（民商法学专业论文）论我国非婚同居制度的构建.pdf

中文摘要 i 中文摘要 非婚同居作为一种两人共同生活关系，是与婚姻相伴而生、长期并存的。但 在2 0 世纪6 0 年代之前，这种现实存在却一直受到社会的排斥、道德的谴责和法 律的否定。仅有少数法律对非婚同居产生的后果进行了调整。自2 0 世纪6 0 年代 中后期以来，随着社会经济的发展、科学文化的进步以及大众观念的转变，非婚 同居越来越被人们接受，成为传统婚姻之外两性结合的重要方式。因此，西方一 些国家开始在立法和司法中维护非婚同居者的权益i 甚至将非婚同居关系像法律 婚姻一样制度化。但是由于各个国家的政治、经济和社会制度都不尽相同，所以 形成的非婚同居法律制度也纷繁复杂、各具特色。非婚同居问题在我国也具有现 实性，法律应如何对非婚同居关系进行调整，已成为我国法学领域面临的前沿课 题，具有较高的研究价值。 关键词：非婚同居；社会生活方式；立法模式；法律效力 黑龙江大学硕士学位论文 ilmm_ a b s t r a c t a sar e l a t i o n s h i pb e t w e e nt w op e r s o n sl i v i n gt o g e t h e r , n o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o ni s a c c o m p a n i e db ym a r r i a g ea n dl o n g - t e r mc o - e x i s t h o w e v e r , i nt h e6 0 sb e f o r et h e2 0 t h c e n t u r y , t h ee x i s t e n c eo ft h i sr e a l i t yh a sb e e ns u b j e c t e dt os o c i a le x c l u s i o n , m o r a la n d l e g a lc o n d e m n a t i o no ft h en e g a t i v e t h ec o n s e q u e n c e so fn o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o nh a v e b e e na d j u s t e db yo n l yas m a l ln u m b e ro fl a w s s i n c et h em i d d l ea n dl a t e6 0 si nt h e2 0 t h c e n t u r y , w i t ht h es o c i a la n de c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，s c i e n t i f i ca n dc u l t u r a lp r o g r e s s ，a s w e l la sc h a n g e si nt h ec o n c e p to ft h ep u b l i c , n o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o ni si n c r e a s i n g l y a c c e p t e d a n di th a sb e c o m ea l l i m p o r t a n tw a yo ft w og e n d e r s c o m b i n a t i o n t h e r e f o r e ，s o m ew e s t e r nc o u n t r i e sp r o t e c tt h en o n - m a r r i e dc o h a b i t a n t sr i g h t sa n d i n t e r e s t si nt h el e g i s l a t u r ea n dt h ej u d i c i a r y e v e nr e g a r dn o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o na st h e i n s t i t u t i o n a l i z a t i o no fl e g a lm a r r i a g e h o w e v e r , b e c a u s et h ec o u n t r y sp o l i t i c a l ，e c o n o m i c a n ds o c i a ls y s t e m sa r ed i f f e r e n t ，t h ef o r m a t i o no fn o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o nh a st h e i ro w n c h a r a c t e r i s t i c s t h ei s s u eo fn o n - m a r i t a lc o h a b i t a t i o ni sa l s oar e a l i