（经济法学专业论文）我国公司法人治理结构的制度完善.pdf

哈尔滨工程大学硕十学位论文 摘 要 公司法人治理是现代企业发展的产物， 是现代企业制度建设的关键环 节。本文主要论述了 公司法人治理的基本理论知识 法律内 涵、 委托代 理关系、内部分权制衡与外部约束 机制等; 然后， 借鉴外国公 司治理模式 的成功经验，分析了我国国有企业公司治理结构存在的问题，提出完善我 国企业公司法人治理模式的有关设想。 公司法人治理结 构是指为维护 股东、公司 债权人以 及社会公共利益， 保证公司正常有效 地运营，由 法律和公司 章程规定的 有关公司组织机构 之 间 权力分配与制衡的 制度体系与调控 机制。 现代公司是由股东、股东会、董事会、经理等多个主体结成的联盟， 委托 代理关系成为建立现代公司 法人治 理结构的基础。 公司 法人治理 结构主要经历了股东大会中心主 义型的 公司 治理模式、董事会中 心主义型 的公司法人治理 模式和利益相 关者治 理模式。 公司内部分权制衡，是公司内部的组织机构和权利分配体系，通过建 立 这套具有明确分工的内 部组 织结构 和权利 分配体系，以 实现公司、 股东 利益的最大化的目 的，内 部治理结构主要包 括: 股东 大会、 董事会、监事 会和经理层的建 立和权 利的 分配和实施办法。 公司的存在离不 开外界环境， 政府对公司的适 度规范、信息 披露 机制、金 融市场机制等公司外部 环境， 也会对公司及其机构形成强有力的制衡，形成公司外部治理机制。 外国公司法人治理结构的实践，具有一定的借鉴意义。我国公司法人 治 理结构的实 践中 主要存在着的立法 上的缺陷、 产权不明确、 监督机制“ 软 化”问 题等。因 此，我国公司 法人治理结构的制 度应当完 善， 应当在公司 产权构 造、 董事会制度、经营管理业务权独立、 监督体系和民 主管理方面 加强制度建设。 关键词:公司 法人治 理结构;内 部分权制衡;外部治理 机制; 制度完善 哈尔滨工 程大学硕十学位论文 abs tract c o r p o r a t e g o v e rna n c e i s t h e p r o d u c t o f m o d e m e n t e r p r i s e d e v e l o p m e n t , a n d i s a l s o t h e c r u c i a l p o i n t i n c o n s t r u c t i n g t h e m o d e r n e n t e r p r i s e s y s t e m . t h i s p a p e r b e g i n s w i t h e n t e r p r i s e l a w f o r m a n d i l l u s t r a t e s s o m e f u n d a m e n t a l s o f c o r p o r a t e g o v e rn a n c e , e . g . l a w c o n n o t a t i o n , e n t r u s t e d a g e n c y re l a t i o n s , i n t e r n a l r i g h t s d i v i s i o n b a l a n c e a n d e x t e rna l c o n s t r a i n t m e c h a n i s m, e t c . t h i s p a p e r a l s o a n a l y z e s s o m e p r o b l e ms e x i s t e d i n c h i n a s t a t e - o w n e d e n t e r p r i s e g o v e rn a n c e m e c h a n i s m i n v i e w o f t h e s u c c e s s f u l e x p e r i e n c e s o f c o r p o r a t e g o v e rn a n c e i n f o r e i g n c o u n t r i e s a n d p u t s f o r w a r d re l a t e d h y p o t h e s e s o n p e r f e c t i n g c o r p o r a t e g o v e rn a n c e mo d e l s i n c h i n a . c o rp o r a te g o v e rn a n c e m e c h a n is m r e f e r s to th e s y s t e m o f d iv id in g a n d b a l a n c i n g t h e r i g h t s a m o n g t h e r e l e v a n t c o r p o r a t e o r g a n i z a t i o n s r u l e d b y t h e l a w a n d c o r p o r a t e r e g u l a t i o n s f o r t h e b e n e fi t s o f s h