（宪法学与行政法学专业论文）私有财产权的宪法保障.pdfVIP

内容摘要 财产、财产权与私有财产权在不同的语境下有不同的含义，但作为一种法学 概念，三者具有实质上的一致性。在法学用语上，当我们提及财产时，就是指财 产权，而不是一个具体的东西或物质实体。财产在本质上是个法律概念，只能以 财产权的形式表现出来，财产与财产权相伴而生。尽管财产权存在公共财产权和 私有财产权的划分，但一种完全公有状态下的财产权界定没有任何意义，从一开 始，财产权就是作为私有财产权而提出的，财产权与私有财产权在同一意义上使 用。私有财产权的外延呈现不断扩大的趋势，涵盖了知识产权中的财产权，商法 中的票据权利，物权中的各种用益物权等内容。但宪法学意义上的私有财产权属 于宪法上的一种公民的基本权利，它与私法上的权利不同，它真接反映了公民权 利与国家权力之间在宪法秩序中的关系。 私有财产权成就了公民个人的人格独立，并构成公民生命权、自由权的基础。 确认私有财产权是划定一个保护我们免受压迫的私人领域的第一步，私有财产权 是自由的基本要素；宪法对私有财产权的确认和保护，旨在明确公民基本权利的 同时，勘定了政府活动的界限，为公民享有和行使私有财产权和其他公民权利设 定了一道坚固的屏障；另外，私有财产权是一种与市场经济相伴相生的法律现象， 宪法和法律对私有财产权的界定越清晰，保障越有力，市场机制的作用越能得到 有效的发挥，从而最大限度地加快经济的发展和增加社会财富。正是由于私有财 产权是人格独立的保障，民主法治的基石，以及市场经济有效运行的支柱，对私 有财产权的保障才成为各国宪法的通例。各国宪法对私有财产权的保障经历了由 “近代”自由国家保护模式向“现代”福利国家保护模式的过渡。近代私有财产 权宪法保障的理论基础主要是近代的自然法思想和“天赋人权”理论，在这种理 论指导下，一般确立了私有财产权神圣不可侵犯的宪法地位。进入现代“福利 国家”阶段，绝对的私有财产权观念受到了挑战，在整个权利结构中，私有财产 权至尊的地位让位于生命权、国家利益和社会公共利益。现代宪法对私有财产权 的保障其理论基础主要是社会学说，强调私有财产权的合理使用和使用时相伴的 社会义务，体现了社会国家和实质币义的理念。私有财产权的宪法保障在动态的 发展中逐步走向成熟。 私有财产权的宪法保障从规范角度上讲包括三重结构，即：不可侵犯条款、 制约条款、征用补偿条款。不可侵犯条款一般是一个概括的、总纲式的规定，在 一般意义上宣明私有财产权宪法保障的宪法原理；制约条款中涉及对私有财产权 进行限制的前提即公共利益的衡量，以及限制方式的探讨；征用补偿条款是对征 收和征用予以限制的最根本条件，也是对私有财产权的根本保障。征用补偿的理 论基础尽管众说纷纭，主要有特别牺牲说、公共负担说和结果责任说这三种学说。 在补偿的原则上尽管有“公正补偿”、“公平补偿”、“合理补偿”等表述上的不同， 其实质并无实质差异，都体现了公平、正义的理念，根据正当补偿的理论，主要 存在“完全补偿说”和“适当补偿说”。这三重结构逐层展开，环环相扣、相辅 相成，成为各国宪法规范私有财产权的典范，这可以说是宪法对私有财产权静态 中的横向保障。 我国对私有财产权的宪法保障也经历了一个逐步演变，不断完善的过程。 1 9 5 4 年至1 9 9 9 年宪法对私有财产权的规定深受当时国情和意识形态的影响，宪 法规范以列举的方式偏重对生活资料的保护，私有财产与公共财产地位不平等， 而且与所有制和分配制度紧密相连。2 0 0 4 年宪法修芷案私有财产权明确入宪， 与过去相比，宪法修正案确立了更为完善的私有财产权的宪法保障制度。由于目 前我国对待私有财产权的态度是应当倾向于权利的保护，而不是强调制约，主张 建立种“近代”兼具“现代”特征的私有财产权保障模式。私有财产权明确入 宪顺应了时代发展的要求，这是对社会主义本质认识逐步深化的结果，并对我国 市场经济的发展、市民社会的培育及我国的宪政建设产生深远影响。但是，从对 宪法修正案私有财产权保障条款进行分析，我们会发现诸多问题：我们需要对私 有财产权的性质和地位进行归属，私有财产权作为一项重要的公民基本权利，应 当放在公民的基本权利体系中，而不应该放在总纲中规定，同时应给予公有财产 和私有财产平等的保护地位；需要重新审视宪法学上的征收和征用制度，明确征 收、征用的含义；需要对公共利益进行理性的判断，结合多种标准加以衡量；主 张在宪法条款中增加补偿原则和补偿程序规定；最后，通过对私有财产权的违宪 审查制度，宪法解释制度的构建和行政诉讼法的完善来为私有财产权的保障提供 救济。总而言之，私有财产权的宪法保障在我国任重而道远! 