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摘要 摘要 近些年，食品安全事故在我国频频发生，各种不符合安全标准与有毒有害 的食品在市场上泛滥成灾，严重危害了广大民众的身体健康与生命安全，影响 政府形象的树立。本文通过对食品安全犯罪进行探讨分析，将刑法理论与司法 实践两个方面结合起来进行研究，希望能够保障刑罚预防犯罪、惩治犯罪的目 的的实现。 除引言和结语以外，本文分为四个部分：第一部分对食品安全犯罪进行概 述，分别界定了何谓食品安全与食品安全犯罪，分析了食品安全犯罪的特征以 及立法过程。第二部分从食品安全犯罪的构成要件入手，以现行刑法规定为切 入点对各个犯罪构成进行论述。第三部分是对食品安全犯罪的司法认定，包括 食品安全犯罪的罪数形态、量刑情节的理解以及刑罚适用方面，以便更好的指 导实践中对食品安全犯罪行为的认定处罚。第四部分指出了当前食品安全犯罪 刑事立法中的不足之处，如主观罪过形式单一、刑法体系设置的不合理等问题， 并针对这些缺陷，提出完善建议，解决刑法与食品安全法的有效对接。 关键词：食品安全；犯罪构成；刑法体系：立法完善 a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，t h ef o o ds a f e t ya c c i d e n t so c c u r r e df r e q u e n t l yi no u r c o u n t r y , a l l k i n d so fd on o tc o n f o r mt ot h es a f e t ys t a n d a r d sa n dp o i s o n o u sa n dh a r m f u lf o o di n t h em a r k e tt of l o o d ，s e r i o u sd a m a g et ot h ew i d e s p r e a dp u b l i ch e a l t ha n dl i f e s a f e t y , i n f l u e n c et h eg o v e r n m e n ti m a g es e t t i n gu p t h i sa r t i c l et h r o u g ht of o o ds a f e t yc r i m e a n a l y s i s ，t h ec r i m i n a ll a wt h e o r ya n dt h ej u d i c i a lp r a c t i c ew i l lc o m b i n et w oa s p e c t s ， h o p et ob ea b l et og u a r a n t e et op r e v e n tc r i m ea n dp u n i s h m e n to fc r i m i n a lp u n i s h m e n t o ft h er e a l i z a t i o no ft h eg o a l e x c e p tt h ei n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o nb e y o n d ，t h i sp a p e rw i l lb ed i v i d e di n t o f o u rp a r t s ：t h ef i r s tp a r to ft h i sc r i m eo ff o o ds a f e t y , r e s p e c t i v e l y , d e f i n et h ew h a ti s f o o ds a f e t ya n df o o ds a f e t yc r i m e ，a n a l y z e st h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ec r i m eo ff o o d s a f e t ya n dt h el e g i s l a t i v ep r o c e s s t h es e c o n dp a r tf r o maf o o ds a f e t yt h ec o m p o n e n t s o ft h ec r i m eo ft h ec u r r e n tc r i m i n a ll a wo nt h ec r i m eo fe a c ha n g l ew e r ed i s c u s s e d t h et h i r dp a r ti st of o o ds a f e t yc r i m ej u d i c i a lc o g n i z a n c e ，i n c l u d i n gf o o ds e c u r i t y c r i m ec r i m en u m b e rf o r m ，g i v e nc i r c u m s t a n c e so fu n d e r s t a