a r e h o l d e r s , c o r p o r a t e c r e d i t o r s a n d t h e s o c i e t y t o e n s u r e t h e c o r p o r a t e r u n n i n g n o r m a l l y a n d e ff i c i e n t l y . c o r p o r a t e g o v e rn m e n t m e c h a n i s m m a i n l y g o e s t h r o u g h s h a r e h o l d e r - o r i e n t e d c o r p o r a t e g o v e rn a n c e m o d e l , b o a r d o f d i r e c t o r s - c e n t e r e d c o r p o r a t e g o v e rn a n c e m o d e l a n d r e l e v a n t b e n e f i c i a r i e s g o v e rn a n c e m o d e l . mo d e r n c o r p o r a t i o n i s t h e u n i o n o f s h a r e h o l d e r s , s h a r e h o l d e r s c o n f e r e n c e , b o a r d o f d i r e c t o r s a n d e x e c u t i v e s . e n t r u s t e d a g e n c y r e l a t i o n s h a v e b e c o m e t h e b a s e o f m o d e m c o r p o r a t e g o v e rn a n c e m e c h a n i s m . c o r p o r a t e i n t e r n a l r i g h t s d i v i s i o n b a l a n c e i s t h e s y s t e m o f d i v i d i n g r i g h t s i n i t s in t e rna l o r g a n i z a t i o n s . i t s e s t a b l i s h m e n t a i m s a t m a x ima l b e n e f i t s o f c o r p o r a t e a n d s h a r e h o l d e r s . i n t e rn a l g o v e rn a n c e m e c h a n i s m m a in l y i n c l u d e s t h e e s t a b l i s h me n t o f s h a r e h o l d e r c o n f e r e n c e , b o a r d o f d i r e c t o r s , b o a r d o f s u p e r v i s o r s a n d e x e c u t i v e s le v e l a n d a l s o i n c l u d e s r i g h t s d i v i s i o n a n d e x e c u t i o n a p p r o a c h e s . c o r p o r a t i o n c a n t e x i s t w i t h o u t t h e e x t e rna l e n v i r o n m e n t . c o r p o r a t e e x t e rn a l e n v i r o n me n t s s u c h a s t h e mo d e s t g o v e rnm e n t r e g u l a t i o n t o t h e c o mp a n y , s t o c k m a r k e t a n d fi n a n c i a l m a r k e t w i l l c o n s t r u c t p o w e r f u l b a l a n c e 哈尔滨_ l 程大学硕十学位论文 t o t h e c o mp a n y a n d t o i t s m e c h a n i s m a n d b e c o m e c o r p o r a t e e x t e rna l g o v e rn a n c e m e c h a n i s m. t h e p r a c t i c e o f c o r p o r a t e g o v e rna n c e m e c h a n i s m i n f o r e i g n c o u n t ri e s i s o f r e f e r e n c e s i g n i f i c a n c e . t h e r e a r e s o m e p r o b l e m s e