒者的绝对依赖的意识，从而个体生 存获得一种超越自己的有限而具本真意义的神圣维度。法律信仰对于这个物质及 其繁荣的科技时代，是极其重要的，因为它代表着人类共同体的记忆以及人类文 明、社会伦理的印象。 ( 二) 法律信仰危机的概念 所谓法律信仰危机，亦即科技时代科技机器急剧膨胀扩张，侵袭社会诚信、 共同体伦理道德，人类作为社会的精神以及实然主宰过度攫取自然资源，最终强 力逐渐取代法律控制作为社会控制的集源。利益群体间的矛盾冲突不断积聚，贫 富差距得不到法律的有效调控，腐败问题成为民怨民怒积聚的风暴眼，作为社会 控制范式中枢的法律控制失范，导致人类丧失法律信仰，使得法律信仰遭遇信任 危机。 法律信仰在遭遇危机的时刻，一个体味的失败经验毁掉了社会对法律最为初 西刘宏旺：法律信仰与现代化，法商研究2 0 0 7 年第2 期。 o 姚建宗：信仰：法治的精神意蕴，吉林大学社会科学学报2 0 0 8 年第2 期。 【美】利文斯顿：现代基督教思想，何光卢译，四川人民出版社1 9 9 2 年版，第1 9 7 页。 3 西南大学硕七论文法律信仰危机探本朔源 始和最终的矛盾调节器的社会承认。然而，法律并不能责怪生存条件的恶劣以及 难以忍受。它必须站在失败的隘口，拒绝自我消解，超越过去而重生，类似于佛 陀的顿悟，展示出新的天堂和新的尘世，并且尝试重建新的信仰根基作为自己的 生存方式。世界正经历一场整体性危机，人类经常追问生活的意义，以及他们正 在去往何方? 这个问题不是个人的，而是以具有群体属性的民族和国家提出的。 世界文化似乎正面临一种精神崩溃的可能，清楚地意识到有限的生命正趋于时代 终结的无穷绝望。这种业已近之崩溃的一个主要征兆，便是法律信仰的严重丧失， 并且这种法律信仰危机不仅局限于普通民众，立法者和执法者、司法者亦是如此。 宗教信仰也开始丧失了神圣的膜拜、遵从以及获得心灵慰藉的功能。历史学家告 诉我们，我们这个时代的人们不再信仰上帝，信仰法律，而是信仰自我，因为这 个时代的人类足够自私，因为功利主义大行其道，因为凯恩斯经济主义的滥殃。 于是人类开始互相抱怨，周围的其他人正在丧失宗教信仰以及对法律的尊重和遵 守。不仅在中国是如此，在欧美更是如此。于是一场整体性危机的征兆确凿无疑。 最初，危机的征兆是通过艺术的形式开始表征的。第一次世界大战之后的那些艺 术家、诗人和小说家( 如死后才大红大紫的毕加索) 发出了警告般的信号，传统 的时间观念、空间概念乃至语言本身都在解体、崩溃。后来便出现了属于那个年 代的思想激流。当时的社会学家也一直呼吁，传统的社会、政治经济结构已经丧 失其正当性。后来欧洲被风潮汹涌的革命神话四分五裂，美国则一味孤行地奉行 孤立主义政策。颇具讽刺意味的是，是法西斯轴心国同盟，告诉世界原来我们还 可以集体行动，虽然我们各怀鬼胎。在一战战局危难的关头，反战同盟的英法终 于齐心协力，美国也终于意识到群体的重要性参加一战，我们发现，我们仍然能 够采取正义的集体行动，仍然能为传统的集体目标而做出自我牺牲。然而并非任 何危机都能演变成为整体性的危机，整体性危机最重要的因素便是宗教危机和法 律信仰危机。宗教与法律是我们集体生活的遗产。它们体现了人类文明对社会共 同目的的意识和我们关于社会秩序和社会正义的观念，它们是文明促成的整体样 式。因此正式的宗教和法律的幻灭，就是在向我们表征世界丧失了对基本宗教价 值和法律价值的信仰，意味着使生活变得有意义的超验实体信仰和委身意识的逐 渐丧失，以及对于达致社会秩序和正义的结构和程序类属的信赖和归属的式微。 对于过去维系着社会价值实体的怀疑令人类痛苦不堪，人类开始面对毁灭的前景。 伯尔曼将西方整体性危机的根源之一归结为宗教和法律的分离。在法律和宗教彼 此分离的地方，法律很容易退化成僵死的教条，宗教则容易变为狂信。 法律不只 是一整套规则，它是人们进行立法、裁判、执法和谈判的活动。它是分配权利义 务、并且据以解决纷争、创造合作关系的活生生的活动。宗教也不只是一套信条 和仪式：它是人们表明对终极意义和生活目的的一种集体关切；它是一种对于超 。整体性危机来源于艾里克埃里克森的著作，生动了描绘了现代人在法律信仰危机的背景下遭遇的生命的 无意义以及社会共同体渐趋解体的景象。 