关键词：私有财产权 宪法保障补偿公共利益 宪法修正案 i i a b s t r a c t p r o p e r t y , p r o p e r t yr i g h t s ，a n dp r i v a t ep r o p e r t yf i g h t sh a v ed i f f e r e n tm e a n si n d i f f e r e n tf i e l d s ，b u ta sas e r i e so fl e g a lc o n c e p t i o n s ，w h e nw er e f e rt op r o p e r t y ，w h i c h j u s tm e a n sp r o p e r t yr i g h t sb u tn o tc o n c r e t et h i n go rm a t e r i a ls u b s t a n c e p r o p e r t yi sa l e g a ln o t i o n ，w h i c hc a nb et o g e t h e rw i t hp r o p e r t yr i g h t s t h o u g h ，p r o p e r t yr i g h t sc a l l b ed i v i d e dt w op a r t s ：p u b l i cp r o p e r t yr i g h t sa n dp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t s t h e r ei sn o t a n ym e a n i n gt ol i m i tp r o p e r t yr i g h t si nap u r e l yp u b l i cs a t e i nab e g i n n i n g ，p r o p e r t y w a sb r o u g h to u ta sp r o p e r t yr i g h t s p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t st a k eo nae x t e n d e d t e n d e n c ys t e pb ys t e pi ne x t e n s i o n ，w h i c hi n c l u d et h ep r o p e r t yr i g h t si n t e l l e c t u a l p r o p e r t yr i g h t s ，r e c e i p tr i g h t so fc o m m e r c i a ll a w , e t c w ea n a l y z et h ep r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sa s o n eo ft h eb a s i cc i t i z e n s h i po nt h em e a n i n go ft h ec o n s t i t u t i o n ，w h i c h r e s p o n dd i r e c t l yc i t i z e n s h i pa n dn a t i o n a lr i g h t si nt h ec o n s t i t u t i o n a lr e l a t i o n t h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sa r et h eb a s i so ft h el i f ea n df r e e d o m a d m i t t i n gt h e p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sa r et h ef i r s ts t e p t od e l i m i taf i e l dw h e r ew ec a l la v o i d o p p r e s s i o na n ds a f e g u a r do u rf r e e d o m o t h e r w i s e ，t h ep r i v a t ep r o p e f t yr i g h t sa r el e g a l s i t u a t i o nw h i c hi st o g e t h e rw i t hm a r k e te c o n o m y c o n s t i t u t i o na n dl a wd i f f e r e n t i a t e t h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t ss t r i c t l y , t h e nt h eg u a r a n t e ew i l lb e c o m em o r es t r e n g t ha n d t h em a r k e tw i l lr u ns u c c e s s f u l l y , s ow ec a ni n c r e a s en a t i o n a lw e a l t ha n ds t i m u l a t et h e d e v e l o p m e n to fe c o n o m y j u s tb e c a u s et h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sa r et h es a f e g u a r do f t h eh u m a n d i g n i t y si n d e p e n d e n c e ，t h ef o u n d a t i o no ft h