x i s t e d i n o u r c o u n t ry p r a c t i c e o f c o r p o r a t e g o v e r n a n c e m e c h a n i s m s u c h a s l e g i s l a t i o n s h o rt c o m i n g s , i n d e f i n i t e o w n e r s h i p a n d u n f o r me d s c i e n t i f i c r e a s o n a b l e s t i m u l u s s y s t e m , e t c . t h e re f o r e , c o r p o r a t e g o v e rn a n c e m e c h a n i s m i n o u r c o u n t ry s h o u l d b e p e r f e c t e d a n d s y s t e m c o n s t r u c t i o n s h o u l d b e s t r e n g t h e n e d i n t h e f i e l d s o f c o r p o r a t e o w n e r s h i p s t r u c t u r e , b o a r d o f d i r e c t o r s s y s t e m , i n d e p e n d e n t e x e c u t i v e r i g h t s , s u p e r v i s i o n s y s t e m a n d d e m o c r a t i c ma n a g e me n t . k e y wo r d s : c o r p o r a t e g o v e rna n c e me c h a n i s m; i n t e rn a l r i g h t s d i v i s i o n b al a n c e ; e x t e rna l g o v e r n a n c e me c h a n i s m; s y s t e m p e r f e c t i o n 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明:本文的所有工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等引 用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 经注明引 用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发 表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体， 均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律 结果由本人承担。 作者( 签字) : ? -e v f 月 刀 日 日期 : 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第 1 章绪论 选题 背景 研究公司法人治理结构的意义 论文 我国公司法人治理结构的制度完善 ， 其 主要意义在于通过 对公司法人治理结构的研究，探讨我国企业在实行公司制、特别是对 国有大 中型企业实行 公司制改革过程中出现的相关 问题， 并提出建议， 以完善有关的制度。 完善公 司法人治理结构是中 国共产党第十六届三中全会 关于完 善社会主义市场经济体制若干问题的决定 提出的一个明确要求: “ 完 善公司法人 治理结构，按照现代企业制度要求 ，规范公司股东会、董 事会、监事会和经营管理者的权责，完善企业领导人员的聘任制度。 股东会决定董事会和监事会成员，董事会选择经营管理者，经营管理 者行使用人权，并形成权力机构、决策机构和经营管理者之间的制衡 机制， 以及外部治理机制制约的相关法律体系。 ” 因此， 完善公司法人 治理结构，对深化国有企业改革、提高国有企业市场竞争力具有重要 的意义。 法律是社会经济生活的特殊表现形式，不同的社会经济条件必然 会 孕育出不 同的法律 ，从公司法律制度诞生之 日起，人类社会无论是 物质文明建设还是精神文明建设，都发生了历史性巨变。国际上，在 个人本位社会到社会本位的社会转变的历史过程中，公司治理法律制 度是否发生变化，发生哪些变化?公司治理的发展趋势是什么?对于 我国目 前公司治理的现状和如何完善等问题，是本论文研究的基础。 基 于以上问题，笔者选择 了 我 国公司法人治理结构的制度完善这 一课题，作为申报硕士学位论文选题。但公司法人治理结构的内容是 极为丰富而庞 杂，作为一篇学位论文，论述公司治理结构中的所有法 律 问题，是不可能的。所以，笔者仅仅在对公司法人治理结构进行基 本法理分析的基础上展开研究。公司法人治理结构的关键 问题 ，是要 哈尔滨工程大学硕士学位论文 处理由所有权和经营控制权相分离而产生的代理问题，以及公司内部 治理构造及分权制衡和外部治理机制等，使公司法人治理结构发生变 化，由 股东大会中心主义治理模式演变为董事会中心主义治理模式， 又演变到利益相关者为中心的治理的经理 中心主义的趋势。