（民商法学专业论文）股票期权制度初探.pdf

中文摘要 股票期权激励制度是现代企业中所有权与经营权分离的情况下，激励经营者为公司 长期发展努力工作的一种薪酬制度。在完善的公司法、证券法、税法、会计准她等相关 法律法规的琨范下，股票期权激励制度在西方得到了广泛的应用，并取得了巨大的够劝 和普遍的认可。近年来股票期权制度的衍生形式和类似形式已经在我国企业中开始试 点，并正经历着由点到面的推广和发展过程。但由于相关法律和传统体制的束缚及配套 法规的严重缺失，股票期权激励制度在我国还未发挥其潜在的作用。2 0 0 5 年1 0 月，公 司法的修改为股票期权制度的实施提供了契机，本文就是在公司法修改的基础上对股票 期权制度作深入探讨，分析股票期权的概念、特征、法律性质，发展状况，价值，进而 研究引入这一制度的必要性、可行性、法律障碍，并提出相关制度设计等等，寻找在我 国有效实施的法律解决途径。希喧木文的研究能为将来相关法律的修订和新的立法提供 有益的借鉴，为建立适合中国围情的股票期权激励制度及保障芄成功发挥应有的功效做 出贡献。 本文共分为七个部分： 引言简单描述了股票期权的兴起、发展，并介绍了木文的研究方法和特点。 第一章介绍了股票期权的概念及其与相关概念的区别，并分析了股票期权的 特征与法律性质，对股票期权作一概述。 第二章介绍了股票期权制度在美围的兴起与发展，以及在世界其他国家发展 状况。 第三章对股票期权激励机制进行价值分析，讨论其优缺点，进而得出应完善 股票期权制度以发挥其最大功用的结论。 第四章分析我国推行股票期权制度的必要性、可行性及存在的法律问题，为 构建股票期权制度提供基础。 第五章指出建立股票期权制度应该修改和宄善的法律注规，并提出了股票期 权设计的法律要素方案。 结束语总结上文，对构建我围股票期权制度提出一点看法。 关键词：股票期权库存股行权期行权价 中图分类号：d 9 2 2 2 9 1 9 1 a b s t r a c t e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ( e s o ) i sas a l a r ys y s t e r nw h i c ha i m st oe n c o u r a g et h eo p e r a t o r s t ow o r kh a r df o rt h ec o m p a n y sl o n g t i m ed e v e l o p m e n tu n d e rt h ec i r c u m s t a n c et h a tt h e o w n e r s h i pa n dm a n a g e r i a la u t h o r i t ya r ei n d e p e n d e n ti nm o d e me n t e r p r i s e s b yt h er u l e s o fr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n ss u c ha sc o m p a n yl a w s ，s e c u r i t yl a w s ，t a xl a w sa n d a c c o u n t m gc o d e s ，e s oh a sb e e na p p h e di nl a r g es c a l ei nw e s t e r nc o u n t r i e sa n dh a sg o t h u g es u c c e s sa n d u n i v e r s a la c c e p t a n c e i nr e c e n ty e a r s ，t h ed e r i v a t w ea n ds i m i l a r p a t t e r n so fe s oh a sb e e nu n d e rt r i a li nt h ee n t e r p r i s e si no u rc o u n t r ya n dh a sb e e n u n d e r t a k i n gt h ep o p u l a r i z a t i o na n dd e v e l o p m e n t h o w e v e r , e s oh a sn o tp l a y e di t s p d t e n t i a lr o l e i no u r c o u n t r y b e c a u s e o f t h es c t i o u s l a c k o f t h e c o r r e s p o n d i n gr e g u l a t i o n s a sw e l la st h er e s t r i c t i o n so fr e l e v a n tl a w sa n dt r a d i t i o n a ls y s t e m i no c t o b e r2 0 0 5 ，t h e r e v i s i o no ft h ec o m p a n yl a wp r o v i d e do p p