t yi no u rc o u n t r y , a n d t h el a wa b o u th o wt oa d j u s tn o n m a r i t a lc o h a b i t a t i o nh a sb e c o m et h ef o r e f r o n to ft h e f i e l d ，a n di th a sh i 曲r e s e a r c hv a l u e k e y w o r d s ：n o n m a r i t a lc o h a b i t a t i o n ；p a t t e r n so f s o c i a ll i f e ；l e g i s l a t i v em o d e l ；l e g a l e f f e c t i l 独创性声明 i iii_| 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉堑太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者签名：哥多羊群签字日期：锣矿矿年乡月了f 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕉江太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕉婆太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者签名： 哥拜拜 导师签名： 砌劫 签字日期：矽印y 年岁月引日 签字日期： 仞矿7 年箩月5 fe l 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 绪论 宣i 宣i i i i i i i i i 宣i i i 宣i i i i i i i 宣i 宣i i i i i i i 暑iir ii - i i 宣 绪论 非婚同居这一社会现象在我国社会生活中早已存在。2 0 世纪8 0 年代中后期以 来，我国非婚同居比例有所增加，其发展态势与西方国家相类似。在我国传统观 念中一直把婚姻作为保有性生活并组建家庭的唯一合法途径，排斥婚姻之外的其 他两性结合方式，对同性间的结合更是认为有违伦理道德。非婚同居作为传统婚 姻模式之外的生活方式，长久以来我国对其都是采取回避的态度。随着我国社会 的进步、经济的发达以及科学文化技术的日益发展，人们的婚姻观念也开始发生 转变。在现代社会生活中，传统的婚姻模式已经不能完全地涵盖两性之间的共同 生活关系，人们开始接受并习惯婚姻之外的两性结合方式，非婚同居开始被认为 是正当合法的，符合伦理观念的。 现今社会，非婚同居作为一种新型的生活方式已经在很大程度上被社会公众 所接受，尤其为年轻人所接受。在年轻的一代人当中，特别是在文化修养较高的 白领阶层当中，非婚同居已经成为一种比婚姻更为优先考虑的生活方式。我国社 会正进入老龄化社会，在老年人增多的同时，单身老年人也在增多。单身老年人 需要得到生活上的扶助，但他们再婚却存在着很多障碍，非婚同居就成了很多单 身老年人晚年选择的生活方式。此外，我国社会保障体制尚不健全，生活困难的 夫妻为享受低保待遇而选择非婚同居。社会现实在很大程度上影响着人们对于传 统婚姻的态度，使非婚同居在不同层次的人群中大量存在。 随着物质文明的发展、人们思想的进一步解放、权利意识的逐步形成，非婚 同居现象越来越普遍，并会逐渐成为两性关系的重要形式。而非婚同居这种不同 于婚姻的两性生活方式，其存在必然会对传统的登记制婚姻模式产生影响，因此 必须对其加以重视。法律作为调整社会关系的工具，应当对这种现实存在的社会 关系做出相应的规定，对其进行适当的调整，以维护社会秩序。法律具有一定的 前瞻性，一个完整的法律体系应该是对社会生活中比较普遍存在的和重要的社会 关系有相应的法律制度作为回应，不应该有法律上的空白和缺陷。对于非婚同居 黑龙江大学硕士学位论文 这一不同于婚姻关系的两性关系法律不应采取回避的态度，而应该加以调整。如 何能够有效的调整非婚同居行为，已成为社会的热点话题，并成为研究者关注的 对象。 就非婚同居问题，现今在我国国内还没有相关的立法，也还没有一部专著对 此问题进行系统细致的研究，但是这一问题已经引起了很多学者的关注，这些学 者以论文的形式对此问题进行探讨。他们大都从法与道德的层面上论述了非婚同 居的问题，但对其进行深入系统阐述的并不多。本文深入研究非婚同居现象存在 的合理性、现实性，将国内外非婚同居的现状以及相关法律规定与我国现实相结 合，提出我国非婚同居制度构建的设想。在立法模式上，采取区别于婚姻的不登 记制为主，承认同居合同的效力，并兼采区别于婚姻的登记制的立法模式。在具 体制度制定方面，本文对非婚同居伴侣关系的成立条件、非婚同居产生的法律效 力和非婚同居的终止进行了全方位的制度构想。除非婚同居双方另有约定外，符 合法定条件的非婚同居双方依法承受不等同于( 小于) 婚姻关系的权利义务，其 调整范围包括非婚同居关系存续期间、非婚同居一方死亡时以及非婚同居关系解 除时非婚同居双方的内部权利、义务和外部权利、义务。 本文在借鉴中外法学界对非婚同居问题研究成果的基础上，通过对国外立法 的归纳分析，提出构建我国非婚同居制度的建议。