ed e m o c r a c ya n dl e g a l i t y , a n d t h em a i n s t a yo ft h em a r k e te c o n o m y , s op r o t e c t i o no ft h ep r i v a t ep r o p e r t yf i g h t sa r e t h eg e n e r a lr u l ei nm a n yc o u n t r i e s i nt h ew o r l d ，c o n s t i t u t i o np r o t e c tt h ep r i v a t e p r o p e r t yr i g h t s w h i c h u n d e r g o e s f r o m “m o d e mt i m e s o f f r e e c o u n t y t o c o n t e m p o r a r ya g e ”o fw e l l b e i n gc o u n t y t h ef o r m e re s t a b l i s ht h ep r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sc o n s t i t u t i o n a ls a t ew h i c ha v o i de n c r o a c h i n g ，“n a t u r a lr i g h t s a r et h et h e o r y b a s i so fn a t u r a l i s m t h el a t t e rp r e s e n tl i f ea n dp u b l i ci n t e r e s ta r em o r e i m p o r t a n tt h a n t h ep r i v a t er i g h t s ，w h i c he m p h a s i z e p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t ss h o u l db eu s e dr e a s o n a b l y a n de m b o d yt h ee s s e n c ej u s t i c e t h ep r o t e c t i o no ft h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sc o m et o b ep e r f e c ti nt h ed y n a m i cs a t e i l i t h e r ea r et h r e ep o r t i o n si nt h ev i e wo fp r o t e c t i n gt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t si n t h ec o n s t i t u t i o n ，w h i c hi n c l u d ei n v i s i b i l i t ya r t i c l e ，r e s t r i c t e da r t i c l ea n dr e q u i s i t i o na n d c o m p e n s a t i o na r t i c l e t h ei n v i s i b i l i t ya r t i c l ei sab r o a da n dp r i n c i p l ep r o v i d e ，w h i c h d e c l a r et h ep r i n c i p l eo ft h ec o n s t i t u t i o n t h er e s t r i c t e da r t i c l ei n v o l v e sh o wt oj u d g e t h ep u b l i ci n t e r e s ta n dt h er e s t r i c t e dw a y a b o u tr e q u i s i t i o na n dc o m p e n s a t i o nh a s t h r e et h e o r i e s ：s p e c i a ls a c r i f i c et h e o r y , f a i rb u r d e nt h e o r ya n dc o n s e q u e n c ed u t y t h e o r y o nt h ec o m p e n s a t i o np r i n c i p l e s ，t h e r ea r ed i f f e r e n te x p r e s s i o ns u c ha sj u s t c o m p e n s a t i o n ，b u tt h e r ei sn od i f f e r e n c ei ne s s e n c e a c c o r d i n gt oj u s tc o m p e n s a t i