o r t u n i t i e st ot h ea p p l i c a t i o no fe s o t h e p a p e rh e r e b yf o c a s e so nt h er e s e a r c ho fe s o o nt h eb a s i so ft h er e v i s i o nt h ec o m p a n y l a wa n da n a l y z e st h ec o n c e p t , f e a t u r e , l e g a lc h a r a c t e r i s t i c , d e v e l o p m e n ts l t u a t i o na n d v a l u eo fe s o w h a tf o l l o w sn e x ti st h en e c e s s t t y , f e a s i b t l i t y , l e g a lo b s t a c l e so f i n t r o d u c i n gt h es y s t e ma n dt h e nt h ed e s i g no f t h es y s t e mi sr a i s e dt h e r e o f t of i n do u tt h e l e g a ls o l u t i o nw h i c hc o u l db ea p p h e de f f e c t i v e l yn lo u rc o u n t r y t h ea u t h o rh o p e st h a t t h es t u d yo ft h ep a p e rc o u l dp r o v i d eb e n e f i c i a lr e f e r e n c e sf o rt h er e v i s i o no ft h ef u t u r e l a w sa n dn e wl e g i s l a t i o ns oa st oc o n t n b u t et ot h ee s t a b l i s h m e n to fe s 0s t a t a b l et ot h e c h i n e s es i t u a t t o na n dt h ep r o t e c t i o no f e s o ss u c c e s s f h ie f f e c t l v c n e s s t h ep a p e ri sd i v i d e di n t os e v e np a r t s ： p r e f a c et od e s c r i b eb r i e f l yt h eo n g ma n dd e v e l o p m e n to fe s oa n dt om t r o d u c et h e r e s e a r c hm e t h o da n df e a t u r e so f t h ep a p e r c h a p t e ro n e t oi n t r o d u c et h ec o n c e p to fe s oa n dd i s t i n c t i o n sb e t w e e ne s oa n d r e l e v a n tc o n c e p t s ；t oa n a l y z et h ef e a t u r e sa n dl e g a lc h a r a c t e r i s t t co fe s oa n db n e f l 、， d i s c u s se s 0 c h a p t e rt w o t oi n t r o d u c et h eo n g ma n dd e v e l o p m e n to fe s oi nu sa n dt h e d e v e l o p m e n ts r u a h o ni no t h e rc o u n t r i e sa l lo v e rt h ew o r l d c h a p t e rt h r e e t oa n a l y z eo nt h ev a l u eo fe s oa n dd t s c u s si t s a d v a n t a g e sa n d d l s a d v a n t a g e ss oa st oc o m et ot h ec o n c l u s i o nt h a te s o s h a l lb ep e r f e c t e da n dp l a y e dm f i l l lr o l e 2 c h a p t e rf o u r t oa n a l y z et h en e c e s s i t y , f e a s i b i l i t ya n d e x t s t i n gl e g a lp r o b l e m st oc a r r y o u te s oi nc h i n a ；t