文章分为以下几个部分：首先， 对非婚同居的基本问题进行梳理，明确文章所要研究的对象。提出非婚同居的概 念；分析非婚同居的构成要件；将非婚同居与其他相关概念进行区分。其次，分 析非婚同居现象在我国存在、普遍发展的原因以及非婚同居的类型。非婚同居现 象在世界普遍存在，但是非婚同居现象在中国的发展因受到传统、国情等影响， 有与其他国家不同的特点。再次，通过考察西方一些国家非婚同居的法律规制， 归纳总结西方国家法律规制的几种主要模式，以供我国参考借鉴。最后，提出我 国非婚同居制度构建的设想，包括立法模式的选择和具体内容的设计。在全文的 最后对整篇文章进行总结，进一步阐明构建我国非婚同居制度的现实性和必要性。 第一章非婚同居概述 _ii ii 第一章非婚同居概述 第一节非婚同居的概念及构成要件 关于“非婚同居一这一引进词语，国内学术界大多将其作为一种社会现象来 研究，并没有对非婚同居形成统一的认识，因此对于非婚同居，法律界也尚没有 形成统一的定义，对其称谓也不尽相同。将非婚同居的概念加以确定，并使之与 其他相近似概念相区别是研究非婚同居问题的基础。 一、非婚同居概念 非婚同居，就其词义可以理解为没有婚姻关系的双方共同居住、共同生活的 事实状态。如此理解，非婚同居所囊括的范围是相当广泛的，诸如有配偶者与他 人同居、通奸、重婚等都属此类。然而，本文在此对非婚同居则采取一种较为狭 义的概念，即非婚同居是指均无配偶的当事人双方，在不违反法律禁止性规定的 前提下自愿不进行结婚登记，而长期生活在一起的共同生活方式。由此得出非婚 同居的实质是：非基于婚姻关系而同居的当事人，在不违反法律禁止性规定的前 提下，在感情、经济和性等方面形成的相互依赖的生活共同体。 二、非婚同居的构成要件 通过对非婚同居概念的界定，可以归纳出非婚同居具有以下几个要件： ( 一) 非婚同居不违反法律禁止性规定 广义的同居包含符合法律规定的同居，也包括违反法律规定的同居，而非婚 。对于“非婚同居”的称谓，目前有以下几种：1 “合意同居”，即指。符合结婚实质要件的男女双方以夫妻名义 的同居”。付海龙“非法同居”的理论澄清【j 】十堰职业技术学院学报，2 0 0 3 ( 1 ) 第4 8 5 0 页2 “准婚姻关系” 的概念，认为它是“未婚男女不办理结婚登记手续而同居的两性结合关系的事实状态”，并区别于一般同居 和同性同居。杨立新亲属法专论【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 5 年第2 1 3 2 1 4 页3 。非婚的异性同居”， 是“无障碍的基于两性合意而建立的以共同生活为目的的生活模式，双方是否具有结婚的意图在所不问。” 秦志远非婚同居之实质初探【j 】收录于陈苇家事法研究2 0 0 5 卷【m 】群众出版社，2 0 0 6 第2 6 1 2 7 3 页 3 黑龙江大学硕士学位论文 同居仅包括不违反法律禁止性规定的同居。在主体方面，非婚同居当事人应具有 完全民事行为能力，能独立识别其同居的法律后果。我国婚姻法第七条规定： “有下列情形之一的，禁止结婚：( 一) 直系血亲和三代以内的旁系血亲；( 二) 患有 医学上认为不应当结婚的疾病。因此，同居当事人双方不能是属于“直系血亲和 三代以内旁系血亲”的近亲属，也不能“患有医学上认为不应当结婚的疾病 。 ( 二) 同居双方均无配偶 非婚同居不同于违反法律的两性关系，如“有配偶者与他人同居”、“通奸一 等。非婚同居虽然不受我国现行法律调整，但是也未被法律所禁止。我国婚姻 法第三条明确规定“禁止有配偶者与他人同居。非婚同居不具有违法性，因此， 要求非婚同居关系中的任何一方当事人不得有既存的婚姻关系，也不得有其他的 较为稳定的两性同居关系。 ( 三) 基于自愿的意思表示 非婚同居是建立在双方自愿基础上的共同生活关系，是双方完全自愿选择的 结果，任何欺诈、胁迫等不符合自愿的同居均不属于非婚同居。当同居期间双方 无法合意继续存续该同居关系时，任何一方均可提出终止同居关系。 ( 四) 同居生活达一定的期限 目前各国法律对非婚同居的成立均要求达到法定的期限，但各国规定的期限 并不相同。如丹麦法律规定期限为3 年，且期间无明显中断。而南斯拉夫法律对 此没有采取确切的规定，仅要求同居必须“长时间”进行，临时的且不固定的非 婚同居虽不为法律所禁止，但也没有受到法律保护的必要。法律保护的非婚同居 具有持续性，是不同于通奸等其他性关系的一种稳定的同居生活状态。 第二节非婚同居与相关概念的厘定 一、非婚同居与婚姻的区别 婚姻，是“为当时社会制度所确认的男女两性的结合 ，是“一男一女之间 。巫吕祯婚姻家庭法新论比较研究与展望【m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 2 年第2 7 页 第一覃非婚同居概述 确立的以共同生活为目的、以夫妻间的权利义务为内容的合法的结合。婚姻是 界定非婚同居的重要标准之一，非婚同居与婚姻不能并存，但是在一定的条件下 非婚同居与婚姻可以相互转化。 我国婚姻法第三条规定，“禁止有配偶者与他人同居 。由此可见如果非 婚同居者与他人缔结了婚姻，则构成了“有配偶者与他人同居，是被法律所禁 止的。有配偶者与他人同居构成非法同居，非法同居并不在非婚同居的范围之内。 而“非婚同居”的概念中也明确指出“同居当事人双方均无配偶 ，因此，非婚 同居与婚姻不能并存。