o n ， t h e r ei sc o m p l e t ec o m p e n s a t i o nt h e o r ya n dp r o p e rc o m p e n s a t i o nt h e o r y t h et h r e e p o r t i o n sa r et h em o d e l si nm a n yc o u n t i e s ，w h i c hu n f o l ds t e pb ys t e pa n dc o m p l e m e n t e a c ho t h e r w eh a v eg o n et h r o u g l lal o n ga n dt o r t u o u sp r o c e s si nt h ep r o t e c t i o no ft h e p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t s f r o mt h e1 9 5 4c o n s t i t u t i o nt o1 9 8 2c o n s t i t u t i o nt h ep r i v a t e p r o p e r t yr i g h t sw e r ei n f l u e n c e db yc h i n e s ec o n d i t i o n sa n di d e o l o g y , s oc o n s t i t u t i o n a l a r t i c l e sl a yp a r t i c u l a rs t r e s so nt h el i v i n gm a t e r i a l ，a n dp r i v a t ep r o p e r t yh a sn o t r e q u i r e dt h es a m el e g a ls t a t u sa st h ep u b l i cp r o p e r t y , i nas e n s e ，t h ep r i v a t ep r o p e r t y h a sav e r yc l o s el i n kw i t hs y s t e mo fo w n e r s h i pa n ds y s t e mo fd i s t r i b u t i o n i nt h e f o u r t hc o n s t i t u t i o n a la m e n d m e n tt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sh a v eb e e nw r i t t e ni nt h e c o n s t i t u t i o n ，w h i c hc o m p l yw i t ht h ed e v e l o p m e n to fm o d e mt i m e s ，a n dw h i c hi st h e r e s u l to ft h eu n d e r s t a n d i n go ft h es o c i a l i s m s n a t u r e p r o t e t i o no ft h ep r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sh a v eap r o f o u n di n f l u e n c eo nt h ed e v e l o p m e n to ft h em a r k e te c o n o m y ；t h e c u l t i v a t i o no ft h ec i v i ls o c i e t ya n dt h ec o n s t r u c t i o no ft h ec o n s t i t u t i o n a l i s m b u t d i s c u s s i n gf r o mt h ef o u r t hc o n s t i t u t i o n a la r n e n d m e n t sa r t i c l e ，w ec a ns e e ，t h e r ea r e m a n yp r o b l e m s w em u s td i f f e r e n t i a t et h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t s c h a r a c t e ra n ds t a t u e ， e x a m i n et h ea d m i n i s t r a t i v ec o l l e c t i o na n da d m i n i s t r a t i v er e q u i s i t i o n ，d e t e r m i n et h e p u b l i ci n t e r e s ti nt h ev i e wo fr e a s o n i n g ，a d dt h ea r t i c l e so fc o m p e n