op r o v i d eb a s i sf o r t h ee s t a b h s h m e n to f e s oi nc h i n a c h a p t e rf i v e t os t a t et h el a w sa n dr e g u l a t i o n sw h i c hs h a l lb er e v i s e dt oe s t a b l i s h e s oa n dr a i s et h el e g a lf a c t o r sp r o p o s a lt od e s i g ne s o e n dt os u m m a r i z et h ep a p e ra n dr a i s ep o i n to fv i e wo ft h ea u t h o rt ot h e e s t a b l i s h m e n to f e s oi no u rc o u n t r y k e yw o r d s ：e s o ，t r e a s u r ys t o c k ，e x e r c i s ep e r i o d ，e x e r c t s ep n e e i n d e x ：d 9 2 2 2 9 1 9 1 引言 股票期权制度作为一种长期激励机制最早见于1 9 5 2 年的美国，一家叫菲泽尔的公 司在公司雇员中推出了首例股票期权计划。到了7 0 年代，人们对股票期权制度有了认 同并逐渐流行起来。美国等西方发达国家的一些企业开始对股票期权加以改造，把这种 本来面向任意投资者的金融衍生工具改造成公司内部面向特定人群的一种带长期激励 性质的薪酬制度。1 在随后的八十年代和九十年代，股票期权逐渐为美围的公司所普遍 采用，进而迅速风行于欧洲、亚洲等地，成为一种世界性的潮流。据t o w e r s h e r r i n 咨询 公司和沃顿商学院的合作研究结果显示，目前全美最大的5 0 家上市公司中7 8 的企业， 对企业家实行了股票期权激励：另据著名的f o r l u n e ) ) 报道，目前全球排名前5 0 位的 大型工业企业中，至少有8 9 的企业实行了股票期权激励制度，这一比例仍在上升，而 且范围也迅速扩大到中小型公司。2 此外，欧洲实行股票期权制的企业也在逐渐增多： 而在亚洲，印度、韩围、新加坡、泰国、中围等也纷纷开展了股票期权制的试点工作。 我国最早引入股票期权的企业是深圳万科股份有限公司。1 9 9 3 年，万科聘请否港 专业律师协助起草并制定职员股份计划规则，分3 个阶段实施股票期权计划，后来 因为相关法规没有跟上，第l 阶段的“认股权利”1 9 9 5 年转为内部职工股后一盛没有 上市，万科因此停止了下阶段的讨划。1 9 9 6 年，上海纺织控股集团公司出台了企业 经营者群体持股办法，对总经理和党委书记实行股票期权激励。从此，股票期权激励 制度正式开始在我围的企业中贯彻实行。3 据统计，截上l2 0 0 1 年底，在我围的1 0 0 多家 上市公司中，已有近1 0 家正在或己经实施了不同类型的股票期权激励计划。此外，从 上海荣正投资咨询有限公司和上海证券报联合进行的问卷调查结果来看，国内上市 公司有8 0 以上希望引进经营者持股计划。4 在“博鳌二十一世纪经济论坛”上，中国 证监会规划发展委员会办公室丰仟李青原称，“中国证监会将继续关注股权激励机制的 进一步发展状况，并将适时采取积极措施以推进馓励机制的改革”。5 2 0 0 5 年i o 月公司 法的修改更足为股票期权计划的实施提供了契机。 然l 面，一项创新制度的建立。如果不事先对其木质属性、价值和缺陷、设立条件 配套描施研究清楚，并在此认识的基础上建立起宽善的法律法规体系，然后有序地推开 辑律会把美好的愿望变成一番没有实际效果的炒作。因此，在我围大力推广股票期权的 前夜，我们需要研究的是：股票期权到底是怎样的一种制度? 它的价值和缺陷是什么? 我幽当湘的法律环境是否适合推行股票期权? 如果丁j j ，义该怎柑水设计股票期权万案? 在本文中，我丰要采用比较分析的方法，从法学角度对以上这些问题作出回答，以期更 加深入地珲解股票期权激励制度，并以此服务于我围的股票期权立法和实践。 第一章股票期权概述 第一节股票期权的基本内涵 一股票期权的定义 期权( o p t i o n ) ，又称为选择权，是一种能在未来某特定时间以特定价格买进或实出 一定数量的某特定商品的权利。戴维皮尔斯主编的现代经济学辞典对期权所下 的定义是：“期权，一种契约允许另一方当事人在给定的时期内按照约定的价格，购 夏或销售商品或有价证券的契约。“根据期权买卖双方权利义务所指向的标的物不同， 可以将期权分为不同的种类，当该标的物为股票时，就称之为股票期权。 可见，股票期权实质上就是一份可选择是否以约定价格购买一定数量股票的合约， 它的标的是叉卖股票的选择权：股票期权的购买方在支付一笔较少的费用( 期权费) 后， 就获得了以约定价格购买一定数量的特定股票的权利；股票期权的出售方在收取购叉方 的期权费后，即负有无条件履行合同的义务。7 然而，当股票期权被引入公司的激励机制和薪酬体系后，它就具有了特殊的含义和 内容，专门指我们通常所说的经营者股票期权( e x e c u t x v es t o c ko p t i o n ，简称e s o ) 。