保证金质押的法律依据及规范性要求.docx

保证金质押的法律依据及规范性要求作者：程玉鸿保证金质押作为一种担保措施，在实践中特别是在银行金融机构办理信贷业务时经常被使用，是指借款人将金钱交存于其在银行开立的专用账户，并承诺以该账户中的款项作为偿还借款的保证。当借款人不履行债务时，贷款银行有权在保证金专用账户中直接扣划保证金用于偿还贷款的担保方式。目前，由于法律规定的不完善及实践中业务操作的不规范等原因，使得保证金质押担保下的质权实现起来具有较大的不确定性，面临多方面的法律风险。1、 保证金质押的法律依据金钱作为种类物，是一种特殊的物，取得占有即取得了所有权。然而动产质权以转移占有为生效要件，但其并不需要转移所有权。显然以金钱质押是有悖于动产质押规定的，为此，最高人民法院关于适用(担保法)若干问题的解释第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”根据该规定，保证金质押是有法律依据的，但是必须具备以下两个条件：一是作为保证金的金钱必须特定化，可以以特户、封金、保证金等形式；二是存放在账户内的金钱必须移交债权人占有。质权自质物转移质权人占有时设立。除了上述规定以外，最高人民法院关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定(法释19974号)第一条：“人民法院在审理或执行案件时，依法可以对信用证开证保证金采取冻结措施，但不得扣划。如果当事人认为人民法院冻结和扣划的某项资金属于信用证开证保证金的，应当提供有关证据予以证明。”；最高人民法院、中国人民银行关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知(法发200021号)第九条：“人民法院依法可以对银行承兑汇票保证金采取冻结措施，但不得扣划。如果金融机构已对汇票承兑或者已对外付款，根据金融机构的申请，人民法院应当解除对银行承兑汇票保证金相应部分的冻结措施；银行承兑汇票保证金丧失保证功能时，人民法院可以依法采取扣划措施。”从前述司法解释中也可看出，对特定化后的保证金质押，例如信用证开证保证金、银行承兑汇票保证金等是合法有效的，保证金可以出质。二、保证金质押的规范性要求 1、保证金出质应符合公司法的规定根据公司法第十六条的规定，公司为他人提供担保应依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。保证金质押属于担保的方式之一，同样应当遵守公司法的相关规定，出质人应向质权人出具公司董事会或者股东会、股东大会同意担保的决议。2、签订书面的保证金质押合同根据担保法第六十四条和物权法第二百一十条的规定，以保证金出质担保，出质人与质权人应当订立书面质押合同。质押合同自成立时生效，质权自保证金交存质权人且将保证金专用账户交质权人托管之日起设立。实践中，担保合同常常被简化成业务协议当中的条款，而未能与出质人签订“保证金质押合同”，就出质人、质权人的权利义务等内容未做出详尽约定，一旦发生纠纷，双方分歧很大，质权人将面临举证不能的法律风险。3、开立保证金专用账户并由质权人托管出质人应当在质权人贷款银行处开立保证金专用账户，应当为一笔担保债权开立一个专户，撤销保证金时也应与每笔业务相对应，专用账户与被担保债权应当随时保持一一对应关系。另外，出质人应将保证金交存入该专用账户，交存的保证金，原则上应从其基本账户(结算存款户)划转，质权人不应接受出质人之外的其他渠道来源款，在划转保证金时，质权人应要求出质人在转账凭证及相关会计凭证上注明“保证金质押”字样。保证金质押