n d i n ga n dp u n i s h m e n tf o r a s p e c t s ，i no r d e r t ob e t t e rg u i d et of o o ds a f e t yi nt h ep r a c t i c eo fc r i m i n a lb e h a v i o rt h a t p u n i s h m e n t t h ef o u r t hp a r tp o i n t so u tt h ef o o ds a f e t yc r i m i n a ll e g i s l a t i o ni nt h e s h o r t c o m i n g s ，s u c ha ss u b j e c t i v es i nm o n o t o n o u sf o r m s ，c r i m i n a ll a ws y s t e ms h o u l d n o ts e to fq u e s t i o n s ，a n di nt h el i g h to ft h e s ed e f e c t s ，i m p r o v i n gs u g g e s t i o n s ，s o l v e t h e ”c r i m i n a ll a w a n dt h e f o o ds a f e t y ”e f f e c t i v ed o c k i n g k e yw o r d s ：f o o ds a f e t y ；t h ec r i m e ；c r i m i n a ll a ws y s t e m ；l e g i s l a t i o n i i 第1 章引言 第1 章引言 作为当前的社会热点，食品安全一贯受到政府的重视与公众的广泛关注， 食品的安全与否关系到人民群众的切身利益，关系到整个社会的稳定发展。我 国人口众多，是一个食品生产消费大国，随着市场经济的发展，我国在食品供 给方面也产生了根本性的变化，不仅品种丰富，而且能够满足数量上的需求。 而在这同时，食品安全方面却不断暴露出各种问题，产生了极大的危害后果。 经济的高速发展，带来了繁荣，也带来了少部分人对经济利益无止境的贪求， 最基本的食品被他们当成了牟利的工具。不法分子在追求高额利润的同时，置 人民群众的安危于不顾，利欲熏心，以制假、售假的形式坑害民众。从三聚氰 胺到瘦肉精再到地沟油等等，人民群众的身体俨然成为了“毒物吸收处 ，一件 件怵目惊心的食品安全犯罪层出不求，在社会上造成的恐慌、愤怒日益增长。 在现如今这种复杂的局面下，民众对食品安全的呼声越来越高，加快完善 食品安全立法，严厉打击各类食品安全犯罪行为已然成为政府工作的重中之重， 食品安全法的颁布，刑法修正案( 八) 以及各类司法解释的出台显示出 了我国对于食品安全的重视程度以及打击决心。对食品安全犯罪的研究具有紧 迫性与必要性，本文将从刑法的角度对食品安全犯罪进行研究，主要对其相关 概念进行阐述，分析食品安全犯罪的各个构成要件，并进行相关司法认定，根 据打击食品安全犯罪的实际需要，对现行刑法规定提出相关完善建议。 第2 章食品安全犯罪概述 第2 章食品安全犯罪概述 2 1 食品安全与食品安全犯罪的界定 2 1 1 食品安全的概念 欲理解食品安全的概念，首先必须明确食品究竟意指何物? 食品与人类的 生活密切联系，是人类赖以生存的必备品与物质基础。靠摄取一定量的食物人 类才得以维持生命健康，保证正常的身体生长及发育，继而在社会上从事各类 活动。食品与食物严格说来是存在一定区别的，食物泛指那些可以用来满足人 类口腹需求的物质，它所强调的是一种内在本质属性，譬如色香味等感官上的 特征；食品则是可以在市场上进行流通交换的食品，强调的是内在属性与商品 属性，不仅仅有着因被人体需要而具有的生物化学特征，同时还包括它在市场 上的产出、交换及准备交换、消费需求等经济特征。从各国法律规定以及理论 学说关于对食品内涵界定的历程来看，食品的内涵经历了一个从狭义到广义的 过程。早期的立法和理论采狭义说，认为，食品仅仅是指经过生产加工的产品。 换言之，在狭义说看来，包括农产品以及食品加工原料均不属于严格意义上的 食品。但是随着市场经济的发展以及人们对食品的加深理解，尤其是一些发达 国家在食品安全法的制定上面主张对食品的范围进行扩大规定，以便对民众的 权益进行更好的保护。认为所谓食品，指那些不论是否加工或部分加工，为人 类食用或者可能被人类食用的物质或产品均为食品。由此衍生出广义的食品概 念。广义的食品包括了经过生产加工的食品与农产品，主要为加拿大、日本等 采用。0 ) 2 9 在我国，从食品安全卫生法到食品安全法，我国立法一直都采 取广义的食品概念。值得注意的是，对食品所下的定义在食品工业基本术语 于食品安全法中存在不同，前者对食品的界定其内涵要更加广泛。 可见食 品工业基本术语中的食品外延要比食品安全法中的食品范围要广泛得多。 那么，食品安全犯罪中的食品应当采取广义说抑或狭义说呢? 对此，笔者认为， 孙健：我国出v i 贸易中食品安全的法律问题，载政法论坛，2 0 0 9 年第5 期，第2 9 页。 