即 企业所有者向其经营者提供长期激励的一种薪酬制度，企业所有者赋予经营者在一定期 限内按照某一既定价格购买一定数量木企业股票的权利。对经婵股票期权制度的运行机 珲，我们可以做这样一个大致描述：企业在与其高级管珲人员( 以下统称经珲人) 签订聘 用合同的同时赋予经珲在未来一定年限( 一般为3 5 年) 内，按某一约定价格购贝木企业 股票的权利，即经珲股票期权。该约定的价格一般为合同订立时该企业股票的市场价格 该经珲人如果经营管珲有方，企业业绩优良，并从而使企业股票升值，那么经珲就可行 使股票期权，以原先约定的较低的价格购买一定数量的企业股票，并可自行决定何时出 售，该经珲人以较高市场价格出售股票后，所得差价构成该经珲人薪酬的一部分。其中 享有股票期权的经营者，在约定期限内，按照预先确定的价格购灭木公司股票的行为， 称为行权，h p “行使股票期权”的简称；事先约定的经珲人购贝股票的价格称为行权伊 格。 由于股价与公司当前业绩与未来成长性之问有紧密联系，股票期权制度使经珲人员 的个人收益成为公司长期利润的增函数。为了能够获得最大收益，经珲人员不仪要关心 公司的现在，更要关心公司的未来。企业价值就成为经珲人员自我价值的一部分。股票 期权制度实现了股东与经呼人员之间的利益捆绑，能够有效抑制经珲人员的败德行为和 2 机会主义倾向，被形象地称为“金光闪闪的锁链”。 二股票期权与相关概念的比较 由于我国实施股票期权的特殊环境，对股票期权基本涵义的理解还存在不少偏差， 因此，有必要对与之相近的几个概念进行比较，以期澄清思想，获得对股票期权激励制 度更深入的理解。 ( 一) 股票期权与标准股票期权 为了把作为企业薪酬制度的股票期权与作为金融交易工具的股票期权区别开来，我 把作为金融交易工具的股票期权称为标准股票期权。从法律的角度来看，二者主要有以 下区别j 1 适用对象不同。作为一种金融交易工具，标准股票期权适用的刘象是社会上不 特定的仟何人；而股票期权适用的对象是公司内部的特定人员，主要是公司的经营者， 有时也包括公司的关键员工。 2 制度设计的目的不同。标准股票期权制度设计的目的丰要是套期保值和投机获 利；股票期权虽然也能为受益者带来一定的收益，但这仪仪是一种手段，它的主要目的 是为公司创造一种长期性的激励机制。 3 种类不同。标准股票期权包括看涨期权、看跌期权和双向期权三种类型：而股 票期权所要实现的长期撒励决定了它只有看涨期权一种类型，不包括看跌期权和双向期 权。 4 期权购炙方所需支付的费用不同。标准股票期权的购炙方如选择行权，须向期 权的出售方支付约定股票的购夏费用，t 日不论行权与否，都必须向如售方支付一定数额 的期权费：股票期权的受益人如选择行权，须在行权日向公司支付约定股票的购夏费用， 佃不论行权与否，都无须向公司支付期权费。9 ( 二) 股票期权与期股 我围的期股制，是指企业的出资者同经营者达成一份书面协议，约定在仟期内由经 营者按既定价格购页适当比例的本企业股份，先行取得所购股份的分红权等部分权益， 股份延期兑现，实行分期支付购股款项的种徽励制度。” 可见，我国期股制最重要的特点就在于股份的延期兑现：当经营名偿清所有的购股 款项成为股份的所有者后，这些股份并不能马上得到兑现，而是在经营者离仟、升迁、 转职离开该企业一段时间，并经过严格的财务审计发现没有潜亏等问题后再逐步兑现绐 他们。这样就可以有效地避免公司内部人控制和经营者的短期行为，把经营者的收入与 公司的长远发展联系起来，实现对经营者的长期激励。尽管都属于针对公司内部特定 人员的激励性薪酬制度，但股票期权制与期股制存在以下差别： 1 标的物不同。在股票期权制中，经营者直接获得的是一种选择权，而不是公司 的股份或股票，经营者是否行使该项权利，完全取决于他们对股票期权行权价( e x e r c i s e p n c e ) “与该股票市场价之间关系的判断和预期；在期股制中，经营者直接获得的是公司 的股份或股票，而不是一种权利。 2 获得权利或者股票的方式不同。在股票期权制中，经营者不需支付任何的费用 即可获得以特定价格购买一定数量本公司股票的权利，但经营者无须承担必须购买一定 数量股票的义务，或者说，经营者获得的是一种权利，而非义务；在期股制中，经营者 必须拿出一部分现金作为先期的投资，才能获得公司的股份或股票，这笔先期款项是作 为股本金投入公司的。且经营者对此并无选择的权利，是一种实实在在的义务。 3 获得收益的时间不同。在股票期权制中，当行权期( e x e r c i s ep e r t o d ) 届至，经营 者即可行权购买本公司的股票。在行权之前，经营者不能获得仟何的现金收益；在行权 后未出售股票之前，经营者可以获得所购进股票的相应分红，t 日经营者可以随时将其所 持有的股票在市场上出售并获得股票的转让收益。“在期股制中，经营者在获得公司的 股份或股票之后，可以获得相应的分红，佃整个股票或股份的兑现及此后的售股收益要 在经营者付清全部的购股款且仔期届满后才能实现。 4 获得收益的丰要来源不同。在股票期权制中，经营者所获得的收益丰要来源于 股票期权合约所确定的行权价与行权后售股日的市场价之间的差额；在期股制中，经营 者是从企业利润增加部分中按一定的比例获得收益。 