但是，在一定条件下非婚同居与婚姻在可以相互转化。一 种情况是，符合我国婚姻法规定结婚条件的非婚同居者，如果产生结婚的意 愿，并且履行了婚姻登记手续，则非婚同居状态就结束了，婚姻状态取代非婚同 居状态；另一种情况是，婚姻关系结束，原夫妻双方保持同居状态，则婚姻转变 为非婚同居。尽管如此，并非所有非婚同居都可以转化为婚姻。依照我国法律规 定，同性同居在现有法律制度框架下是不可以转化为婚姻的；此外，不符合婚姻 的实质要件的非婚同居者，其非婚同居关系也不可能转化为婚姻关系。 将非婚同居与婚姻加以区别，有助于更好的界定非婚同居。二者有以下区别： 首先，非婚同居与婚姻的性质不同。非婚同居并非法定的两性结合方式，不 受婚姻法的保护。在目前的法律制度下，非婚同居虽未受到法律禁止，但是 同居者之间没有法定权利和法定义务，更多的是受道德和舆论的调整。而婚姻是 我国法定的两性结合方式，婚姻关系受到婚姻法的保护，享有法定的权利， 承担法定的义务。 其次，非婚同居与婚姻对“同居 的依赖程度不同。非婚同居以同居事实的 存在为前提，一旦同居状态结束，非婚同居关系必然随之结束；而婚姻则不同， 婚姻的存在与同居状态是否存在并无必然的联系，虽然婚姻关系双方对自己的配 偶都有同居义务，但是在婚姻关系依法解除之前，分居、别居都不会必然导致婚 姻的解体。 。卜丽萍婚姻家庭法律制度研究【m 】济南：山东人民出版社，2 0 ( 0 1 年第8 页 黑龙江大学硕士学位论文 最后，非婚同居与婚姻的界定标准不同。同居的类型很多，为了将非婚同居 与其他同居( 亲属间的同居、基于合租目的的同居等) 相区别，非婚同居的界定 标准较为复杂。“同居者均不存在婚姻关系 是界定非婚同居的标准之一，此外， 非婚同居的界定标准还包括：双方自愿的意思表示、像夫妻一样的生活、同居期 间的持续性等。而婚姻的界定标准是法定的，法律明确规定履行了结婚登记的双 方当事人间的关系即为婚姻关系。 二、非婚同居与非法同居的区别 非法同居，由字面可以看出强调“非法”二字，是指不合法的男女同居行为。 而目前我国包括婚姻法在内，没有任何法律对双方均无配偶的当事人的同居 行为进行限制。因此，非法同居这一用词并不准确，缺乏法律依据。 “非法同居 这一词语的产生与中国的国情有密切的关系。在中国的传统观 念中，一般认为未经“明媒正娶 就公开居住在一起，是有伤风化、不合礼法的 行为。而在2 0 0 1 年新婚姻法颁布之前，我国司法界也持有这种错误观点。从 1 9 5 7 年起，最高人民法院在十几个司法解释中使用了“非法同居关系 这一词语。 在1 9 8 9 年1 1 月2 1 日最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻 名义同居生活案件的若干意见( 以下简称若干意见) 中首次对“非法同居 做出了司法解释。若干意见将“同居时一方或双方不符合结婚的法定条件”的 同居关系一律认定为非法同居。圆在该司法解释中，共1 1 次提及“非法同居一。“非 法同居”经过最高人民法院司法的解释，作为一个法律概念长期存在。这一错误 o 婚姻法) 第八条：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记符合本法规定的，予以 登记，发给结婚证取得结婚证，即确立夫妻关系未办理结婚登记的，应当补办登记” o 最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见) ：“1 1 9 8 6 年3 月1 5 日婚姻登记办法) 施行之前，未办结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的， 一方向人民法院起诉离婚，如起诉时双方均符合结婚的法定条件，可认定为事实婚姻关系；如起诉时一方 或双方不符合结婚的法定条件，应认定为非法同居关系。2 1 9 8 6 年3 月1 5 日婚姻登记办法 施行之后， 未办结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的，一方向人民法院起诉离婚，如同居 时双方均符合结婚的法定条件，可认定为事实婚姻关系；如同居时一方或双方不符合结婚的法定条件，应 认定为非法同居关系。” 第一章非婚同居概述 ii i_ 在2 0 0 1 年最高人民法院关于适用( 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解释( 一) ( 以下简称婚姻法司法解释( 一) ) 中得以纠正。婚姻法司法解释( 一) 正 式放弃了“非法同居刀的表述。o 通过上面对非法同居的分析，可以得出非婚同居 与“非法同居刀以下几个方面的区别： 首先，非婚同居与非法同居的感情色彩不同。“非婚同居刀是中性词语，不含 褒义或贬义的感情色彩，仅仅是描述一种现象或一种社会关系，没有赞成或反对 的意思倾向。而“非法同居 是贬义词，带有明显的否定和谴责之意，表明了法 律的否定性评价。 其次，非婚同居与非法同居的参照标准不同。婚内同居与婚外同居和违法同 居与不违法同居，是按两个不同标准进行的分类。按法律逻辑，与非婚同居相对 应的是有婚姻关系的同居，即婚内同居；与非法同居相对应的是合法同居，确切 地说是不违法的同居。