食品安全法第9 9 条第1 款规定：“食品，指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是 食品又是药品的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。” 食品工业基本术语中对食品的定义为：所谓食品，是指可供人类食用或饮用的物质，包括加工、未 加工食品与半成品，但不包括烟草或只作药品用的物质。” 2 第2 章食品安全犯罪概述 就食品安全犯罪而言，应当采取广义的食品概念。其主要理由如下：第一，如 果将包括农产品以及食品加工原料排除食品的范围外，则势必可能会造成食品 安全犯罪圈过于狭窄，导致刑法应对食品安全犯罪的不及时。第二，食品安全 问题是一个系统性工程。食品原材料的选取到食品生产、加工、销售、消费等 各个环节构成了整个的食品安全链条，任何一个环节出现问题，都可能引发连 锁反应，并且危及到总体的食品安全。尤其在我国食品安全犯罪日益严峻的今 天，加强从各个环节对食品安全的监管、监控都显得格外重要。因此，对食品 采取广义说，更有利于将食品安全违法犯罪活动控制在萌芽状态，更好地防控 食品安全犯罪。 安全是人类生存的必备条件，是对人身、财产、健康的最基本的保障，食 品作为人类生存发展的物质基础，它的安全是为人类关注的重点。然而，学界 对食品安全内涵的界定众说纷纭、莫衷一是。纵观学界对食品安全内涵的各种 学说，概括起来有以下两种观点：一是狭义说。认为食品安全应从狭义的角度 来界定，主要指食品卫生安全。强调食品本身对消费者身体健康的安全性状态， 应注意在食品中不能出现对人体产出不良影响的有毒有害物质，保障摄入的食 品是有益于人体健康，使之处于安全。二是广义说，认为食品安全包括了数量 安全、质量安全、可持续性安全。l7 食品数量安全也称为食品安全保障，主要 是以数量为重点来反映人们对食品的消费需求能力，以保障供给为特征。不论 在哪个时代或国家，数量安全问题都是非常重要的，是发展的前提，是所需要 解决的最首要的问题。食品数量安全没有保障好，会影响到整个国家的存亡。 在当今的世界，虽然在个别国家与地区中仍然存在食品的供给矛盾，但从大体 上看依然是得到了基本的保障，食品安全的主要问题不再是数量上的无法保障 供给了。食品质量安全就是要确保食品营养、卫生且结构合理，这是人类维持 健康生活的重要权利。3 1 数量安全得到基本保障之后，保证食品的质量安全已 然成为人类的迫切需求。食品可持续性安全即是食品来源的可持续性安全，要 求食品的获取需要同时注重对生态环境的保护与资源利用的可持续性。获取食 品的同时保护好生态环境及对自然资源进行合理的利用能够保障对食品的持续 性获取，如此便可在满足当代人对食品的需求之余又不影响到后代人对食品的 丁松林：食品安全与道德规范，载中国食物与营养，2 0 0 4 年第1 2 期，第1 7 页。 李哲敏：食品安全内涵及评价指标体系研究，载北京农业职业学院学报，2 0 0 4 年1 月第1 8 卷第l 期，第3 l 页。 3 第2 章食品安全犯罪概述 获取需求。 对此，笔者认为，应当采取广义的食品安全说。其主要理由如下：应当说， 在早期，食品卫生是食品安全的突出问题。换言之，食品安全问题集中体现在 食品质量是否符合相关卫生标准。即狭义说是从卫生标准的角度对食品安全作 出的界定。然而，随着科学技术的日益发展，科学技术在食品生产、加工等各 个环节的运用，致使食品安全充满了更多的变数。食品安全的范围正在从人们 的餐桌上延伸至乐包括食品原料的田间地头等领域，食品安全隐患广泛存在于 各个领域。此外，从可持续发展的角度来看，尤其是随着人类社会步入风险社 会之后，食品安全中的风险因子日渐增多，并且这些风险因子的辐射范围不仅 跨越了空间领域，即食品安全问题已经被内卷化为经济全球化的世界性问题， 而且食品安全的风险也跨越了时间领域，不仅影响到当代人的利益问题，而且 还影响到下代人的利益问题。 所谓食品安全是指要在国家相关强制性标准下进行食品的种植、m - v 、包 装、贮藏、运输、销售等一系列活动，不允许存在可能损害或威胁人体健康的 有毒有害物质或其他会影响到食用者身体状况的安全隐患。可以看出食品安全 存在于从田间到餐桌的整个过程中，包括了结果安全与现实安全，也包括了过 程安全与将来安全。正如有学者指出，食品安全保障权已经成为当代公民基本 人权的重要内容。法律赋予了自然人生命权与健康权，生命权是以自然人性命 维持和生命安全为内容，健康权以自然人依法享有保持自身及器官乃至整体功 能安全为内容。0 1 6 2 这两个基本权利是作为自然人生存和发展的重要条件，对于 支撑这二者内容的食品，自然人有权利要求其被提供出来时具备基本的安全性， 由此可以理解为食品安全是生存的一大保障，是生存权的一部分，人们对此所 享有的是食品安全权，是法律权利。故此，采取广义的食品安全说更为有利于 保障公民的生存权和发展权，也更为有利于防范风险社会中出现的诸多食品安 全问题。 2 1 2 食品安全犯罪的概念 从严格意义上说，食品安全犯罪并不是一个刑法学的范畴，而是犯罪学的 范畴。就我国刑法的现行规定来看，现行刑法条文中并没未出现“食品安全犯 。彭万林：民法学，中国政法大学出版社，2 0 0 2 年第2 版，第1 6 2 页。 