英 伯尔曼：法律与宗教，梁治平译，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第1 0 页。 。 英 伯尔曼：法律与宗教，梁治平译，中国政法大学出版社2 0 0 3 年版，第1 2 页。 4 西南大学硕士论文法律信仰危机探本朔源 l n e e e e n n i ! i i , , 竖曼鲤塑氅燃 验价值的共同直觉与献身。法律有助于为社会提供维持社会内部稳定和团结的完 型和结构，法律则以无政府的自由散漫状态为敌；宗教则有助于赋予人们未来的 信仰和希望，宗教向颓废、无助开战。现代社会处于紧张的社会关系中，这其中 两个方面失去了相应的效用。法律本应以其稳定性制约着未来，而宗教则以其神 圣社会观念完成对既存社会结构的挑战和超越。但是，现代社会法律退化成为了 僵死的教条，而宗教则失却了神圣的信仰。法律与宗教在伯尔曼的维度里，是相 辅相成的。法律赋予宗教社会性，宗教则给予法律以其精神、方向和神圣性。法 律与宗教都共有四种要素：仪式、传统、权威和普遍性。印在任何一个社会这四种 要素标示着人类寻求超越己身之上的真理的不懈努力。它们因此将任何既定社会 的法律秩序与这个社会对终极的超验实体信仰联系在一起。同时赋予法律以神圣 性以获得民众的信仰，并且强化了民众的法律情感。民众知晓权利义务的概念， 产生公正审判和平等对待、财产自由以及排除他人非法限制的自由。这类法律情 感是神圣的，而绝非纯粹的功利主义可以提供给养的。法律与宗教的分离，催生 了法律的世俗性。究于法律的世俗性而言，优劣我们暂且搁置，只是如果这种世 俗性和理性是以未来毁灭法律信仰为代价的话，那么我们拿什么来拯救法律信仰 危机? 弗兰克曾经警告我们：“法律的世俗性衍生了存在相对主义。法律制度更容 易引起争议，而不可能激发公众矢志不渝的信仰和忠诚。” 于是，现代社会逐渐 丧失了对法律、正义可能性以及连贯叙事的信仰。 现代社会，法律与宗教、人性、理性以一种纠缠形式残存。宗教曾经在人类精 神视野中扮演者极其重要的角色，绝望时的希望、黑暗时的光明。概念、风俗习 惯、仪式，作为宗教的三个要素维系着宗教的权威。 宗教信仰在西方法律获得民 众信仰的过程中发挥着重大的作用，正是西方社会虔诚的宗教信仰才使得法律信 仰成为可能。宗教在塑造人类精神伦理方面“念念于心 ，宗教武装了一个个强大 的寡头民族，成就了亚历山大大帝、马其顿王国广袤疆界的传奇。宗教就其本质 而言出于实践理性的需要，归属人类内心的精神范畴，服务于道德伦理要求，影 响人类的精神力量和道德情感。精神是崇高的德行所必不可缺的，那么宗教则是 精神所不可或缺的。人性在黑格尔的智性化宗教中呈现自然的恶和认识的恶的本 质。所谓自然的恶即为人类意志的自然利己本性。意志的利己主义使得人类成为 欲望的奴隶，认识的恶是基于人类相互学习、比较获得，以一种更为恶劣的形式 诠释者人性的罪恶。于是人类需要将自己的罪恶在宗教中得到抑制、消解。宗教 可以通过人类的信仰强加人类伦理道德动机，对道德起到一种提振的作用，并且 对非道德性欲望诉求给予一种超理性的感性遏制。宗教与国家可以和谐相处，但 在法国大革命时期，罗伯斯庇尔和查理十世执政时期，国家与宗教的严重冲突却 引发了法国法学家的深深忧虑。正是国家与宗教矛盾盛极一时，对绝对精神的误 国e u g e nr o s e n s t o c k h u e s s y ，s p e e s ha n dr e a l i t y ，n o r w i c h 1 9 7 0p 1 2 h u s t o ns m i t h ，t h er e l i g i o n so fm a n ，n e wy o r k ：1 9 8 8 ，p 9 0 9 2 。t h o m a sm f r a n c k t h es t r u c t u r eo fi m p a r t i a l i t y ：e x a m i n i n gt h er i d d l eo fo n el a wi naf r a g m e n t e d w o r l d ，n e wy o r k ：1 9 9 8 ，p 6 2 ，6 8 6 9 德 黑格尔：法哲学原理，范杨、张启泰译，商务印书馆2 0 0 0 年版，第2 3 1 页。 