本文不仅 借鉴外国的公司治理结构安排 ，还借鉴了经济学界的理论思想，来丰 富我国现代公 司法人治理结构的框 架， 完善 公司法人治理结构的模式， 发展我国经济。目前，我国大多数大型国有企业已完成了企业改制， 建立了董事会、监事会等公司法人治理机构，部分企业还通过发行股 票上市。但在许多企业，公司法人治理的关键制衡机制还不能有 效发挥作用 ，“ 内部人控制” 、“ 所有者缺位 ， 、“ 监督软化 ， 等公司法人 治理 问题依然存在 ，笔者对这些 问题进 行思考， 目的在于对完善我国 公司法人治理结构提 出几点见解。 z 公司法人治理结构与现代企业制度 公司法 人治理结构理论源于西方各 国的公司治理实践， 目前 己在 全球范围内产生影响，并直接影响到各国的公司立法和实务操作 。该 理论虽然引入我国的时间并不长， 但对我国当前及至今后的经济建设、 公司制度改革无疑具有重大意义。它为我国正在进行的国有企业改革 提供了新的理论思路，明确了我国现代企业制度的方向，并为我国构 建国有企业治理结构提供了直接的参考依据。高效的公司法人治理制 度对社会发 展和市场经济的积极作用是不言而喻。从公司法人治理结 构来看，时代 不同各国采取的形式不尽相同，体现了公司法人治理结 构是一个发展的、动态的机制。现代企业制度是以公司制度为主的制 度， 现代企业制度的关键在于 “ 制度” ， 而不是“ 现代” ，我国现代企业 制度应当沿着产权清晰、 权责明确、 政企分开、 管理科学的道路发展。 从静态来看，公司法人治理结构是一种政治法律化的装置，具有 制度性和结构性 ，可以描述为关于降低经营成本与风险的制度安排 ， 一 种关于决策权、控制权与监察权 的权力分配与行使的领导体系，一 种 关于权力机构、执行机构、监督机构 “ 三足鼎立”的组织构造。从 哈尔滨工程大学硕士学位论文 亩 面 面 亩面 面面面 面 面面 面 面 亩 亩亩 亩 亩亩亩 亩亩亩 亩曰 奋曰 亩亩 亩亩 动态来看，公司法人治理结构是一种管控机制，表现出系统的无限开 放性。这种公司治理机制既立足于股东会、董事会、监事会的各司其 职、各尽其能的内部监控机制，同时，也依赖于政府适度干预证券市 场、金融市场等来发挥作用的外部机制。此外，公司法人治理结构也 是离不开经济学理论、法文化思潮、公司制度理念等人文哲学立场的 支配 、影响 。 2 公 司法人治理结构的内涵 2 . 1 公 司法人治理结构概 念的形成 公司法人治理结构的内涵最早出现在经济学文献中，迄今为止， 国内外文献中关于什么是公司法人治理结构，并没有统一的解释。所 谓 “ 公司治理 ” 一般认为， 是 1 9 3 2年美国著名的法学家伯利和经济学 家米恩斯在其著名的 现代公司与私有财产一书 中揭示出的，是对 公司所有权与经营权分离、由经营者实际控制公司的事 实的调查中发 现 的，该书 也被誉为是公司治理问题 实证研究的开 山之作 。 “ 公司治理” 这一术语的普遍使用是在 2 0 世纪 6 0 年代末。 因为， 进入2 0 世纪后，西方主要工业国家许多工业公司规模有了迅速扩大， 但 由于当时这些国家 实行工业保护政策和 贸易壁垒 ，因而垄断力量迅 速发展，缺乏有效竞争，所以大公司的 “ 两权分离”所引发的代理等 问题也未明显暴露出来。二战后，西方国家普遍开始重建，这个时期 各国面临的主要问题是商品普遍短缺，各个公司很容易赚到利润，所 以“ 两权分离” 所引发的代理问题自 然也被掩盖起来。 而进入 6 0 年代 末期，西方主要国家产品普遍供大于求，全球竞争日 益加剧，长期掩 盖的 “ 两权分离” 所引发的代理等问题日趋严重。1 9 7 0 年美国最大的 铁路公司 p e n n c e n t r a l 的破产标志着 “ 两权分离”所引发的代理等问 题的“ 爆发” 。 从此， 公司 抬理 结构问 题 提到西方 主要国家 政府的 议事 日程 ， 并 引起 了西方学者们 的普遍关注。到 了 9 0年代，随着此问题 的 日趋严重和理论觉醒 ，公司治理的概念 己风靡全球。 但是 ，各国在此 问题上有不同的理解。澳大利亚学者新南威尔十 哈尔滨工程大学硕十学位论文 石 亩亩 亩 亩亩 面 面亩 亩 亩 亩 ( 经济与管理教授) 称之为“ 企业督导制衡机制” 或“ 企业督导机制” 。 日 本多 称之为: “ 企业统治” 。 香港地区 称之 为: “ 公司 管制” 。 台 湾地 区称之为: “ 公司管理” 、 “ 公司控制” 、 “ 公司监控” 。 我国称之为: “ 公 司治理结构” 、 “ 法人治理结构” 、 “ 公司治理” 、 “ 企业治理结构” 、 “ 公 司 法人治 理结构” 。 中国 共产党第 十五届四中 全会 提出， 把健全 公司 法 人治理结构作为建立现代企业制度的核心，公司法人治理结构的概念 首次进入党的文献，由此，成为当代中国的代表性概念。 2 . 2 公司法人治理结构的主要学说 关于公司治理 的内涵 ，有多种解释。 1 ) 问题说” 0 1 9 8 8 年科特伦( p h l i p l . c o c h r a n ) 和沃特克( s t e v e n l . w a r t i c k )在 公司治理一一文献回顾一文中提出此观点:公司治 理问题包括 高级管理阶层 、股东、董事会和公司其他利害相关的相互 作用中产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是:( a) 谁从公司 决策/ 高级管理阶层的行动中受益? ( b) 谁应该从公司决策/ 高级管理 阶层的行动 中受益?