王美蓉：食品安全权及其法律保护，吉林大学硕士学位论文，2 0 0 7 年。 4 第2 章食品安全犯罪概述 罪，的专业术语，自然刑法也无从对食品安全犯罪的内涵作出界定。换言之， 食品安全犯罪并非特指我国刑法分则中的特定罪名，而是一些类罪的总称。通 俗地理解，所谓食品安全犯罪，是将那些违反食品安全法律法规与相关刑法规 定，并足以造成严重后果的犯罪行为。如前所述，由于现行刑法对食品安全犯 罪的界定在总体上缺乏明确性，由此引发了关于食品安全犯罪概念的林林总总 的学说观点。大体来看，刑法学界对食品安全犯罪概念的界定主要存有如下的 争议：第一，食品安全犯罪是否在范围上仅限于生产、销售类犯罪。肯定说认 为，所谓食品安全犯罪是指在食品的生产、销售构成中实施的犯罪行为，对广 大民众的生命健康权造成了直接的危害。否定说则认为，应当扩大我国食品安 全犯罪的犯罪领域，即食品安全犯罪应当贯穿整个食品安全过程，并因此认为， 所谓食品安全犯罪是指违反国家相关食品卫生安全法律法规，实施了危害食品 安全的行为，并对人体健康造成了重大危害。7 0 第二，食品安全犯罪的定性问 题，即食品安全犯罪究竟侵犯了何种法益。对此，主要有公共安全说和经济秩 序说两种观点，公共安全说认为，食品安全犯罪所侵害的法益是指不特定多数 人的生命、财产利益。此说对食品安全犯罪界定的理论前提是食品安全犯罪是 一种危害公共安全的犯罪类型。如有学者认为，食品安全犯罪意指行为人违反 食品安全的相关法律法规，在生产、经营食品活动中，所实施的侵犯了不特定 多数人生命财产的行为。与之相对应的观点则是经济秩序说。此说的基本立场 是食品安全犯罪所侵害的法益是社会主义市场经济秩序，因此，从性质上来看， 其属于典型的经济犯罪，而不必然对公共安全构成严重的威胁或损害。况且， 就我国现行刑法体系而言，在我国刑法分则中，食品安全犯罪主要涉及两个罪 名，一个是经过刑法修正案( 八) 的修订，原罪名为生产、销售不符合卫生 标准的食品罪，现修改为生产、销售不符合安全标准的食品罪；另一个是生产 销售有毒、有害食品罪。从上述两个罪名的刑法体系来看，食品安全犯罪理当 被划分为破坏社会主义市场经济秩序罪范畴。2 4 对此，笔者认为，人们对当前 食品安全犯罪界定的角度不同是导致上述争讼不断的重要原因之一。即上述观 点其实是或从实然的角度、或从应然的角度对食品安全犯罪作出的界定。就食 。张兆山：危害食品安全犯罪问题透析，h t t p ：w w w c h i n a c o u r t o r g h t m l a r t i c l e 2 0 0 9 0 8 2 4 3 7 0 9 7 1 s h t m l 2 0 1 0 3 1 0 。 。肖元：对食品安全刑法保护的思考，载西南民族大学学报( 人文社科版) ，2 0 0 6 年第2 期，第7 0 页。 蒋冰冰：食品犯罪立法问题研究，上海社科院硕士论文，2 0 0 9 年。 彭玉伟：论我国食品安全犯罪刑法规制的缺陷和完善，载内蒙古社会科学2 0 0 9 年第4 期，第2 4 页。 5 第2 章食品安全犯罪概述 品安全犯罪的范围而言，如果采取实然的角度，则势必会得出食品安全犯罪仅 仅限于非法生产、销售类犯罪；如果采取应然的角度，则必然会得出食品安全 犯罪应当反映到整个食品安全领域。就食品安全犯罪的定性问题而言，经济秩 序说显然是基于我国现行刑法关于食品安全犯罪的有关规定而言的，而公共安 全说则是就我国未来食品安全刑法保护的发展方向做出的界定。如果明晰上述 观点的基本立场和逻辑思路，则势必终究无法形成关于食品安全犯罪的共识， 并不利于进一步深入研究食品安全犯罪以及刑法保护的策略。鉴于此，笔者认 为，从应然和实然的角度来看，如同食品安全概念的界定一样，上述关于食品 安全犯罪的定义可以划分为广义说( 应然意义上的) 和狭义说( 实然意义上的) 两种观点。本文的研究对象为狭义上的“食品安全犯罪”，即在生产、经营领域 内的食品安全犯罪。 2 2 食品安全犯罪的特征 2 2 1 危害的广泛性 在传统的犯罪中，比如抢劫、杀人、诈骗、伤害等行为对受害人的影响是 直接作用在人身或财产利益上的，具有一个直接性的特征，即行为的实施与结 果的产生具有直接因果关系。食品安全犯罪从这一方面来说则不同，不具备该 种直接性的特征。食品安全涉及的并非某个单一的方面，而是从“农田到餐桌” 这整个过程，其中涉及的环节繁杂并存有不确定因素，因此各个环节都有可能 会出现食品安全隐患。这些环节密切联系且相互影响着，串联成一根一环扣一 环的有机链条，在这其中无论是哪一个环节出了问题，最终导致的并不是一个 环节孤立的出现问题，而是整个链条的断裂，从而使得食品安全陷入不安全状 态，那么作为食品有机链条末端的消费者则处于一定的危险当中。这里可以看 出食品安全犯罪行为的实施与最终后果的产生之间是有一条食品链连接着，犯 罪行为的作为并不必然直接导致消费者人身或财产的损害，作为食品安全犯罪 的一个重要特征，危害的间接性是该类罪与其它罪的区别所在。一些食品生产 者为了谋取暴利，会节约成本，采用工业化学品，如硫磺、双氧水等化学原料 进行食品的加工制作，生产有毒有害食品，流入市场，为人体吸收后将产生极 大的毒害。而与此相对的是，人们长期以来认为的不安全的食品可能是那些能 。张涛：食品安全法律规制研究，西南政法大学博士学位论文，2 0 0 5 年。 