。 5 获得收益的数额不同。在股票期权制中，经营者获得的期权收益律律很大：而 在期股制中，经营者所获得的收益通常较少。 6 获得收益的比例关系不同。在股票期权制中，当行权价一定时，经营者所获得 的收益与股票市场价呈正比例关系，股票价格体现股票价值，反映公司未来的收益，于 是经营者只有不断追求公司股票价值的上涨才能在未来实现其个人利益的最大化。在 期股制中，经营者在其何期内的收益仪与公司的利润增长呈正比例关系，丽与公司股票 的市场价之问并没有直按的关系。b 由此可见，尽管说股票期权制与期股制的制度设计都髫在实现对公司内部特定人员 的长期激励，佃二者却是两种不同的制度，其差别丰要体现在制度设计的方法和手段方 面。 ( 三) 股票期权与股票奖励 股票奖励是指公司以本公司的股票代替现金发放给公司的经营者，作为对其为公 司所带来绩效增长的一种奖励：在特定的限制期过后，经营者可以自由出售获奖股票并 获得相应的收益。由于经营者只有在如期实现公司经营耳标的情况下才能获得股票奖 4 励，因此，股票奖励也就成了一种有效的股权激励措施。 虽然股票期权与股票奖励在本质上同属股权激励的范畴，但二者存在着明显的差 别。一般而言，股票期权与股票奖励有以下不同： 1 二者的内涵不同。股票奖励主要是公司对高级管理人员和特定员工当前的经营 业绩和特殊贡献的直接肯定。它以股票代替现金的方式来实施奖励，并主要与当前的股 票市场密切关联。1 6 例如武汉市国资公司在企业法人代表考核奖惩试行办法中规定 将所属全资、控股企业法人代表的年薪收人分为基薪收入、风险收入和年均收入二部分， 其中风险收入中的3 0 由以现金方式当年兑付，其余7 0 转化为股票奖励。”而股票期 权丰要不是对公司经营者当前业绩或贡献的肯定，它是由公司授权经营者在未来的一定 期限内按一个事先约定的价格购叉本公司股票，并从该约定价与未来的市场价的差额中 获取收益，是对经营者未来所做贡献的肯定。因此，股票期权丰要与未来的股票市场密 切关联。 2 二者的目标设计不同。就股票奖励来说，只要公司尚未破产，公司的股票就必 然具有一定的价值。由于获奖者获得该股票时无须支付仔何对价，因此，他所获奖励的 股票总能为其带来一定的收益，既不管公司当前及往后的盈利状况如何，也不管该股票 的市场价格如何变动。因此，可以认为，股票奖励的目标设计是使其成为获奖者年薪总 额的一部分。就股票期权来说，它能否为持有者带来收益丰要取决于其本身是否具有内 在价值( i n t n n s l cv a l u e ) 1 8 0 而股票期权的内在价值丰要取决于行权日的股票市场价与行 权价之间的对比关系：当市场价大于行权价时，即认为股票期权具有内在价值，可以为 持有名带来收益；当市场价小于或等于行权价时，即认为股票期权无内在价值，持有看 将被迫放弃行权，股票期权也因此变得一文不值。在一个有效的股票市场，市场价大于 行权价的关键在于公司价值的持续增长。换言之，如股票期权的受益人不能带来公司价 值的持续增长，股票期权对他而言将毫兀意义。也就是说，股票期权的目标设计在于使 经营者能与公司所有者共享公司成长所带来的经济利益。 3 二者的时间安排及当事人拥有的权利明显不同。在股票奖励计划中，股票的获 得一般由公司大股东在二级市场上按该企业年报后一个月的股票均价购人，并一次性关 励给经营名，如武汉上市公司股权激励试点中，由围资公司在二级市场上购炙股票，用 于对公司高管人员的奖励。n 也就是说，在时间安排上，股票奖励是一次性的。经营看 通过股票奖励获得股票后，也就成为股票的所有者，享有股票分红和增配股的权利。伊 在我国，通过奖励而获得的股票须由有关部门进行托管，表决权由围有控股股东行使， 且获奖名在仟职期间不得转让股票。2 0 而就股票期权来说，它有授权期引、行权期2 2 和执 行期2 3 等不同的阶段安排，且在不同的阶段，经营者的权利各不相同。在时间安排上， 授权期、行权期和执行期都因国家、地区和公司的不同而不尽相同。关于这一点，尤其 明显地体现在行权期上；行权期既可以规定一次性全部行权，也可以规定均速行权，比 如，行权期是5 年，规定每年只能行权所授予股票期权的2 0 ，还可以规定加速行权， 即随时间的推移而逐年加大可行权的比例。在股票期权的授权期结束前，经营者不享有 任何权利；在授予期结束后，即进入股票期权的行权期，经营者可以行权购买股票并享 有相应的分行和增配股权利，还可以依其自主意志出售股票；而整个股票期权计划都不 能超过执行期，一旦超过执行期，当事人未行权的股票期权将全部自动失效。 此外，股票期权的标的是买卖股票的选择权，而股票奖励的标的是股票；股票期 权的收益主要来源于行权价与市场价的差额，而股票奖励的收益主要来源于抛售获奖股 票所能获得的全部收益。 第二节股票期权的特征 通过上述对股票期权涵义的剖析，不难发现其具有如下几个特点值得注意： 一股票期权是一种权利而非义务 从股票期权的本质上来看，它是一种权利而非义务。就该项权利的行使而言，权刹 人有选择的自由，权利人可根据自己的利益自丰决定是行使这项权利还是放弃，仟何入 兀权t 涉，决不能强制权利人必须行权，因为它是一种激励机制而非约束机制。 二收益性，但只有在行权价低于行权时本公司股票的市场价时才有价值 从股票期权的内容上来看，它是一种“利益看涨权”，具有收益性。