当在 “ 是什么 ”和 “ 应该是什么”之间存在不一 致时，一个公司的治理问题就会出现。1 1 也就是说，在他们看来，问 题的解决方法是加强股东的参与、重构董事会 、扩大工人民主和严格 政府管理，他们认为 ，理解公司治理中包含的 问题 ，是回答公司治理 是什么这一 问题的一种方式 。 ( 2 ) 制度安排说。 斯坦福大学的经济学家钱颖一教授在他的 中 国的公司治理结构改革和融资改革 一文中提 出: “ 公司治理结构是一 套制度安排，用 以支配若干在企业 中有重大利害关系的团体一一投 资 者、经理人、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司 治理结构包括:一是如何配置和行使控制权;二是如何评价和监督董 事会、经理人和职工;三是如何设计和实施激励机制。 ”也有人认为: 公司治理是一整套法律、文化和制度安排，这些安排决定了公司的目 标 、行为、以及在 公司众多的利益相关者 ( 股东、债权人、经营者、 雇员、供应商和用户等)当中，由谁来控制公司。 2 1 哈尔滨_ 程大学硕士学位论文 ( 3 ) 经营、 监控说。日本学者酒卷俊雄认为:公司治理的本质是 一套指挥与监督的体系，可将其体系分为如下一些内 容: ( a ) 经营的 意思决定体制 ;( b)经营的监视、监督;( c)经营者的说明责任。在 他看 来，立法构造中强化 ( b)项，方 向大致是正确 的，但 ( a) . ( c ) 问题的改善也应作整体的推进。我国著名经济学家吴敬琏在他的 现 代公司与企业改革一文中认为: 所谓 “ 公司治理结构， 是指所有者、 董事会和高级执行人员即高级经理人才组成的一种组织结构。在这种 结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。 3 通过这一结构，所有 者将 自己的资产交由公司董事会托管: 公司董事会是公司的决策机构， 拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权;高级经理人员受雇于董 事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营 企业 。 ” ( 4 ) 利益制衡说。李维安教授认为: 公司治理是一个多角度多层 次的概念，狭义 的公司治理 ，是指所有者、主要是股东对经营者的监 督与制衡机制 。即通过一种制度安排 ，来合理地配置所有者与经营者 之间的权利 与责任关系。公司治理 的目标是保证股东利益的最大化， 防止经营者对所有者利益的背离。 其主要特点是通过股东会、 董事会、 监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。而广义的公司治 理则不局限于股东对经营者的制衡，而是涉及广泛的 利害相关者，包 括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的 集团。公司治理是通过一套包括正式及非正式的制度来协调公司与所 有利害相关者之间的关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护 公 司各方面的利益 。 ( 5 ) 权力构造说。 梅慎实在他的 现代公司机关权力构造一一公 司治理结构的法律分析一文中认为:公司机关权力构造又称公司法 人治理结构 。 哈尔滨1程大学硕士学位论文 2 . 3 公司法 人治理结构 的涵义 从这些关 于公司法人治理结构涵义的各种解释来看 ，人们对公司 治理的理解存在较大差异，这也不奇怪。因为在不同的法律、文化背 景、经济条件、理论思潮、交叉学科等因素综合作用下，加之公司治 理的实践活动丰富多彩、纷繁复杂又变动不居，要想科学地加以概括 并言简意赅地予 以表述，并不是轻而易举的事，而且我们还可 以举出 更多的定义，也无非是从不同的角度揭示公司治理概念的丰富性、多 维性 、多层次性 。 公司制是现代企业制度的一种高效组织形式，其核心体现在它的 治理上，而且这个治理，应该理解 为是一种调控机 制，公司治理又称 公司法人治理。公司法人治理结构是指为维护股东、公司债权人 以及 社会公共利益，保证 公司正常有效地运营 ，由法律和公 司章程规定的 有关公司组 织机构之间的权力分配与制衡的制度体系及调控机制。 3论文 写作思路 本论文以2 0 0 3 年 1 0 月中国共产党第十六届三中全会 关于完善 社会主义市场经济体制若干问题的决定为指导，以 我国现阶段的现 代企业制度 建设为基础， 以我 国当前的公司制改革中存在的突出问题 一一 公司法 人治理结构为研究的重点。 在写作思路上 ，以资料的收集为第一步，又以对资料的研究为基 础，形成论文的整体线索，写出论文的提纲。第二步是对论文的 提纲 进行修改，确定研究的中心与重点，并找出需要进一步解决的问题 。 第三步是论文中的重点与难点进行调研，并向有关的专家学者请教。 第四步是进行论文的具体写作，经过指导教师的审阅后，多次进行修 改 ，最后完成论文。 本文的结构安排共五章: 第一章是绪论， 首先 阐述论文涉及的基本概念和有关的背景材料。 