6 第2 章食品安全犯罪概述 够立即看得见危害或者已经产生了危害后果的食品，因而对于没有立刻导致出 身体不适的食品会认为是安全的。在社会实践中，恰恰许多有毒有害以及不符 合安全标准的食品通常对人体的影响都会是隐形的、长期潜伏的、持续性的， 人们对此的重视程度低在一定程度在会导致食品问题的危害性更加严重。2 0 0 3 年卫生部收到全国重大食物中毒案件报告3 9 7 起，1 2 8 7 6 人中毒，3 2 3 个死亡， 2 0 0 4 年，卫生部通报的3 8 1 起重大食物中毒事件中，由微生物污染引起的1 4 0 起，中毒9 2 5 1 人，由食用有毒动植物引起的7 2 起，中毒1 4 6 6 人。2 0 1 0 年3 月 1 8 日，有媒体报道“中国人年均吃3 0 0 万吨地沟油，毒性百倍于砒霜 。食品安 全问题当前不仅仅是成为了对公众生命健康会造成重大威胁以及巨大经济损失 的社会焦点问题，同时也制约着我国食品出口贸易的发展，已逐步成为了一个 社会政治问题，严重影响着我国的国际声誉。 2 2 2 行为的复杂性和专业性 较之于愈来愈复杂的食品安全犯罪，传统的危害人身或财产犯罪结构较为 简单，对其违法行为的判定容易些。而对于大多数食品安全犯罪来说，不仅行 为违反了刑法规定，还同时违反了其它部门法，导致对食品安全犯罪与食品安 全违法行为的认定的界限不明，从而许多食品安全犯罪不被追究，逃避了刑事 制裁。在不断冒出各种食品安全问题的今天食品犯罪行为已不局限于某个生产 或销售领域，食品犯罪行为涉及的是整个“农田到餐桌”的环节，包括了原材 料的生产、采集；做成食品所需要的加工、运输、监管等一系列的步骤。同时， 作案手法也更加专业化，为了食品不易腐烂可以拿敌敌畏来进行防腐，一些食 物为了能够颜色变得更加鲜艳诱人会使用吊白块、苏丹红来增色，这也是颇有 技术含量的行为。为逃避有关部门的督查惩处，有些行为人会有选择性的将生 产窝点选择在监管力量相对薄弱的农村偏远地区；并且越来越多的大型生产企 业会借着其“知名品牌”“免检产品”的招牌大肆进行不法作为，违背企业道德 伦理。 2 2 3 责任认定的复杂性 对于那些存在过错实施危害食品安全行为且造成了危害后果的事件中，对 相关人员进行责任承担的认定会相对明确些。而在某些食品中，由于部分原料 的化学特性，使得一些即使是不安全的食品被人体食用吸收后，在短期内却并 7 第2 章食品安全犯罪概述 不会发生反应，不会造成危险性，而是经过了一定的潜伏期才会爆发并会对人 体产生严重的不良影响，更有甚者会导致隔代遗传情况的出现。同时由于人自 身个体上的差异，一些被认为是安全的食品也许部分消费者使用之后没有问题， 而另一些消费者可能会导致产生危害后果，变成不安全的食品，这些都对食品 安全犯罪的责任认定提出了巨大的挑战。如前文所阐述，食品安全是在从农田 到餐桌的一系列的环节中所贯穿的，从生产到销售经过了不同的环节，由此在 责任认定方面存有一定的困难。同时，作为通过概括而成的某类犯罪，食品安 全犯罪一定程度上存在着对责任承担者认定难的问题。 2 3 食品安全犯罪的立法沿革 我国刑法对食品安全违法行为的规制大致经历了如下几个阶段：一是非刑 事法律对食品安全违法行为的规制；二是食品安全违法行为犯罪化，即将其纳 入犯罪的历程。所谓对食品安全违法行为的非刑事法律规制，指的是以行政法 来对违法行为进行规范，在行政立法中制定相应的条款以行政处罚手段代替刑 事处罚。对此，主要是从我国成立初期1 9 4 9 年至1 9 7 8 年十一届三中全会这段 时期。在这个时期可分为为两个立法阶段： 2 3 1 我国成立初期至1 9 6 0 年代的立法 在这个阶段内对食品安全方面的立法形式上比较单一且零落，主要是由卫 生管理部门针对各种食品中毒事件，制定的各种单项食品卫生标准及其它有关 规定。比如清凉饮食物管理暂行办法，这是由卫生部在1 9 5 3 年颁布的我国 第一个规定了食品卫生方面事项的规章，还有1 9 5 4 年卫生部制定的关于食品 中使用糖精剂量的规定。之后卫生部、轻工业部、商业部和供销社总社也先后 针对有关粮食、肉与肉制品、食用油、蛋与蛋制品、乳与乳制品等物品制定了 相应的卫生标准及管理办法。卫生部根据世纪发展的需要组织了相当的业务骨 干起草出了食品卫生管理试行条例，于1 9 6 4 年由国务院转发，该条例中对 食品生产经营部门的卫生要求进行了规定，并确定由卫生部门对全国食品的卫 生进行监督管理。 2 3 21 9 7 0 年代至1 9 8 0 年代初的立法 在这一时期，社会经济水平呈上升趋势，食品朝着更加多样化的方向发展。 第2 章食品安全犯罪概述 在1 9 7 3 由卫生部召开的全国食品卫生座谈会上，大量的食品卫生问题以及管理 问题被提出，食品卫生标准的制定显得及其迫切。针对于此，有关部门开始有 组织性有计划性的进行有关食品卫生方面的法律法规的研究制定。在1 9 7 3 1 9 7 5 年的食品卫生科研计划的实施过程中，以食品卫生标准作为重点内容，制定出 了包括粮食、肉与肉制品、食用油、蛋与蛋制品、乳与乳制品等1 4 类共计5 4 个食品卫生标准和1 2 项卫生管理办法，经国务院批准后于1 9 8 1 年5 月1 日在 全国范围内开始试行。