这表现在权利人 只有在公司股票的市场价格上升、有利可图时，才会行权，并从中获利；而当公司股票 价格下跌、兀钱可赚时，预示着权利人将放弃这一权利。“因为只有当股票市价高于行 权价时，股票期权的受益人才会有利可图，可获得的t u , 隹j 即为股票市价与行权价之差 例如若行权价格为1 0 元，公司股票的市场价为8 元，则该股票期权一文不值：若公司股 票市场价为1 8 元时，则受益人行使期权的每骰收益为市场价与行权价的差额，即每股收 益为8 元。 三无偿性即股票期权是公司无偿赠与受益人的 从权利的取得上来看，股票期权是兀偿获取的。虽然其具有“内在”的价值，伊权 利人取得这种权利时，却一般不用支付相应的对价，它通常由公司无偿授予权利人。同 6 时，公司也不会因此而承受直接的激励成本。因为该权利为其持有人所带来的收益来源 于未来股价的上涨，是股市运作的结果，并非是从公司经营收益中分得。2 5 四股票期权的行使有时问限制 从权利的行使上来看，股票期权的行使受到时间上的限制。股票期权虽然是一种权 利，但并不意味着它可以不受任何限制地被行使。为了防止权利人滥用此项权利给公司 带来风险，公司在赋予股票期权持有人这项权利时，都会对行权时间施以限制。综观国 外的期权制度，一般都规定股票期权的行使必然在未来的某一时期内才能进行，这使得 股票期权又具有了“未来性”，这与一般的职工持股不大一样。 五人身性 股票期权不同于作为其客体的股票，它不能流通，不可转让，这一点不同于标准股 票期权、认股权证。美国国内税务法则就规定：股票期权是不可转让的，唯一转让渠道 是在遗嘱中注明某人对其享有继承权；除非高级管珲人员死亡、完全丧失行为能力等情 形，该高级管珲人员家属或朋友都兀权代他本人行权，其配偶也只有在特殊情形下才对 此享有夫妻共有财产权2 6 六具有长期化动态化的激励效果 研究表明，股票期权受益人由股票期权得到的不确定收入是公司每股收益的增函 数，如果每股收益能够反映公司长期利润的增长，则股票期权受益人所获得的公司奖励 将是企业长期利润的增函数。”因此，股票期权受益人将不仪关心公司的现在，而且更 关心公司的未来，把动态的公司利润变化与受益人的利益紧密联系到一起。 第三节股票期权的法律性质 一关于股票期权法律性质的主要观点 关于股票期权的法律性质，目前在珲论界主要有三种观点： ( 一) 认为股票期权“属于一种单务的法律行为，是形成权而非债权”。2 b 该观点认为：形成权是一种变动权，是指权利人依自己的行为，使自己与他人之 问的法律关系发牛变动的权利。其丰要功能在于权利人仅凭其单方的意思表示，即可使 7 已经成立的法律关系发生、变更或消灭。如果认为股票期权是债权则债权的内容在公 司作出授予股票期权时必须已经确立，且债权已经生效，能确定双方的履行义务：授权 人须依约交付股份，受益人须依约支付对价：而实际上，股票期权只有在权利人向公司 作出行使权利的意思表示之后，才产生公司向其支付股份的义务，故采债权论难圆其说。 相反，股票期权行使与否与授权公司无任何关系，授权公司是否履行义务，全凭权利人 是否发动行权的意思表示。一旦权利人将行权的请求送达指定的交付场所，股票期权合 约印发生法律效力，行权人享有股份交付的请求权，授权公司则负有依约交付股份的义 务。因此，股票期权应当是一种形成权。 ( 二) 认为股票期权“属于一种双务的法律行为，是合同之债，是债权而非形成权”。 2 9 与第一种观点则刚好相反，该观点认为：股票期权作为一种长期的激励措施，授予 公司赠与经营者股票期权不是无条件的；股票期权在授予后，在一定时间( 授予期) 内是 不能行权的，如果经营者在这一时间内离职，则股票期权将归于兀效。经营者在授予期 内必须“持续受聘”，是获得股票期权的确定的“对价”。经营者以在授予期内持续受聘 并且为股东努力工作为允诺，从而换取公司作出的让其在授予期结束后的规定时间内支 付约定价金购炙定数量公司股份的允诺。“在经营者持续受聘符合授予协议的规定时， 由此缔结的合同便是一个双务合同，各方当事人均作出了一个有约束力的允诺”。”可 见，股票期权是个实实在在的民事法律行为，即股票叉卖合同关系。经营者在行权时 也不是不承担仟何义务，他必须要向公司支付依合约计算的价金。换一句话说，股票期 权就是一种双务的合同之债，认为股票期权不是债权的观点是错误的。 ( 三) 认为“股票期权是一种期待权”。” 所谓“期待权”，是指因具备取得权利的部分要件，受法律保护，具有权利性质的 法律地位。在股票期权授予后、劳务提供完成之前，股票期权合同并末成立，佃股票鲳 权取得的过程己开始，只是将其取得附以期限，如果经营者按照公司授予协议要求持续 提供劳务，则股票期权的取得就更进一步。从消极的方面来看，在公司授予股票期权时 取得股票期权的过程尚未结束，权利还没有发牛；从积极的角度柬看，权利取得虽未完 成佃已经进入宄成的过程，当事人己纾有所期待。这种期待。因为具备取得股票期投 的部分要科而发牛。公司授予股票期权的协议作为一种意思表示，是育一定有效期瞅的 ( 也就是股票期权的执行期) ，在此期限内，公司要受其意思表示的约束，不得随便撤消、 扩张、限制或者变更授予条件。