s a t i o np r i n c i p l ea n d c o m p e n s a t i o np r o c e d u r e ，a n dc o m p l e t er e l i e fa n dp r o t e c t i o ns y s t e m i naw o r d ，t h e p r o t e c t i o no ft h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t si nc o n s t i t u t i o nh a sal o n gw a yt og o k e yw o r d s ：p r i v a t e p r o p e r t yr i g h t s ，c o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n ， c o m p e n s a t i o n ， p u b l i ci n t e r e s t ，c o n s t i t u t i o n a la m e n d m e n t i v 郑重声明 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没 有剽窃、抄袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则，本人愿 意承担由此产生的一切法律责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者( 签名) 被哆 2 砖5 年弓羁t s 日 引言 私有财产权的宪法保障是个愈久弥新的宪政话题，第四次宪法修正案的通 过，为我们再次探讨这一话题提供了契机。宪法作为国家的根本法和社会共同体 的最高价值体系，通常把对私有财产权的保护作为社会追求的基础与出发点。为 了实现通过财产权所体现的人的基本价值，各国普遍在宪法中规定保障私有财产 权的原则、界限与范围，并通过普通法律把保护私有财产权的宪法原则具体化， 为公民私有财产权的实现提供法律基础。但宪法对私有财产权进行保护的同时也 进行了限制，由此形成了现代宪法对私有财产权保障的规范结构即：保障条款、 限制条款和损害补偿条款。 随着私有财产权的宪法保障由“近代”向“现代”的过渡，各国面临着在 私有财产权与社会公共利益的平衡中做出历史选择。同样，我国也面临着新形势 下的这种选择。我国对私有财产权的认识经历了一个漫长的历史过程，由于缺乏 保障私有财产权的基本制度与理念，过分强调国家利益和社会利益，个人的正当 利益没有得到应有的尊重。从我国宪法保障私有财产权的立宪历程可知，我国在 私有财产权保护方面，历经坎坷，是独具中国特色的，是当时意识形态在政治、 经济领域的再现。随着我国宪政民主建设进程的加快，私有财产明确入宪，这不 仅仅是法条的增减和用词上的语境变化，他深刻反映了我国在宪法理念上的重大 转变，突出以人为本的终极目标追求，对我国政治、经济和社会生活产生重大影 响。但是私有财产权的宪法保障，不是一种简单的立法实践，它本身涉及复杂的 宪法运作问题，离不开宪法上所设立的财产权保护条款之外的其他具体制度的有 效配合。我国在确立了私有财产权的宪法保障机制的同时，面临着探索出一套符 合我国宪政理念的私有财产权宪法保障的理论和技术体系。希望通过本篇论文的 写作，对我国私有财产权进行保障的法律体系的完善有所裨益，使私有财产权的 宪法保障真正从“纸上”走到“现实”中来。 私有财产权的宪法保障 一、宪法学意义上的私有财产权 ( - - ) 财产、财产权与私有财产权的法学概念辨析 1 、财产 所谓“财产”，在英美法系是指人对物的权利，即以所有权为核心的，以满 足主体的支配需求为目的一系列具有经济内容的私法上的权利的总称；在大陆法 系，财产指的是：“一个人所拥有的经济价值的意义上的利益与权利的总称。”两 大法系对财产的定义虽不同，但是都认为财产和权利密不可分。正如希腊经济学 家色诺芬所说：“财产和主体是不可分离的，财产必须是主体拥有的利益，脱离 主体的拥有意志的物并不成为财产。”马克思从人与人之间的权利义务关系角度 讨论财产，将财产等同于财产关系。由此可知，财产与权利须臾不可分。在法学 上，财产是指法律所保护的一个利益或利益的集合体，不仅指主体拥有对某物的 占有权、使用权、收益权，还有处分权。西方经济学中的“财产”，也是指一系 列权利的总称，而不是指一般物质实体，或者说它是以法学中的财产概念为前提 的。 2 、财产权 财产权是对财产的全部权利。作为一种基本人权，财产权在各国宪法中都有 规定。从实质角度上看“财产权是指以能带来的社会生活上的利益的财货为内容 的权利”。法律赋予主体莱种权利，主体才享有某种财产，没有法律上的权利依 据，财产便失去了其存在的价值。因此，作为法学概念的财产与财产权是同一的， 也就是说，当我们提及财产时，就是指财产权，而不是指一个东西或物质实体， 后者只是财产权的客体或标的物。财产权的客体既包括有形的东西也包括无形的 东西，有时财产权的客体也可能是权利，比如，当土地使用权作为抵押向银行贷 款时，土地使用权就是抵押权的客体。因此，财产在本质上是法律概念，只能以 财产权形式表现出来，因此财产与财产权相伴而生，并且是同质同意的，属于同 一范畴。