1 9 7 9 年，卫生部将1 9 6 4 年国务院转发的食品卫生管 理试行条例进行了修改，于同年由国务院正式颁发了修改后的中华人民共 和国食品卫生管理条例。 1 2 为了更好的贯彻落实该条例，卫生部等六部委联合 颁布了进口食品卫生管理试行办法，同一年卫生部和全国工商行政管理局又 联合颁发了农村集市贸易食品卫生管理试行办法，以便更好的对我国的食品 卫生进行规范管理。这些行政法规和规章的制定为我国今后的食品安全立法提 供了坚实的基础。 2 3 31 9 7 9 年至1 9 9 7 年刑法对食品安全犯罪行为的规制 由于在前一段时期主要是依靠行政手段对危害食品卫生行为进行规制，我 国1 9 7 9 年刑法中并没有对惩治诸如生产不卫生食品或有毒有害食品的犯罪行为 作出相应的明确的规定，导致了客观上对该类犯罪的打击力度不够。在食品的 生产经营中，对经济利益最大化的追求使得不法分子大量生产各种不卫生食品 及有毒有害食品，很大程度上对人民对国家造成了严重的危害。此后在1 9 8 2 年 我国通过了中华人民共和国食品卫生法( 试行) ，明确规定了对于实施违反 食品卫生法的行为，造成了包括严重食物中毒事故或其它食源性疾患，致人死 亡或伤残而丧失劳动能力的，对其直接责任人将分别依照刑法第1 8 7 条“玩忽 职守罪”、第1 1 4 条“重大责任事故罪”或第1 6 4 条“制造、贩卖假药罪”进行 刑事责任追究。司法实践中，对生产、销售有毒、有害食品造成了多人伤亡行 为的判定有着不同的观点，有认为依照1 9 7 9 年刑法中第1 0 6 条“以其他危险方 法危害公共安全罪 进行处罚的； 4 5 也有根据1 9 8 2 年的中华人民共和国食品 卫生法( 试行) 中第4 1 条规定，按照“玩忽职守罪、“重大责任事故罪”或 。在当时，卫生部要求中国医学科学院、卫生院、卫生研究所组织全国性的卫生系统一起协作制定了以食 品卫生标准为重点的1 9 7 3 1 9 7 5 年食品卫生科研计划。 陈瑶君：我国食品卫生标准化工作5 0 年，载中国食品卫生，1 9 9 9 年第6 期第1 2 卷，第1 2 页。 高铭暄、 法】米海依尔戴尔玛斯一马蒂主编( 中法刑法合作研究项目) ：经济犯罪和侵犯人身权利犯罪 研究，中国人民公安大学出版社，1 9 9 5 年版，第4 5 页。 9 第2 章食品安全犯罪概述 “制造、贩卖假药罪”进行定罪处罚。2 0 5 按照上述处理方法进行的定罪处罚在 一定程度上存在了处刑偏轻、适用刑法不统一甚至放纵该类犯罪的问题。1 9 8 5 年，最高人民法院、最高人民检察院联合发布了关于当前办理经济犯罪案件 中具体应用法律的若干问题的解答( 试行) 这一司法解释，其中对于生产、销 售伪劣食品情节严重的行为，明确规定了按投机倒把罪进行定罪处罚。 根据罪刑法定原则，要求各犯罪构成要件要具体、明确，需要对个罪进行 专门的规定，不但要惩治已经造成了严重危害后果的行为，对那些还未造成实 际严重后果但已有造成严重后果危险性的行为同样要进行惩治，这是司法实践 发展与罪刑相适应原则的必然要求。1 9 9 3 年第八届全国人民代表大会第二次会 议通过了关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定，在该决定第3 条中 食品安全犯罪进行了专门的规定，并设置了相应的刑罚。在该决定第3 条 第一款中设置了生产、销售不符合卫生标准的食品罪，刑事责任方面主要有自 由刑与财产性的适用，对造成后果特别严重的则将被没收财产。同样在决定 的第3 条第2 款对生产、销售有毒、有害食品罪也作出了相关的规定，配置财 产性，造成特别严重危害后果的，判处死刑。这些规定对我国完善食品安全犯 罪体系的建立有着积极的意义，但是不足之处仍然存在，生产、销售有毒、有 害食品罪中，对于销售者为实施掺入有毒、有害非食品原料的行为，却销售明 知是有毒、有害食品的行为改如何处置，决定中并未有明确规定。1 9 9 5 年 1 0 月，3 0 日第八届全国人大常委会通过了中华人民共和国食品卫生法，废除 了中华人民共和国食品卫生法( 试行) 中对食品安全犯罪的刑事处罚规定， 明确了构成生产、销售不符合卫生标准的食品罪和掺有有毒有害非食品原料的 食品犯罪的，依法追究刑事责任。 2 3 41 9 9 7 年以来刑事法律对食品安全犯罪的规制 针对1 9 7 9 年刑法中没有对食品安全犯罪做出专门规定的问题，1 9 9 7 年3 月 1 4 日，第八届全国人大会议通过了修订后的中华人民共和国刑法，正式将食 品安全犯罪纳入到刑法体系中进行规制。对生产、销售不符合卫生标准的食品 罪进行了修改，将其从实害犯改为危险犯，补充了法定刑的规定，对于罚金刑 的幅度及量刑标准作出了相应的规定。修订后的刑法中也明确将生产、销 国参见最高人民检察院法律政策研究室编著：刑法新立罪实务述要，中国检察出版社，1 9 9 6 年版，第2 0 5 页。 1 0 第2 章食品安全犯罪概述 - 二二一 售有毒、有害食品的行为规定为犯罪，在此之前，对该类行为的犯罪一般是以 “生产、销售掺入有毒、有害的非食品原料的食品罪”进行论处。对于该罪， 相较于决定中的规定，修订后的刑法第1 4 4 条对本罪的罪状作出了补 充，进行了重要的修改。