因此，股票期权具备法律上的先效力，属于一种期待权 二对股票期权法律性质主要观点的评价 ( 一) 对“股票期权属于形成权而非债权”的评价 我认为，这种观点是错误的。理由如下： 1 该观点从“债权的内容在合同成立时必须己经确立且履行之债已经生效”出发， 得出股票期权不是债权的说法是不对的，因为债权所基于的民事法律行为有可能是附条 件的。对此，我国民法通则第6 2 条规定：“民事法律行为可以附条件，附条件的民 事法律行为在符合所附条件时生效”。也就是说，在民事法律行为所附条件成就之前， 债权履行与否是不确定的。皿股票期权就属于这种情况。公司与经营者所签署的股票期 权合约实际上相当于一个附条件的合同，所附条件就是经营者必须实现公司价值的增 长：如果经营者不能实现公司价值的增长，将可能导致公司股票的市场价低于行权价， 使股票期权失去内在价值，并迫使经营者放弃行权在此情况下，股票期权合约将无法 牛效履行。 2 股票期权本身也并非一种单务的法律行为，因为经营者发出行权通知使股票 期权合约生效是有条件限制的，而非完全兀条件和自由意志的。这一限制条f ，| 就是经营 者必须在公司持续受聘并且在股票期权的限制期内不中途离职，并且，在行权时，经营 者也有支付依合约计算的购股资金的义务，公司也有要求经营者支付的权利。”因此， 不能认为股票期权是一种单务的法律行为。 ( 二) 对“股票期权是一种期待权”的评价 我认为，这种说法尽管很有新意，佃却并非十分贴切，因为： t 从我围大陆的民法学和民事立法来看，并无“期待权”的说法并且，从王泽 鉴先牛给期待权所下的定义来看，它能否准确地界定出这种权利，甚至说期待权本身有 兀单独作为一种权利提出的必要，尚需商酌。 2 对于该观点的分析论证，我也不予认同。 苗先，合同的成立与牛效是两个不同的概念和过程。由于公司与经营者所签署的殴 票期权合约完全符合民事法律行为成立的要件，因此自签署之口起即合法成立，只是勇 于该合约的特殊性( 附条伺和附期限) 而尚末牛效而已。 其次，单纯地谈论股票期权的取得“更进一步”和“当事人有所期待”毫无意义， 因为只要股票期权合约所附的条件尚未成就、所附的期限尚未届至，当事人能否取得殴 票期权就是不确定的在不确定的情况下谈论权利取得的“更进步”和“有所期待” 不能说明仔何问题。” 此外，我并不否认股票期权协议具有法律上的“先效力”，佃认为仪凭此就可得出 “股票期权是期待权”的结论十分勉强。在这里的一个关键问题是：期待权的成立要件 9 是什么? 我认为，与期待权有关的许多问题仍有待理论界的进一步研究，故对“股票期 权是期待权”的说法不敢苟同。 我较为倾向于同意“股票期权是一种债权”的说法和理由，但认为，更加准确的说 法应当是：股票期权是一种附条件的债权。因为，股票期权与一般债权的不同之处就在 于它是附条件的，该所附条件能否成就是股票期权合约能否生效并履行的关键。因此， 可以认为，在所附条件尚未成就之前，这种特殊的债权能否存在并实现是不确定的而 股票期权的优越性也正在于通过一种附条件的不确定性权利来实现对经营者的长期激 励。 o 第二章股票期权制度的发展状况 第一节美国股票期权的发展状况 美国是世界上股票期权制度最发达的国家。1 9 5 2 年，一家叫做菲泽尔的公司，为 了避免公司的主管们的现金薪酬被高额的所得税吃掉，在雇员中推出了第一个股票期权 计划。1 9 7 4 年这一计划得到美园联邦和州政府的认可，但随后的三十多年里，股票期 权并没有如雨后春笋般地发展起来。究其原因可能是由于股票期权的早期用途破限定在 节税方面，并不是为了建立有效的长期傲励机制，而直到人们发掘出它的更大作用之 后，股票期权才得以迅猛发展。根据布莱克斯考来斯定价理论来仙算，8 0 年代中期 全美1 0 0 家大企业的薪酬中，仪有2 来自股票期权而这一数字在1 9 9 4 年增至2 6 ， 1 9 9 8 年则高达5 3 3 。 在立法方面，早在1 9 5 0 年美国围会就正式对限制性股票期 权进行了相关立法；1 9 6 4 年美围取消了限制性股票期权，取而代之的是附条件股票期 权；1 9 7 6 年附条件股票期权在美园被终止；此后的一段时间内没有产牛新的替代工具。 1 9 8 1 年美围国会引入了激励性股票期权( i s 0 ) ，并将激励性股票期权与非法定股票期 权n s o 进行严格地区分，实行不同的税收待遇，这种股票期权体系一直沿用至今。 将经珲股票期权制创造性地作为一种企业内部的分配制度，与美围8 0 年代开始 涌现出的大批高科技企业息息相关。这些高科技企业不仪在技术上进行了巨大的变革， 而且带来了企业制度的创新。这种企业制度创新丰要表现在两个方面：一是企业的股权 结构高度分散化，二是公司治珲结构发生了变化。最突出的一点是董事会丰要由独立董 事组成，且涉及企业重大政策的制定手要由董事会下设的各专业委员会完成，大多数企 业都设立了以独立董事为丰体组成的薪酬委员会负责企业的薪酬标准、激励计划的制 定。除此之外，企业外部的经济环境也为股票期权的实行提供了有力的保证和催化作 用，这些重要原因包括经坪人卖方市场特征的强化与高级人才流动给企业带来的威胁 加大、美围税收政策和新会计准则的颁布与股票期权计划相关的服务业的发展、大规模 的企业精简与兼并重组的发牛等，8 0 年代与9 0 年代荚围股票市场持缜的牛市格局也 是关键的因素之一。” 