第二章 是基本理论篇，介绍委托代理理论和公司法人治理结构的 基本模式 ，并按照公司法人治理结构发展动态的理论模式进行论述。 哈尔滨_ 程大学硕十学位论文 第三章是中外公司法人治理结构的实践与分析，借鉴美德公司治 理模式，剖析我国国有企业公司法 人治理结构的现状与不足。 第四章是我国公司法人治理结构的制度完善，结合我国国情，提 出比较合理的公司法人治理结构框架 。 第五章是结束语篇，对本论文所研究的问题进行总结。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第 z章公司法人治理结构基本理论 随着社会化大生产和市场经济的发展，公司制成为现代企业的典 型形式， 有学者认为: 现代公司之所以被称为 “ 现代” ， 关键就在于它 实现了所有权与经营权 ( 或者说控制权)的分离，而与所有权和经营 权合一的古典企业相 区别。公司法人治理结构问题是公司制度的重要 内容，其在公司法中的有效性，使世界各国掀起了一股研究公司法人 治理结构的热潮;而且直接影响到经济的发展和社会的进步， 在这种 背景下，各国都相继推出各 自的公司法人治理原则。因此，公司法人 治理理论有了很大的发展，形成了百花齐放的格局。 我国处于社会主 义初级阶段，实行以公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本 经济制度 。在这一基本经济制度下建立发展起 来的公司及其公司法人 治理结构制度，无论在理论上 ，还是在实践上，都有许多重大课题需 要 探 讨 。 委托一一代理理论 1 代理 理论 代理制度是英美法中重要的商法制度， 美国代理法重述第 1 条对代理作了如是定义: “ 代理是这样产生的一种受托信义关系， 即一 个人表示同意另一个人在他的控制下，为了 他的利益而行为，而那个 人同意此行为。 ” 代理是指代理人在代理权限内， 以被代理人的名义向 第三人为意思表示或受意思表示，并由被代理人直接承受该行为的后 果的行为。 从法律角度说 ，一个企业，就是 由一系列契约组成的集合体，包 括企业与股东、债权人、董事、经理、职员、供货商、政府等基于协 议的集合体 。现代企业公司的委托代理关系主要涉及两种人，即委托 人和代理人 。股东是委托人，而董事会和总经理是代理人 。因此 ，股 东和董事会 、经营管理层 ( 董事和经理 人)之 间的香杆一一代i 哈尔滨工程大学硕士学位论文 无疑是最重要的。这种委托代理关系，普遍存在于所有权与经营权分 离现代公司中。委托人和代理人具有各 自不 同的利益:股东作为委托 人希望实现公司市场价值的最大化，从而为股东创造更多的投资回报 和剩余收入;而作为代理人的经营管理者追求的是自身人力资本包括 社会地位 、才能等方面的增值和 自身利益的最大化，有 的甚至出于私 人利益考虑，只看眼前利益，从而放弃对公司长远发展的计划。因而 在代理行为中，当代理人追求自己利益时，就有可能造成对委托人利 益的损害，这 就是所谓代理问题的产生。 代理问题的产生主要有以下几方面原因:一是代理人和委托人的 目标不一致 ，即代理人是一个具有独立利益和行为目标的 “ 经济人” ， 他的行为 目标与委托人的行为 目标 不可能完全一致 ;二是委托人与代 理人之间存在严重的信息不对称性，即代理人相对于委托人来说掌握 更多的信息，可通过减少自己的要素投入或采取投机行为来达到自 身 效用最大化，由此难 以准确判断代理人努力程度的大小，有无机会主 义行为;三 是契约不完备 ，即契约中不可能确切地规定代理人的工作 努力程度 ， 即使作 了规 定， 事实上也难以观测 ， 代理人作为“ 经济人 ” ， 同样存在所谓的“ 机会主义倾向” ;四是结果不确定性，即委托人不能 完全依据企业的利润来判断代理人 的工作努力程度 ，因为影响利润的 因素是不确定的，既有代理人努力程度的主观因素，也有外部环境变 化的客观因素，很难准确区分开。 5 在代理 法律概念基础上，经济学界似乎更热衷于代理理论的研究 和关注，他们从研究企业的代理问题和代理成本角度分析对经营者的 激励和监督 。关于代理成本和激励 ，己成为经济学界讨论的话题 ，也 有诸多观点。有学者认为:代理人的选聘费用，代理人 的报酬，监督 成本，是 代理人的 在职消费 和经营损失 之和。 其中: 代理人的 选聘费 用是指委托人挑选和聘用代理人的费用 ;代理人的报酬包括工资、资 金和认股权等;监督成本包括委托人行使监督控制权的信息成本和执 行成本;经营损失包括剩余损失和资产亏本损失。倪建林还指出，代 理成本除 了上述实际成本外，还应注意委托人因选择某特定代理人而 可能产生的机会成本 问题 。另有学者认为，代理成本的大小和所有权 哈尔滨 仁 程大学硕士学位论文 与经营控制权分离的程度相关，而所有权与经营控制权分离的程度又 与股权的分散程度相关。股权越是分散，所有权与经营控制权分离程 度就越大， 委托人的监督费用和可能的剩余损失也就越大。 6 1 可以说， 正是经济学家对代理关系精辟的经济分析 ，才使我们对公司治理机制 的认识有 了更深刻的理解 。 2 . 1 . 2 代理理论与公司法人治理结构 从法学的角度讲，公司法人治理结构就是公司组织机构现代化、 法 治化 问题 ，所有权 与经营权的分离，被认为是现代公司区别于其他 形态企业组织的重要特点，也是构建公司法人治理结构机制的重要基 础和 前提 。