l l l 在本罪的行为方式上增加了“销售明知掺有有毒、 有害的非食品原料的食品”的行为，弥补了之前立法上存在的疏漏，同时对判 处罚金数额的客观依据和量刑幅度作出了具体的规定，有效促进了我国食品安 全犯罪体系建设的完善。 随着科学技术的不断发展，为了更好规范食品安全生产经营，保护广大人 民群众的身体健康生命安全，强化食品安全监管，落实食品安全责任，2 0 0 9 年 2 月2 8 日，第十一届全国人大常委会第七次会议审议通过了中华人民共和国 食品安全法，中华人民共和国食品卫生法随之被废止。为了满足人民群众 对我国拥有更加完善的食品安全刑事立法的强烈需求，更有效的打击食品安全 犯罪，2 0 1 1 年2 月2 5 日第十一届全国人大常委会第十九次会议上通过了中华 人民共和国刑法修正案( 八) ，在该修正案中第2 4 条、第2 5 条中对生产、销 售不符合卫生标准的食品罪与生产、销售有毒、有害食品罪进行了修正，完善 了罪状及法定刑，主要体现在以下几个方面。一是食品标准进行了修正，将刑 法条文中第1 4 3 条规定的“生产、销售不符合卫生标准的食品”修改为“生产、 销售不符合安全标准的食品”，把之前的“卫生标准”改为“安全标准”，更符 合当前打击那些既不是不符合卫生标准也没有掺入有毒、有害物质食品犯罪的 需要，体现了对人权的尊重与保障；二是加重了处罚标准，将生产、销售有毒、 有害食品罪中的“处五年以下有期徒刑或者拘役”修改为“处五年以下有期徒 刑”，取消了本罪的拘役刑，意味着犯生产、销售有毒、有害食品罪的至少要被 判处六个月的有期徒刑，该罪的量刑档在一定程度范围内有多提升，增加了犯 罪成本，大大提高了刑罚的威慑力；三是罚金刑进行了修正，将原条文中规定 的“单处或者并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金”修改为了“并处罚 金”；四是对危害结果范围进行了补充扩大，在生产、销售不符合安全标准的食 品罪的第二档与生产、销售有毒、有害食品罪的第二档、第三档中分别增加了 “其他严重情节”、“其他特别严重情节”，通过更科学的表述使得判断标准从单 一走向多元；五是增设了食品安全监管渎职罪，对食品安全监管者的责任进行 强化之后能更好的使他们履行监管职责，有效防范食品安全事故的发生。而对 王瑞璞、王树高：新刑法伪劣商品犯罪，西苑出版社，1 9 9 8 年版，第1 1 1 页。 1 1 第2 章食品安全犯罪概述 于当前普遍存在的地沟油，由于其不会对人体造成中毒影响，因此刑法第1 4 4 条无法对使用地沟油制成食物并出售的行为进行规制，对地沟油的治理只能是 一种突击的阶段性治理，无法真正打击该类行为，规范食品市场的健康有序的 发展。2 0 1 2 年1 月9 日，最高人民法院、最高人民检察院和公安部联合颁布了 关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知，明确将地沟油犯罪纳入刑法惩治 范围，对地沟油犯罪进行了界定，即指用食物垃圾、废弃油料、肉制品加工废 料等非食品原料进行生产加工成为所谓的食用油，以及当作食用油销售明知是 利用地沟油生产加工出来的油脂的行为。并且在通知里明确规定了对当判 死刑的要坚决依法判处死刑。基于食品安全呈现出来的是一条有机链，对在这 一条有机链上的犯罪分子，要在法定刑的量刑幅度内体现出对犯罪源头的严惩 不贷，确保整个环节量刑上的平衡。该项通知的下发有利于国家打击“地 沟油”这类严重危害人民群众身体健康生命安全的犯罪行为，维护当前情势下 党和政府的公信力与良好的形象。 第3 章食品安全犯罪的犯罪构成 第3 章食品安全犯罪的犯罪构成 3 1 食品安全犯罪的主体 根据刑法的规定，该类罪的主体是食品的生产者和销售者，凡是达到 刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人与单位均可构成本罪的主体。这里 的自然人包括从事生产、销售经营的个体户、无业人员、工人、农民、小作坊 及地下加工点；单位则指已经取得了营业执照且具备资质的正规食品生产加工 企业、事业单位、公司，也可以是机关、团体。1 1 1 对于食品安全犯罪的主体是 否是特殊主体，有观点认为食品的生产者与销售者的身份具有专业性与特殊性， 营业执照与卫生许可证并不是对任何人都能授予，需要具备特定条件才能获得 此种资格，因此，只有取得了营业执照与卫生许可证后才能成为合法的生产者 与销售者，应为特殊主体。针对此种观点，笔者有不同看法。生产、销售不符 合安全标准或有毒、有害的食品的这些行为均可由一般自然人或单位实施，不 要求具备特定身份，因为之所以成为生产者、销售者，是基于生产与销售行为 的实施，一般自然人与单位只要实施了这些行为便成为了生产者或销售者，获 得了该身份。因此，本罪的主体既包括合法身份的自然人与单位，也包括不合 法身份的自然人与单位。在经济生活中，尤其是那些不具备行业资质的个体生 产经营者，自身技术水平受限制、且安全意识缺乏，为了牟利恣意生产销售不 安全食品。更有一些不法分子利欲熏心，为节省原料、降低成本，牟取暴利， 置人民群众的安危于不顾，掺入有毒、有害非食品原料进行销售，造成严重的 危害后果及恶劣的社会影响，此类主体是食品安全犯罪应重点打击的对象。