率先在高科技企业大量应用的以激励为目的的股票期权计划用事实证明了它的争 命力，股票期权迅速在传统行业的大公司得到推广，而且股票期权覆盖的范围越来越大。 将激励范围从高级经珲人扩大到中层经珲人甚至一般雇员。根据n c e o ( t h en m l o n a l c e n t e r f o r e m p l o y e e o w n e r s h i p ) 的统计和仙计，2 0 0 1 年美围公司中的股票期权激励计 划有4 0 0 0 个涉及8 0 0 1 0 0 0 万人，足见其普及程度，在财富5 0 0 强的企业中有9 0 以上的公司使用股票期权。另有数字表明：1 9 0 年代初美国的全球前5 0 0 家大公司 中有8 0 的企业已经向其高级经理人实行了e s o ( e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ，高管人 员股票期权报酬制度) 。2 截止1 9 9 9 年几乎所有的高科技公司和9 0 的上市公司 都有股票期权计划。3 从1 9 8 9 年到1 9 9 7 年，全美最大的2 0 0 家上市公司的股票期权 数量的比例从6 9 上升到1 3 。2 ，几乎增长了l 倍。目前，全美企业用作认股权 配额的总股值已由1 9 8 5 年的5 9 0 亿美元猛增到l 万亿美元，37 英特尔公司财务总监甚 至预言：“总有一天，美国每一名雇员都将获得所属公司的股票期权。” 第二节期权激励在其它国家的实践 一欧洲各国实践 欧洲各国中，英国、法国、荷兰、瑞士、爱尔兰的股票期权制度发展历史较为悠久。 2 0 世纪7 0 年代初，这些国家相继在公司法或其他专门的法规中对公司股票期权制度进 行相应的立法，完善股票期权的各类制度。相比之下，德国、意大利的股票期权制度起 步较晚，显示出激励机制远滞后于国家的经济发展水平的局面。股票期权在法国的发襞 比较充分，1 9 9 9 年有价值1 6 0 亿法郎以上的股票期权实现了交易，按照2 0 0 0 年6 月 3 0 日的股票指数，法围4 0 种丰要工商企业股票中，股票期权持有者手中的股票价格高 达8 6 7 亿法郎。威望迪、欧莱雅和法国电视台等企业的股票期权持有者平均身价都超过 了1 亿法郎，佃是法国的期权计划参与人大多限于高级经坪人，惠及员工的较少，作为 法国股市指标的4 0 家丰要工商企业，只有l 的员工享受股票期权3 3 二亚澳各国实践 亚洲与烘洲各国在发展股票期权制度方面属于后起之秀，哑洲大部分围家，地区由 股票期权制度在2 0 世纪9 0 年代获得了较大的发展。亚洲股票期权制度发展比较迅速的 围家与地区有日本、印度、新加坡、香港、台鸿等，其中香港地区采用的是认股权制度， 与美国式的股票期权制度相比仍有较大的差别，佃仍属于广义范围的股票期权制度。漠 洲各国中，澳大利亚、新西兰的股票期权制度尚处于发展之中，且相可之间差别明显； 其中，澳大利亚对股票期权的计税办法相当复杂，而新西兰则沿用国际通行的制度体系： 三我国股票期权的发展现状 正是在国际股票期权制度实践的影响下，我国企业界在1 9 9 3 年也开始了股票期权 制度在我国实施的探索。当时的深圳万科公司为了实施员工持股计划，特别聘请了否港 律师予以协助。起草了严密的职员股份计划，其中涉及了股票期权的内容。后来 由于受到国内各方面条件的限制，该规则并没有得到真正的实施。3 9 此后，我围少数具 有海外上市背景的高科技企业如联想公司、方正公司，参照围际惯例制定了股票期权计 划。1 9 9 9 年，我国关于实施股权激励的环境发生了重大变化，先是党中央、国务院在 关于加强科技创新发展高科技实现产业化的决定中明确指出：“允许民营企业采用 期权形式，调动有创新能力的科技人才或经营管理人才的积极性。”后来，在2 0 0 1 年， 九届人大四次会议就围企改革与发展通过的决议，又进一步表明了允许国营企业对企业 经营者和技术骨下实行期权激励的态度。正是在中央发布的一系列政策的推动下，我国 实施股票期权制度的环境才得以明显改善，各地区依据中央政策也都制定了本地区有关 股权激励的地方性政策。此后，我围股权激励实践的丰体由先前的私营企业转变为国营 企业，股票期权在我国正式进入了试点阶段，一时之间，股票期权成为了一个经济热点 问题。特别是2 0 0 5 年l o 月公司法的修改，更是为股票期权制度在中国的施行提供了法 律支持，关于这一点，我将在下文展开论述。 第三章股票期权激励机制的优劣分析 多年来，股票期权激励制度一直受到各国的大力追捧，并被人们形象地称之为套在 经营者手上的一副“金手铐”。显然，股票期权有其存在的价值。然而，随着美国能源 巨头安然( e n r o n ) 公司和通讯业巨头世界通讯( w o d d c o m ) 公司的破产以及众多大公司财 务假账丑闻的曝光，股票期权的缺陷也日趋暴露，并因此受到了前所未有的质疑和指责， 乃至有文指出“都是期权惹的祸”。下面，我试就股票期权激励制度的价值和缺陷进行 分析。 第一节股票期权激励机制的价值分析 一相对于传统的公司管理制度，股票期权能更加有效地降低公司的委托一一代 理成本 “一种制度之所以优于另一种制度，是因为前者可以节约交易费用，即可以带来更 好的经济运行绩效；之所以发牛制度的变迁，也是为了能节约交易费用，为了实现更好