所 以说，现代公司是 由股东、股东会 、董事会、经理等多 个利益主体结成的联盟，主要表现 为: 2 . 1 . 2 . 1公司与股东 公司与股东间的关系 自公司制度创设时起就成为公司法律制度 的中心之一。很明显，假若没有股东的出资和认股，公司只能是一个 空壳。公司之所以作为一个独立的主体，在于其有股东源源不断的物 资支持与观念激励。所以，股东是公司的根本和依据，切实维护股东 的利益理所 当然就成为公司的使命所在 。从各国公司法 的历史和公司 制度演进看，公司也确实遵循了这一思想脉络而为股东谋利，但股东 往往是非经营专家，而市场竞争往 往是激烈和残酷的，因而将公司交 给学有专长、善于经营的管理者来经营，可以减少风险，增加收入。 这样，公司的经营往往由经理等专门人才直接掌握， “ 两权分离 ” 及企 业所有权与经营管理权的分离由此出现。 这是股东对公司的委托关系， 即所有者对经营者的委托关系。 2 . 1 . 2 . 2公司与政府 在 国家作为投资主体的公司中，从股权关系方面讲，公司与政府 仍然是委托代理关系。政府作为主权国家公共利益的代表，负责全国 范围内的利益平衡，而国家在某种情况下，有可能参与公司，那么 国 哈尔滨工程大学硕士学位论文 家作为一个整 体，是不可能直接参与公司管理的，只能委托政府参与 公司治理，而政府的主要职能则是依法行政，并不是经营主体，所以 又要委托有关机构来经营，以实现国有资产的保值增殖。特别是我国 目前仍处于 国有企业主导公司制的阶段，政府在 公司中的作用尤为重 要。政府的作用适当发挥，就能促进公司制的健康、良 性发展。如果 政府作用发挥不当，使其宏观调控权力和国有股权代理权混淆行使， 则只会给公司制度带来灾难。如，在我国的上市公司中， 约有 5 4 %的 股权属于国家所有和国有法人所有，形成所谓 “ 一股独大”问题。 所 以，在国家作为投资主体的公司中，正确界定公司与政府间的委托代 理关 系尤其 重要。 2 . 1 . 2 . 3公司内部关系 公司中的股东大会、董事会、经理三大职能部门之间存在着委托 代理关系 ，这在各国公司法中都有明确规定。我国公司法规定了股东 大会 的职权之 一就是选举董事会成员，因为，股东是公司的出资者， 不能退回出资。这就使得股东的利益与公司经营的好坏有着直接的联 系，股 东对 公司的运营要承担风险;又 由于社会经济的发展，科技的 进 步和市场竞争的加剧 ，对公司经营者的要求越来越高，这又使得股 东一般都不直接参与公司运营，而是通过选举董事 ，在这种情况下 ， 股东只有控制住公司，即通过股东大会行使控制权， 才能实现自己的 利益和 目 标要求。 而董事会的职权之一也有任命经理和副经理的职权， 也就是说董事会由股东大会选举产生，组成董事会来代表自己 经营管 理，对股东大会负责，受其监督;而经理又是由董事会选举或聘任产 生，他们通过董事会行使经营决策和管理权;为了完成公司的经营目 标，董事会聘任经理，经理作为公司专职管理人员，主持公司日常管 理工作 ，对董事会负责，受其监督。三者之间形成 了两层委托代理关 系，任何超越职权的行为将有可 能不被委托人认可 ，从而有效地发挥 了公司内部 的监督机制 。 委托一一代 理关系 的存在成 为建立现 代公司法人治理结构 的基 础和原动力 。为了降低成本，解决代理 问题，委托人必须设立一套有 哈尔滨工程大学硕士学位论文 效的制衡机制来规 范和约束代理人 的行为，提高企业经营绩效，这就 是公司法人治理结构产生的经济学背景。从这个意义上说，公司法人 治理结构与委托代理有着渊源上的关系。也可以说，公司法人治理结 构的法律设计其实质就是如何降低代理成本，解决代理问题，建构一 套制衡机制来规范和约束代理人的行为，对抗潜在的代理权利滥用行 为，达到 以最少的代理成本来获取最大限度 的利润 。 2. 2 2. 2 公司内部分权制衡与外部约束机制 1 公司内部分权与制衡 从各国公司法 的规定看，公司法人治理结构由权力机构一一股东 大会、执行 机构一一董事会及经理、监督机构一一监事会组成。当然 ， 受各国公司发展的历史及立法习惯的影响，在实行不同制度的国家， 上述机构的具体设置及其权限不尽相同，但是分权与制衡是其共同的 本质特征。f 7 1 公司内部分权与制衡通常被理解为公司内部的组织机构 和权利分配体系 ，通过建立这套具有明确分工的内部组织结构和权利 分配体系，可以协调不同群体之间的关系， 从而达到实现公司、股东 利益的最大化的目的。 正如日本学者增地庸治郎所说: “ 与其说所有权 与支配权分离阻碍了经济发展，还不如说事实证明正是这种分离才助 长了经济发展。 ， f s l 内部治理结构主要包括:股东大会、董事会、 监事 会和经理层 的建立和权利的分配和实施办法。如图: 哈尔滨7 : 程大学硕士学位论文 股 票 财 产 4 日 匡7j7 现代公司权力的来源与分配 具体如下 : 2 . 2 . 1 . 1股东大会 从历史上看， 股东从股份公司一诞生便意味着权力与利益的交换。 因为，任何人都想拥有财产 ， 增殖财产，并为此 目的而进行投资活动， 这种活动就是所谓的对利益的追求。公司便是应众多人联合起来有组 织地、持续地追求利益的要求而产生的;其中，重要的投资源是股东 的投资。何为股东?股东是 出资人，是 出资并设立公司且对公司债务 的负责人 。