然而，“由于我国立法混淆了这两种不同的标准，所以将婚 内同居( 包括被认定为具有与婚姻同等效力的事实婚姻) 作为合法同居，除此之 外的持续性的两性关系模式均被作为非法同居。这样，所谓的非法同居既 包括违法的婚外同居，又包括不违法的婚外同居，却不包括违法的婚内同居，如 夫妻间的性暴力 。 最后，提出两个词语的目的不同。提出“非婚同居概念的目的是为了调整 类似婚姻关系的共同生活关系，规范处于此种关系的当事人的行为，保护当事人 的利益。提出“非法同居是我国婚姻制度不承认事实婚姻之后的产物，目的是 为了把之前认定为事实婚姻的同居关系的法律效果等同于其他非婚姻两性结合关 系，都不给予法律保护。 o 婚姻法司法解释( 一) 第五条第二款规定：“1 9 9 4 年2 月1 日民政部婚姻登记管理条例) 公布实施以 后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的， 按解除同居关系处理” 。王薇非婚同居制度比较研究p 】西南政法大学博士学位论文，2 0 0 7 年第2 4 页 7 黑龙江大学硕士学位论文 三、非婚同居与事实婚姻的区别 非婚同居与事实婚姻都是登记婚姻之外的与婚姻相类似的两人生活模式，二 者有很多相似之处，而且我国法律也曾将非婚同居与事实婚姻相提并论，这使得 很多人对两者的关系产生误解，认为二者意义相同。国内婚姻法学界对事实婚姻 的定义有广义和狭义之分。广义的事实婚姻，是指未进行结婚登记的男女双方， 以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的两性结合。广义的事实婚姻包括 仅欠缺结婚法定形式要件的事实婚姻和既欠缺结婚形式要件又不符合结婚实质要 件的事实婚姻。“狭义的事实婚姻，是指没有配偶的男女双方未进行结婚登记，即 以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系，双方符合我国法定结婚条件的两 性结合 。“在司法实践中对事实婚姻的认定多采用狭义的解释。事实婚姻的认 可在我国是受到特定时间、特定条件等限制的，根据适用婚姻法解释( 一) 规 定，构成事实婚姻必须是双方在1 9 9 4 年2 月1 日前同居并双方符合法定的结婚 实质要件。 而非婚同居的构成相对限制较少。非婚同居与事实婚姻二者的主要 区别是： 首先，非婚同居与事实婚姻的特征表现不同。在主观上，非婚同居当事人不 一定具有结婚的意愿，双方仅表现出同居意愿，而不是体现达成婚姻的意愿。在 部分非婚同居中当事人并不公开宣称他们有夫妻身份，并且也无意成为夫妻。而 根据我国法律规定，由当事人“以夫妻名义共同生活 推断出“当事人具有结婚 的意愿是构成事实婚姻的要件。在事实婚姻关系中，当事人虽然没有办理结婚 登记，但具有结婚的合意，并且往往已自认为是夫妻。在客观上，非婚同居当事 人他们可能以朋友、恋人等身份过着类似夫妻关系的同居生活，而不一定以夫妻 名义共同生活，社会公众对他们之间的关系也不必然的认定为是夫妻关系。事实 。陈苇主编婚姻家庭继承法学【m 1 北京：群众出版社，2 0 0 6 年第9 2 页 o 适用婚姻法解释( 一) ) 规定：“未办理结婚登记手续即以夫妻名义同居的男女，在1 9 9 4 年2 月1 日婚 姻登记管理条件) 施行之前，双方已经符合结婚的实质要件的，可以认定为事实婚姻关系。否则认定为同 居关系。” o 陈苇主编婚姻家庭继承法学p 吲北京：群众出版社2 0 0 6 年第9 4 页 8 第一罩非婚同居概述 婚姻当事人则不仅公开以夫妻名义共同生活，且群众也认为其是夫妻关系。公众 对事实婚姻的认识是：双方是夫妻，而不仅仅是“像 夫妻一样共同生活。 其次，二者的结合目的及法律后果不同。非婚同居者不一定具有结婚的目的， 同居仅是二人维持彼此感情的一种方式，同居双方像夫妻一样共同生活却不一定 以夫妻名义共同生活。而事实婚姻中当事人双方的结合是以形成婚姻关系为目的， 并以夫妻名义公开共同生活。二者的法律后果也是不同的，如果二者之间的关系 被认定为非婚同居关系，这种关系本身将不受法律保护；如果被认定为事实婚姻， 具体处理时是与合法的经登记缔结的婚姻关系同样对待，适用婚姻法关于夫 妻权利义务的规定，与登记婚姻有同样的法律后果。 最后，“在身份关系、共同生活期间所得财产性质的认定、所生子女是否为婚 生子女、能否以配偶身份享有继承权问题等方面，两者也有不同的结果 。此外， 二者解除关系适用的程序及相关规定不同。事实婚姻关系的解除与婚姻关系的解 除程序相同，圆而要求解除同居关系的，人民法院不予受理。 四、非婚同居与有配偶者与他人同居、通奸的区别 2 0 0 1 年最高人民法院婚姻法司法解释( 一) 中的“有配偶者与他人同居是 有特定含义的， 仅指不以夫妻名义共同生活的婚外同居这一种形式。 通奸是指 男女一方或双方有配偶，而又与他人秘密地、自愿地发生两性关系的行为。非婚 同居与有配偶者与他人同居、通奸三者的区别在于： o 黄松有主编最高人民法院婚姻法司法解释( 二) 的理解和适用【m 1 北京：人民法院出版社，1 9 9 4 年第2 5 页 o “当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理，只有当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷 提起诉讼的，人民法院才受理。