5 西南大学硕士论文 法律信仰危机探本朔源 曼舅燃i 一 i i i 1 11 1 鬯舅孽墅臻塑鬯跫燃魈咝鲤璺鲤嬲 解，才导致法国革命期间陷入深深地灾难中。因此，宗教与法律应该保持安全的 理性距离。理性作为现代性核心的概念，演变为无所不能上帝的替代者，导致了 思辨哲学的终结和启蒙以来的理性世界观画上了一个并不完美的句点。启蒙在于 去除宗教盲信的糟粕，而非将宗教驱除出人类信仰领域的神圣领地。正是宗教信 仰的消解，才导致了人类的不信任。社会共同体解体后，社会信仰丧失殆尽。于 是衍生了舍勒的“不信任 。舍勒认为：“现代全部道德的根基，在于人对人的原 则上的不信任态度”。这种态度乃是一种惧怕被竞争对手欺骗的商人秉性。科技 社会，人类生活在一个不确定的时代，彼此正在不断的疏离，虽然强大的科技机 器不断拉近了人类间的物理距离，但是人与人之间关爱的心理距离却被越拉越远， 社会正在进入一个巨大的“陌生人社会”。人类不再是早先的“高贵梦想家 ，而 是逐渐演变成为不断冲突的利益群体。后现代法制逐渐演变为非连贯的、不一致 的利益斗争，人类曾经梦想编制的连贯的、一致的法律之网破裂了。我们意识到 科学技术的飞速发展在人类社会的文明进程中扮演者极其重要的角色，新的知识 形式、新的交流技术与表达方式没有让人类社会变得更加透明，它们提供了的反 而是愈来愈多且频繁冲突的各种视角、意象、社交网络与技术能力。意象与知识 开始以一种异化的形式急剧增多，超容积的集聚导致爆炸，诱使社会同意复杂化， 产生了人们难以产生自我牺牲的集体服务意识，对生活无意义的恐惧悄然而生， 对确定性的要求更加强烈。于是，混乱的片段、激化的冲突激起人们对法律的期 待，然而，时下，法律一旦失范，则导致人们失去下次诉诸法律的勇气。 法律关于建立一个人人幸福正义社会的现代性承诺，被错误认为是虚妄的昨 日之言。现代社会的伟大政治以及社会叙事都面临极大的困难，尽管许多人在努 力，但是意义却是过后的虚空，是任何因素都无法替代的。当代法律的命运反映 了这一社会发展故事。法律无所不在，但是却不能无所不能。固法律逐渐失去了统 一性，向一些新的上帝屈服了，成为了经济学、党派政策、功利主义的奴仆。这 从本质上是与文明的初衷相背离的，这导致法律既不能体现民众需要的道德性， 也无法从民众那里获得神圣性和信仰，于是法律失去权威，法律信仰遭遇危机。 法律是某种统治着社会的任何政治权力或者意识形态权力服务的工具吗? 我们必 须对现今社会法律的处境进行反思：我们如何看待我们的社会制度的目的和内容， 我们如何实现对道德决策和政治决策的社会公共约束。就法律而言，它呈现出极 端的不确定性，缺乏牢靠的外部标准，然而它也是这些环境下的特殊生活方式， 是一种内在的、从我们的生活经历中所产生的方式，就如同我们在我们的对话中 构成我们自己一样。事实上，法律是一种文化批判和文化转型的方式，也是文化 保存的方式。法律在结构上意义模棱两可，总是产生新的、对立的阐释与表达。 什么是后现代? 后现代语境下法律又在遭遇着什么? 在过去的3 0 年间，社会秩序 。 法 舍勒：价值的颠覆，刘小枫、曹卫东等译，上海三联书店1 9 9 7 年版，第1 2 6 页。 。特伯纳认为社会领域的法律控制不是无所不能的，因此必须告知民众，并且必须设立弥补法律失范的后招， 不然民众会丧失法律信仰。 英 詹姆斯博伊德怀特：法律的映像，刘星等译，上海三联出版社1 9 8 6 年版，第3 8 6 页。 6 西南大学硕士论文法律信仰危机探本朔源 发生了翻天覆地的变化。为了详尽的描述这些剧变，社会理论家创造了大量的标 签，例如：媒体社会、科技社会、视角社会、消费社会、官僚社会、后工业社会、 全球化社会。利奥塔在其名著后现代语境中创造了后现代这一时髦的术语， 来反映科学技术带来了社会的巨大变化。特别是计算机、大众传媒技术的发展以 及对语言在社会文化研究中日益突出的作用进行强调。同时，对过去2 0 0 年希望 与社会极端矛盾的感情、怀旧情绪、文化相对主义、道德因袭主义、怀疑主义、 实用主义、功利主义、经济主义、全球主义中的地方主义矛盾，对有组织的、有 原则的政治活动的矛盾心情，以及对一切形式伦理和法律的不信任。总之，后现 代，人们面临一种无家可归，无路可走的尴尬境地。