2 8 4 3 2 食品安全犯罪的主观要件 3 2 1 罪过形式 关于食品安全犯罪的主观方面的内容，当前在我国刑法学界研究中还存在 着比较大的争议，对于是否包括过失这一罪过形式，有着不同的观点。第一种 。黄京平：破坏市场经济秩序罪研究，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第1 1 1 页。 王艳林：食品安全法概论，中国计量出版社，2 0 0 5 年版，第2 8 4 页。 1 3 第3 章食品安全犯罪的犯罪构成 观点认为本罪的主观方面是故意，过失不构成本罪，这也是当前的通说。0 ) 5 8 6 第 二种观点认为本罪的主观方面是故意且只能是间接故意，即明知犯罪行为可能 会造成的危害后果，但为了达到目的而予以放任。2 8 2 持这种观点的学者认为本 罪的故意中，行为人对于其实施的行为所可能导致的危害后果是明知的，但是 作为其本身来说对此危害后果并不是一个追求的态度，危害后果对行为人来说 不是根本目的，也不是手段性结果。如果行为人主观上是以该危害后果为犯罪 目的，或者希望手段性结果，对此应当认为行为人构成的是“以其他方法危害 公共安全罪”，因此该罪的主观故意只能由间接故意构成。1 1 1 第三种观点认为 故意和过失均可构成本罪。1 1 0 - 1 1 2 过失主要是对可能造成严重食物中毒事故或者 其他严重食源性疾患，因而致人死亡或者致人残疾的行为后果所持的一种疏忽 大意或者轻信能够避免的心理态度。 对此，笔者认为，基于现行现行的规定来看，食品安全犯罪的主观罪过应 当是故意。上述将疏忽大意的过失或者自信的过失归入食品安全犯罪的罪过观 点不无疑问。主要理由如下：按照我国刑法的规定，犯罪的罪过只有两种形式， 即故意或者过失。我国刑法中的犯罪按照罪过种类来划分，只能划分为故意犯 罪或者过失犯罪。由此不难得出，故意和过失实际上是两个并列的罪过形式， 即就个罪的认定而言，要么是故意，要么是过失。当认定为故意时，必然排斥 过失，反之亦然。值得探讨的问题是，近些年来在学界出现了一种所谓“复合 罪过”的理论。所谓复合罪过，是指犯罪在主观方面既可以是故意，也可以是 过于自信的过失。换言之，在复合罪过的语境中，故意是可以与过于自信的过 失并存的。但笔者认为，这种观点值得商榷。就复合罪过理论提出的背景来看， 其实际上是在间接故意和过于自信过失难以区分的情况下诞生的一种理论，在 这种理论看来，实践中出现了大量的间接故意和过于自信模糊地带的犯罪，对 此类犯罪，如果按照传统的一罪一罪过的理论分析的话，势必难以明确确定此 类犯罪的罪过形态，故此从便利于司法实践的角度入手，可以将某类犯罪规定 理解为复合罪过。而在认定复合罪过时，采取的是排除法的逻辑顺序，即只要 证明某类犯罪不是直接故意，并且不是疏忽大意的过失，并且排除了意外事件 时候就可以认定其主观上有罪过。至于行为人是间接故意抑或过于自信的过失， 张明楷：刑法学，法律出版社，2 0 0 6 年版，第5 8 6 页。 王作富：刑法分则实务研究，中国方正出版社，2 0 0 3 年版，第2 8 2 页。 熊选国：生产、销售伪劣商品罪，中国人民公安大学出版社，2 0 0 3 年版，第1 1 1 页。 国顾肖荣：经济刑法，上海人民出版社，2 0 0 5 年版，第1 1 0 - 1 1 2 页。 1 4 一 釜! 童垒曼塞全i 垦翌塑! 垦垩塑壁一 _ - _ _ - _ - _ - _ 一一 则在所不问。笔者认为，就罪过认定而言，不仅在我国，甚至在世界范围内， 关于间接故意和过于自信过失的区分都是一个理论和实践上的难题。但是并不 能够由此而否定间接故意和过于自信的区分。实际上，即便二者之间有着藕断 丝连的复杂关系，但其实还是可以根据特定的情况予以区分的。例如，当行为 人实施了食品安全犯罪行为时，在对行为人的罪过认定时，必然不能不考察行 为人的知识、业务水平以及从事特定生产经营活动的时间长短等因素。如果行 为人长期从事此类食品安全生产经营活动，并且拥有这方面的知识，业务能力 时，如果按照一般的行业常识来看，行为人在食品中掺杂了一些不符合食品安 全的添加剂等材料时，尽管行为人可能采取了一些避免结果发生的措施，但仍 然应当认定为故意，而不是过于自信的过失。就此而言，间接故意和过于自信 的区分实际上是一个司法实践认定的问题，而不是是否应当容许二者兼容的问 题。 3 2 2 主观目的 犯罪分子实施食品安全犯罪一般情况下是基于对巨额利益的贪婪牟取，对 于构成食品安全犯罪是否要求具备该犯罪目的，在刑法学界理论研究中尚存有 不同的看法。一种观点认为行为人生产销售不符合安全标准或有毒、有害的食 品构成犯罪的须以非法牟利为目的，也就是说如果行为人在主观上并非出于该 目的，而是在其它动机的驱使下实施危害行为，则不构成食品安全犯罪，应以 投放危险物质罪进行处理；1 6 5 还有观点认为食品安全犯罪中，主观方面只能是 故意，并且以牟利为目的。掣7 7 另有观点认为行为人在实施食品安全犯罪中一般 是出于非法牟利的目的，但是此种牟利不作为构成本罪的必要性条件。 4 7 5 对此，笔者认为食品安全犯罪的犯罪目的是为了非法营利，但犯罪目的不 是本罪的构成要件，不会影响本罪的成立。一罪的成立与否不能为人主观上进 行判定，而应以法律的规定为依据。根据刑法典设立本罪的基本精神及目的， 在主