符合事实婚姻关系的案件，人民法院受理后，依法要先进行调解，调解和 好或者撤诉的，确认该婚姻关系有效，发给调解书或者裁定书。经调解不能和好的，根据各案情况不同， 可以调解离婚或者判决准予离婚。”引自申月霞论非婚同居法律规制i d 西南政法大学硕士学位论文。第7 页 婚姻法司法解释( 一) ) 第二条规定：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的- 有配偶者与他人 同居的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。” o 尚晨光主编婚姻法司法解释( 二) 法理与适用【m 】北京：中国法制出版社，2 0 0 4 年第7 页 黑龙江大学硕士学位论文 ( 一) 主体身份不同 非婚同居的男女双方均没有配偶，其主体身份均为单身。而有配偶者与他人 同居和通奸的一方或者双方有配偶。 ( 二) 法律后果不同 非婚同居是一种无害于他人的行为，并未违反相关法律规定，属于个人私生 活领域，法律不会予以惩罚。有配偶者与他人同居是违法行为，严重破坏一夫一 妻的婚姻制度，已经侵害到社会公共利益，侵犯了他人的合法权益，突破了道德 范畴，必须由法律做出调整。通奸也是受到法律禁止的性行为，是法定的离婚诉 因之一。 ( 三) 三者的外在表现不同 非婚同居关系是一种共同生活关系，包括共同经济生活、共同精神生活和共 同性生活，且同居双方有可能对外以夫妻名义生活。有配偶者与他人同居中的双 方不能以夫妻名义公开生活，否则就构成了重婚。通奸的双方不仅对外不以夫妻 的名义，而且对内也没有共同生活。“通奸只是一种婚外性行为，而仅仅是发生性 行为并不构成同居关系，当然也不会构成非婚同居关系。 o 。陈苇主编婚姻家庭继承法学f m 】北京：群众出版社，2 0 0 6 年第9 8 页 第二章非婚同居现象及非婚同居类型解析 3 11i i | 第二章非婚同居现象及非婚同居类型解析 非婚同居在历史上早就存在，但是现今社会非婚同居现象的大量出现，与社 会经济、思想的进步发展有密切关系。“社会经济的快速发展为非婚同居提供了现 实的经济土壤；思想上的发展使非婚同居为社会伦理道德接受；妇女的解放使得 妇女在经济上日趋独立；传统家庭承担的重要的物质生产职能逐渐消退，为其选 择作为非传统家庭的非婚同居提供了经济基础。 但是，非婚同居在我国的盛行 有我国的特点。 第一节非婚同居现象解析 一、传统世俗仪式婚的影响 我国古代社会，形成了有中国特色的世俗仪式婚。“六礼 是我国关于世俗 仪式婚最完整的记载，其影响深远。千百年来，我国老百姓都以世俗仪式婚为结 婚的主要方式，男女双方有“媒妁之言刀，经“明媒正娶 ，婚姻即有效成立，无 需官方登记。我国台湾省至今还沿袭着世俗仪式婚的传统。 1 9 4 9 年至1 9 9 4 年，我国对符合条件的世俗仪式婚以事实婚姻的名义进行保护。 自1 9 9 4 年起，在我国确立婚姻关系有效成立的唯一途径就是办理结婚登记，世俗 仪式婚不再具有婚姻的效力。 但是由于世俗仪式婚在我国的悠久历史和深远影响，使得至今我国还有一些 地方尤其是偏远农村地区，仍然在沿袭世俗仪式婚的传统，然而，事实婚姻制度 的取消，导致男女之间通过世俗仪式形成的夫妻关系，不再是婚姻，而只是一种 。李戈强非婚同居制度立法研究阴南京工业职业技术学院学报2 0 0 5 年第5 卷第三期第5 页 o 札记昏义) 日：“周时制聘娶六礼：纳采、闯名、纳吉、纳征、请期、亲迎。” o 台湾民法典第9 8 2 条规定：“结婚应有公开仪式及两人以上证人，并且规定二人以上证人是指须有行为能力 在场亲眼看见且愿意证明的人，不以证婚人为限。结婚只要具备公开的仪式及有两个以上的证人，即使没 有进行结婚登记，也不影响婚姻的效力”参见龙正风海峡两岸婚姻法律的冲突及其评析【j 】贵州法学, 2 0 0 5 年第9 期 黑龙江大学硕士学位论文 同居，其中很大一部分成为非婚同居。 二、跨越结婚法律障碍的途径 婚姻的社会属性决定了结婚绝不只是男女双方的事情，正如我国学者所说： “婚姻是为当时的社会制度所确认的，男女双方互为配偶的结合。 “渴望结为 夫妻的男女可能因为种种社会原因或习俗而达不到结婚的目的，同居便是他们跨 越结婚障碍的途径。 我国古代社会对婚姻成立的要求是“父母之命 、“媒妁之言 、“合乎六礼、 “明媒正娶 ，虽不须进行登记，但须举行结婚仪式，即世俗的婚姻仪式是赋予男 女结合以婚姻效力的主要方式。这些就是所谓的结婚障碍。如果当时男女的结合 不符合这些要求，那么他们之间的同居关系，就是跨越这些结婚障碍的一种非婚 同居的关系。 在现代中国，特定的男女之间仍然存在某些结婚障碍。我国婚姻法关于 禁止结婚的几种情形 就是法定的“结婚障碍 。具有禁止结婚情况的男女无法登 记结婚时，唯一的途径就是不经过结婚登记而同居，即以非婚同居的方式实现结 合。 三、家庭形态多样化的结果 “家庭形态的发展是一个历史范畴 ，物质生产的发展水平和社会经济关系 决定和制约着家庭形态的发展变化。近几十年来，由于社会经济的发展，家庭形 态发生了很大的变化。“家庭生活和家庭职能也随之发生了很大改变：家庭的生育 功能逐步退化；消费功能由平均到多元；赡养功能弱化；教育功能分化。 非婚 。