我们不是要以历史终结时的 幸福感来为自由主义和民族主义的降临唱赞歌，也不是在因意识形态的终结和宏 大解放话语的终结而拍手欢庆，让我们永远不要忽略一个显而易见的事实，到处 都存在无数的苦难：任何程度的进步都不能让人们忽略一点，即绝对可以肯定的 讲，以前在地球上从来没有这么多男人、女人、老人和孩子被征服、饿死、灭绝。 ( i ) ( 三) 法律信仰危机的诱因 1 社会理论的“历史包袱” 科技带来社会巨大转型以及传统伦理道德哲学的供给不足，导致法律传统遭受 极大冲击，人性被功利的巨大机器捕捉沦为计算的公分母，宏大叙事的社会理论 的让人类背上“历史包袱固，社会理论遭遇现实困境，现代人类正成为马尔库塞 技术时代“最舒舒服服的不自由的奴隶”。卢梭揭露我们这个时代的特征：文明即 奴役。我们的种种智慧都是奴隶的偏见，我们的一切习惯都在奴役、折磨和遏制 我们。文明人在奴隶状态中生，在奴隶状态中活，在奴隶状态中死。他一生下来 就被人捆在襁褓里；他一死就被人钉在棺材里；只要他还保持着人的样子，他就 要受到我们的制度的束缚。 我们正在遭受理性的恶，思考的状态是违反自然的状 态，而沉思的人乃是一种变了质的动物。作为现代文明遗产的看管人，我们往往 背弃了了宏大叙事或者坚守情操的初衷，而选择在技术熟练地狭小领域进行机械 的实用主义耕耘和功利主义操作。 在整个发达的西方世界，社会和文化的现代性已经遭受了来自诸多方面的攻 击。右派保守主义者认为，现代性暗中破坏了日常生活和社会常识的价值。作为 主要价值的无限的自我实现，对于真切的亲自体验的要求、主观主义对客观主义 的取代，已经给自我加强了巨大的负担。自我意味着，法律变成了微不起眼的弃 物，世界被看成实现自我利益、自我计划的场所，并把客观世界和践踏他人利益 雅克卢里达，在1 9 8 4 年论证批判合理性时的表达，揭示了现代社会的科技灾难以及人类幸福感的缺失。 s e ew j a c k s o nb a t e ，t h eb u r d e no fp a s ta n dt h ee n g l i s hp o e t ，n e wy o r k ，n o r t o n ，1 9 7 2 ，p 3 - 1 1 固 法 雅克让卢梭：爱弥儿，李平沤译，商务印书馆1 9 8 3 年版，第1 5 页。 。 法l g e 让卢梭：论人类不平等的起源和基础，陈伟功、吴金牛译，商务印书馆1 9 9 2 年版，第7 9 页。 西南大学硕十论文法律信仰危机探本朔源 ! i i i i i i i i i i it , 1 1 1 r 作为实现利益的手段。对保守的右派而言，这就释放了各种享乐主义罪恶的念想， 即使这种享乐的的欲望是和现代法律以及社会秩序是不相容的。享乐主义缺乏对 社会现实的理解，缺乏法律信仰、法律服从观念、不尊重法律权威，已经迷失了 社会和文化的方向。在左派看来，后现代的问题是社会的不完全现代性问题，例 如哈贝马斯( 哈贝马斯认为应该继续完成未竟的后现代主义事业) 。利奥塔指出： “在后现代的境况中，宏大叙事已经丧失了可信性，而人类还在继续着由宏大叙 事产生的合法性游戏。 他还重复了尼采的警告。虚无主义就是这样一种场景， 我们狂妄的杀死了上帝，但是还像他活着的时候一样行动。有关自然的隐秘以及 合法的叙事留给我们的是对控制和统治技术的强调，不过这种强调正在失去目的。 根据这种解读，一个个人化的、分离的陌生社会成为了我们现代社会的命运。在 这个陌生社会中，法律次于权力，成为冲突个体的工具。在这些条件中，对前现 代传统社会的怀旧之情( 乡愁) 产生了，小叙事多元化地发展了。维系后现代的 元叙事和元语言缺乏地方性叙事的补救而复兴无望。于是人类开始认为后现代也 许是好的，它保留了多元化的灵活性，避免强加给受众整个信仰体系的沉重。但 是在这背后则是信仰的彻底沦丧。人们开始认为把不同故事分开可以躲避被支配 的命运，但是信仰分离后，则是信仰的异化；是不同信仰间的碰撞、冲突、征服。 对于法律而言，我们期待它可以参与到多远的信仰战役中，发挥一种很好的调节 作用，但是法律信仰都退化了，谁又能保证法律被信仰呢? 这种想象力下降的趋 势导致社会生活可能成为一个文明的霍布斯式的以法律为武器的战争全体人 对全体人