就无限责任公司而 言，其股东对公司债务负连带无限清偿 责任;就有限公司而言，其股东对公司债务的责任是以其出资额或其 所认股额为限;因此，就现代公司 的股东而 言，其对公司的清偿责任 是以其所认股额为限。一般来 说，股东有大股东与小股东之分 ( 按出 资的多少对公司施加影响力的大小分) ; 有企业家股 东 ( 旨在掌握公司 哈尔滨工程大学硕士学位论文 的控制权) 、投资性股东 ( 旨在分配利润) 、投机性股东 ( 旨要投机利 润 )和与公司有特别关系的股 东 ( 指以职工持股制、顾 客持股制等特 殊方式产生的股东)之分。 9 股东大会依各 国公司法规定，公司的全体股东组成股东大会 ，是 公司的最高权力机关，有权决定公司的重大事项，法律甚至规定一些 事项的决定权只能由股东大会行使。 “ 股东大会是由全体股东所组成的 会议体，是股份公司内部表达公司意思的法定必备机关。 n 1 0 通常股 东大会有权决 定公司的设立、变更、终止、增减资本 、发行债券、修 改公司章程等重大事项，以及 由全 体股东聚集在一起决定公司投资计 划、经营方针、选举董事与监事，并且只有股东大会才有权决定上述 事项 。除法律 另有规定外，股东行使与公司有关的权利，应通过股东 大会这一机构 。在法理上 ，公司机关的权力主要来 自作为投资者的股 东，正是众多股东财产的大量聚合，才形成了一个最重要、极明显的 权力源 。 但 是在现代公司的发展过程中， 资本、技术及管理是必需的， 而且更需要一个组织 以及运作组织的管理者。因此 ，在产 品及其制造 越来越富于技术性、 资本越来越大在商品制成 以前的孕育期越来越 长、 组织变得越 来越 大和复杂的情况下 ，就更需要 “ 专家的组合 ”来管理 公司;可以说，这是现代公司的必然发展，因此，管理公司的权力便 从股东手 中移转到组织本身了。从理论上来说，股东大会作为公司的 最高权力机构 ( 关 ) ，自然可以决定其他事项。但实践中，公司股东众 多，且多数不可能直接参与公司经营，公司须借助专业人才管理 ，这 样就形成 了公司财产权与公司经营权分离的现象。 因此，公司股东大会往往为非常设机构，而其他日常性事务又是 需要及时、迅速决断的，均由股东大会授权董事会办理，或者由法律 规定董事会 的权 限范围。于是，权 力就从股东转移到其名义上 的代表 者一一董事会手中， 即“ 专家的组合” 。 但是， 股东及公司权益须有保 障机制来保护，经营管理者也须有 自由裁量权管理公司具体事务。因 此， “ 从决策的决议 、批准、执行和监督四个步骤看，股东大会具有批 准和监督的权力，行使相应的职能” ， 1 来对抗公司机关权力来源的 异化 ;把握公司重大的要案决定权 、选举权 、听取报告权等。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 . . 口 . . . . . 口 . . . 曰 . . 口 口 丽面 函 面 画 画 面面目 面面困 面函面 面函 面面面 面面面 困口面 面面百 巨面 百巨面 百百百 困巨. . 口困. 曰. . . 2 . 2 . 1 . 2董事会 董事会是由股东大会选举产生 ，由全体董事所组成 的行使公司经 营管理权，并由集体代表股东行使公司重要事务的决策权，以及授权 其代理人一一经理去从事具体的经营、管理工作。 现代公司作为所有 权与控制权分离的典型企业组织形式，其最大特点就是公司财产的原 始提供者远离对公司运营的控制。因此，从保护资本提供者的利益出 发，在客观上就要求借助一种机制来确保提供财产者的安全、保值、 增殖并 说明其实际运用情况。 从法律上讲，一方面，股东处于没有经营责任的地位，股东并无 义务必须参与日 常的经营，至于股东行使权力场所的股东大会，股东 可自行决定自己参加、委托他人代表自己参加或者干脆不参加。另一 方面，股票所有权高度分散，使股东成为几万、几十万甚至几百万或 更多，而股东们时时、日日在变化着，这种松散的、无形的 “ 资本结 合”形式，使股东们无法形成统一的意志去行使对公司的控制权，更 不可能就某个特 定的 问题 统一行动去投赞成票或反对票 。换 言之 ，正 是由于现代公司的强烈资合性质，所以它的所有权、控制权和管理权 是无法统一于一体的。 从而出现了“ 大股东控制” 、 “ 经营层控制” 、 “ 透 过法律机制控制” 等多种有关控制权与经营管理权的经济结构形式。 因此，法律对公司控制权与管理权的法律结构作一如下设置:公司以 定期召开的 “ 股东大会”形式作为最高权力机构，代表全体股东行使 对 公司控制权;同时成立 “ 董事会 ”作为股东大会意思的执行机构， 代表全体股东行使公司的经营管理权。尤如同国家一样，尽管我们以 法律的形式确立了 “ 一切权力属于人民”的根本原则和目标，但是， 要实现这一根本原则和目标， 还需要许多具体的权力运行制度来完成。 因为，人民是一个高度概括的集合概念 ，人民的权力不可能由全体人 民来行使， 而只能通过人民代表大会这种组织形式来行使自己的权力， 由此采取职权分工的形式，以行政权、审判权、检察监督权等来实现 人 民的权力 ;现代公司的情形也莫过如此。 董事会作为公司产权与治理的主体，对外是公司的代表和权力的 象征，对 内是经营决策者和指挥者 ，公司的成败与兴衰基本掌握在其 哈尔滨工程大学硕士学位论文 石面 面 函 面 面 面面 亩面 西 面面面亩面面面面 面 面面面面 面 面面 面巨 百 面 口 口. . . . . . .百 口曰口