杨大文主编亲属法【m 】北京：法律出版社，2 0 0 0 年第6 9 页 o 廖宏程非婚同居法律规制研究f d 】n # i 大学硕士学位论文，第1 7 页 婚姻法) 第七条规定：“有下列情形之一的，禁止结婚；( 一) 直系血亲和三代以内的旁系血亲；( 二) 患有 医学上认为不应当结婚的疾病。” o 陈苇主编家事法研究【m 】北京：群众出版社，2 0 0 6 年第3 4 3 页 o 家庭杂志社家庭研究中心编中国婚姻家庭历程：前瞻 m i 北京：中国妇女出版社，2 0 0 1 年第4 7 2 页 第二章非婚同居现象及非婚同居类型解析 同居作为家庭的一种形式的出现，是社会历史发展的产物，有其产生、存在的合 理性，是不能回避的。 四、思想理念的转变 随着经济社会的发展，现代社会越来越推崇以人为本理念。对“人之为人一 的需求，作为具有私法性质的婚姻法开始给予更多的关注和尊重。现代法律 的基本理念也随着社会的发展发生了改变：古代法律是以义务为本位，而现代法 律应当是以权利为本位。国家在立法及司法实践中，也体现了权利本位的理念。 具有的私益性的非婚同居，使非婚同居当事人逐渐摆脱了更多的社会束缚，符合 “法律未禁止即自由 这一现代法律的基本理念。获得了道德和法律的宽容，成 为越来越普遍的一种两性生活方式。 第二节非婚同居类型解析 一、有结婚意愿的同居和无结婚意愿的同居 按非婚同居当事人是否有结婚的意愿，可将非婚同居分为有结婚意愿的同居 和无结婚意愿的同居。有结婚意愿的同居是在结婚以前同居，通过同居模拟婚姻 生活测试双方是否适合。无结婚意愿的同居是指同居当事人不以结婚为直接目的， 而仅仅将同居作为单身的替代或是婚姻的替代。瑞典学者把无结婚意愿的同居称 为“良知婚姻 或“两愿的同居结合。 o “所谓权利本位指的是这样一些法律特征：第一，社会成员皆为法律上平等的权利主体，没有人因为性别、 种族、肤色、语言、信仰等特殊情况而被剥夺权利主体的资格，在基本权利的分配上被歧视，或在基本义 务的分配上被加重。第二，在权利和义务的关系上，权利是目的义务是手段，法律设定义务的目的在于保 障权利的实现；权利是第一性的因素，义务是第二性的因素，权利是义务存在的依据和意义第三，在法 律没有明确禁止或强制的情况下，可以作出权利推定，即推定为公民有权利( f l 由法作为或不作为第四， 权利主体在行使其权利过程中，只受法律规定的限制，而确定这种限制的目的又在于保证对其他主体的权 利给以应有的同样的承认、尊重复和保护，以创造一个尽可能使所有主体的权利都得以实现的自由、公平 而且安全的法律秩序也就是说，法律的力量仅限于禁止每一个人损害别人的权利，而不能禁止他行使自 己的权利。”张文显主编法理学【m 1 北京：法律出版社，1 9 9 7 年第1 2 3 页 1 3 黑龙江大学硕士学位论文 有结婚意愿的同居典型代表是“试婚。这种类型的同居肇始于1 9 2 7 年美国 法官林塞在伴侣婚姻中的倡导，o 目前已成为世界性的普遍现象。家庭杂 志的一项调查中，1 6 的人明确表示同居是出于试婚的目的。嗜结婚意愿的同居 还有一种表现是有婚约者，由于有一时无法解决的经济负担或者就业压力、学习 压力、工作压力等原因使结婚登记延期。在这种社会现实条件下，“同居是一种等 待 ，从某种意义上讲，具有订婚的性质。这种类型的非婚同居当事人结婚的意愿 比“试婚”更确定、更强烈。 无结婚意愿的同居，分为把同居“作为单身的替代”和把同居“作为婚姻的 替代两种类型。作为单身替代的同居一般没有长期共同生活或组建家庭的计划， 所以持续时间一般不长；而作为婚姻替代的同居，同居者在同居期间没有结婚的 意愿，希望以同居的方式共同生活而不受婚姻约束，这种状态很可能持续终身。 法国学者把长久的作为婚姻替代的同居称为“没有结婚证的婚姻 。 以是否有结婚的意愿为标准区分非婚同居的类型，意义在于法律应注意充分 尊重当事人的意愿。非婚同居作为一种合理的婚恋形式，需要得到法律的保护和 认可，但是也要考虑非婚同居当事人的意愿。既要关注有结婚意愿的同居关系中 利益容易受损的当事人，也要关注不愿接受婚姻的“包袱 和夫妻角色的非婚同 居者的意愿。不能不加区别的为所有类似婚姻的共同体强行设定与婚姻完全等同 的权利义务。 二、以夫妻名义的同居和不以夫妻名义的同居 根据同居主体是否以夫妻名义同居为标准，可将非婚同居分为以夫妻名义的 。林塞法官致力于青少年犯罪和家庭关系问题法律改革，他提倡试婚，希望通过法律承认使绝大多数青年进 入一种比较持久的伴侣关系b b l m d s e y & w e v a n s ，t h ec o m p 柚i o n a t em a r r i a g e ，n e wy o d 【：b o n ia n d l i v e r i g h t ，1 9 2 7 。参见徐景春非婚两性关系【m 】北京：中国人民大学出版社，1 9 8 9 年第4 6 页；陈功家庭革 命m j 匕京：中国社会科学出版社，2 0 0 0 年第7 5 页 o 其中2 5 的同居者认为同居可以为正式结婚做好充分的心理准备，2 4 的同居者认为同居有助于日后正式 结婚后夫妻幸福和谐，2 4 的同居者认为同居是为了发现双方不合适时容易分手参见胡剑敏非婚同居关 系浅析【j 】中国科技信息，2 0 0 5 年0 4 ) 第2 2 5 页 第二罩非婚同居现象及非婚同居类型解析 i i 同居和不以夫妻名义的同居。以夫妻名义的同居，是指非婚同居当事人对外以夫 妻相称，社会公众也认为他们是夫妻。这种情况在历史上就长期存在，在国外可 能构成普通法婚姻，在我国可能构成事实婚姻。不以夫妻名义的同居，是指同居 者虽然过着实质上与婚姻类似的生活，但他们不以夫妻相称，而周围的群众也不 认为他们是夫妻。 以夫妻名义的同居，瑞典学者称之为“斯德哥尔摩婚姻”。按照美国著名社会 学家w 古德的论述，这种不经过法律上的结合而同居是穷人的社会模式，发生 在正常的社会结构遭到破坏或削弱的社会里。在我国农村，人们受传统仪式婚的 影响，缺乏登记结婚的法律意识，举行了仪式或婚宴而没有登记就以夫妻名义同 居生活。圆这种类型的非婚同居当事人往往希望或自认为这种同居关系产生婚姻的 效力。 不以夫妻名义的同居，这类非婚同居在历史上并不多见，但近几十年来，受 到西方自由主义尤其是性自由主义、性享乐主义思潮的影响，不以夫妻名义同居 成为人们自由公开的选择，这类同居开始迅速增多，并成为时尚潮流。 以当事人是否以夫妻名义同居为标准，对非婚同居进行分类，目的是厘清事 实婚姻与其他非婚同居的界限。以夫妻名义同居和不以夫妻名义同居可能导致不 同的法律后果。前者可能构成事实婚姻而具有与法律婚姻相同的法律效力，而后 者则不能产生与婚姻等同的效力。 三、有婚史的同居和无婚史的同居 按非婚同居当事人是否曾经结过婚，可将非婚同居分为有婚史者的同居和无 婚史者的同居。有婚史者的同居，是指离异或丧偶后与他人同居。无婚史者同居 很大部分是有结婚意愿的“试婚 和作为“结婚进程中的一个阶段 的同居。 有婚史者的同居在2 0 世纪5 0 年代到6 0 年代是同居的主要类型。7 0 年代以后， 虽然无婚史者同居的比例涨幅远远大于有婚史者的同居，但非婚同居仍是很多有 。【美】w - 古德著家庭咖魏章玲译北京：社会科学文献出版社，1 9 8 6 年第2 5 7 页 。杨遂全新婚姻家庭法总论【m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 年第1 2 l 页 黑龙江大学硕士学位论文 婚史者选择的生活方式。有婚史者在先前婚姻关系结束后，出于或是对婚姻失去 信心；或是涉及财产、子女等问题；或是难以摆脱先前婚姻的影响等因素选择同 居来代替婚姻。这些理由使人们对有婚史者同居的态度较为宽容。 无婚史者同居从前被视为有伤风化，尤其是女性无婚史者同居常常遭致非议。 “从2 0 世纪7 0 年代起，随着性观念的开放和传统贞操观念的淡化，无婚史者同 居日渐普遍并被广泛接受。在我国，婚前同居也相当盛行。据中国青年报2 0 0 3 年的报道，4 5 5 的男性大学生和2 6 6 的女性大学生认为未婚同居是更适合社交 的生活方式。 以当事人的婚姻状况为标准，对非婚同居进行分类研究，可以从社会学和人 口学意义上分析非婚同居的发展趋势。立法者应当以社会学和人口学研究最新成 果为依据完善相关立法，使立法与时俱进。 四、年轻人的同居和老年人的同居 按非婚同居当事人的年龄不同，可将非婚同居分年轻人的同居和老年人的同 居。 年轻人同居是比较突出的社会现象，2 0 世纪六七十年代以后世界各国年轻人 同居人数迅速增长，年轻人已成为非婚同居人群的主力。美国和我国对非婚同居 的研究都是从对年轻大学生同居的研究开始的。年轻人同居原因和类型多种多样。 社会进步、经济的发展、思想的解放、性成熟提早与婚龄推迟造成的“性待业期刀、 避孕技术的便利等多种因素共同促成了年轻人的同居。 老年人同居比年轻人同居低调，但是问题也不容忽视。根据埃什尔曼在家 庭导论中的描述，美国9 0 年代初的情况是“有1 0 万多6 5 岁以上的老年人在没 有亲属关系的、由异性成年人组成的两人家庭中”。圆老年人同居的原因基本相同， 多是丧偶后，因再婚涉及到财产继承、生活费、医疗费，以及家庭代际关系等问 题使得老年再婚的稳定性低，而孤寂的老人尤其需要生活伴侣在心理上相互慰籍， o 王薇非婚同居法律制度比较研究【d 】西南政法大学博士学位论文，2 0 0 7 年第1 8 页 。【美l j 罗斯埃什尔曼家庭导论【m 1 潘允康等译j 匕京：中国社会科学出版社，1 9 9 1 年第3 5 页 - 1 6 - 第二章非婚同居现象及非婚同居类型解析 iii 生活上相互照顾，所以以同居作为婚姻的替代。对于老年人来说选择非婚同居， 实质上是建立一种长期的异性朋友关系，是现实矛盾与自身需求的妥协，老年问 题专家称之为“搭伴养老 。国 以当事人的年龄为标准，区分年轻人的同居和老年人的同居，目的在于研究 不同年龄群体选择非婚同居的不同原因。对于年轻人来说，非婚同居有主动选择 与被动适应两方面的原因；对于老年人来说，非婚同居更多的是被动的妥协。制 定非婚同居相关法律时应当结合特定社会现实，既要考虑到造成年轻人同居的错 综复杂的原因，又要考虑到老年人同居的现实需求，体现人文关怀。 五、有子女的同居和无子女的同居 根据非婚同居者是否有子女，可将非婚同居分为有子女的同居和无子女的同 居。有子女的同居，一般是指非婚同居伴侣有共同生育的子女，在允许同居伴侣 共同收养子女的国家，还包括有共同收养的子女。无子女的同居是指非婚同居伴 侣没有共同生育或收养的子女。通常有子女的同居与无子女的同居相比，同居结 合的伴侣关系持续的时间较长，转变成婚姻的可能性较大。 以是否有子女为标准的分类，对相关法律的制定具有重要意义。通常认为， 婚姻比非婚同居更有利于子女利益 ，为了更好地维护子女利益，法律应给予非婚 同居关系中的子女特别保护。国外法律也采取保护非婚同居子女的态度，对有子 女