o 。黄少宣：产权经济学导论，山东人民出版社1 9 9 3 年版，第6 2 页。 。【美lr 科斯：财产权与制度变迁，胡序君译，上海三联书店1 9 9 4 年版第6 页。 。马俊驹、梅夏英：“财产权制度的历史评析和现实思考”，载中国社会科学1 9 9 9 年第1 期。 2 3 、私有财产权 私有财产权，简而言之，是指私人对财产所拥有的全部权利。他是与公有财 产权相对应的概念。私有财产权主要是指：“在相互独立的使用者2 _ n 将共享的 资源的共同使用，这意味着在资源的利用上明显地以独立的私人使用为取向，排 除了所有的公共性和共同性。”财产所有权是私有制的产物，在原始社会不存在 “私有”只有个人占有。随着生产力的发展，只是由于社会实际占有于法律的规 定，占有才具有合法占有的性质，才具有私有财产的性质。由于种完全公有状 态下的财产权的界定与庶人的占有没有任何意义。因此，从一开始，财产权就似 乎是为了实行私有财产权而提出的。经济学上的产权就是财产权，产权的界定是 因为资源稀缺的存在，从而引起人与人之间资源的占有、使用、收益和处分上的 相互关系。确定财产权的这种不同归属或分配，是私有财产权提出的核心内容。 正因为此，财产权与私有财产权在同一意义上使用。 随着经济的发展，现代民法和宪法在对所有权规定的基础上推演出更为广泛 的财产权概念。一般而言，私有财产权的范围远远超出了所有权的范围，举凡各 种物质性财产权利，精神性财产权利和主体从事某些能够带来经济利益的行为的 权利都可以纳入私有财产权的范围。至少在所有权之外，以下财产性权利应当包 括在私有财产权的范畴之内：( 1 ) 知识产权中的财产权，如著作权，商标权和专 利权：( 2 ) 物权中的各种用益物权如农村土地承包经营权，国有自然资源的经营 使用权，宅基地的使用权和房屋典权等：( 3 ) 合同中的财产权利以及其他非合同 之债中的财产权利；( 4 ) 商法中的一些财产权利，如股权，票据权利等：( 5 ) 经 营自由权，经营自由在表面上是一种行为，其实质是获取其他财产或非财产利益 的先决条件。在竞争日益激烈，资源有限的当今社会，随着国家对经济生活的干 预的加强，随着国家和社会对某种行业的市场准入制度的建立，能否享有从事某 种行业或某种行为的经营自由成为获得财富的先决条件。经营自由权的获得与获 得财富的必然联系决定了经营自由也应当受到宪法的保护。另外，随着社会生活 的同益丰富，经济活动内容的f | 新月异，人们的财产权观念和价值也发生了很大 变化，使财产权的范围突破了所有权的的界限，其外延呈不断扩大的趋势。作为 一种位阶更高的概念，私有财产权具有更高的包容性，他不仅涵盖了以往的财产 。詹姆斯布坎南：财产与自由，韩旭译中国社会科学出版社2 0 0 2 年版，第6 页。 3 权内容，而且可以把今后出现的新型的财产权内容包括进来。因而在宪法中明确 宣布对私有财产权进行保护适应了社会发展的需要，也是私有财产权本身的要 求。 4 、私有财产权的宪法学解释 宪法学意义上的私有财产权，是指一切具有财产价值的权利，它属于宪法上 的种公民的基本权利，即公民对财产享有支配性权利的资格。与其他任何基本 权利一样，它也是公民对国家的一种权利，直接反映了公民与国家权力之间在宪 法秩序中的关系。宪法上的财产权作为一种与人身紧密关联的资格，往往比民 法上的财产权更加注重人际关系因素，并且不明确指向具体的客体。一个人并不 因为暂时没有财产而失去宪法上取得和使用财产的资格。民法上的财产权是以物 为中介的人与人之间的关系的表现，有明确具体的权利客体，对于一个没有财产 的人来说，民法上的财产权是不存在的。民法上的财产权源于物权，是私权的一 种，产生于商品交易过程中自愿的契约安排，其客体是具体的物品或服务，具有 可转让性、可分割性和可依法剥夺性等特点。在宪法上，财产权属于人权，是一 种公权利，与主体的人身不可分离，是由宪法所确认的，具有强制性，全体公民 据此可以普遍享有对物的排他的、不可转让的和不可剥夺的支配权。黑格尔在 谈到所有权转让时，最早区分了物权的可转让性与人权的不可转让性。只有正确 区分公法与私法上不同的财产权概念，才能正确理解财产权作为基本人权在宪法 上的性质，也才能正确认识宪法对私有财产权进行保护的意义。 ( 二) 私有财产权宪法保障的理由 1 、私有财产权人格独立的保障 人自身作为目的所具有的价值，不能自己证明自己，只能通过财产权得以表 现和确证。不承认财产权，个人就难以获得独立的人格。财产权成就了公民的个 体独立，并构成公民生命权、自由权并进而构成整个人权的基础。财产权是在一 定范围内对属于个人物品的支配权，他意味着一个可以由主体自行决定的范围。 一方面自由个人的财产权有了保障，他的基本自由就有了保障；另一方面也为自 由界定了空间范围，这个范围就是个体独立的界限。私有财产权是人之作为人所 应享有的权利，是人的生命权与自由权的延伸，也是生命权与自由权的一种保证。 。张庆福：宪政论丛，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 1 3 2 页，第3 6 3 7 页。 。赵世义：“论私有财产权的保障和制约”，载法学评论1 9 9 9 年第3 期，第8 页。 4 如果在一个社会中一个人不能真l f 的拥有财产权，他就不可能成为是一个独立的 人，自由的人，具有尊严的人，就不可能成为一个真正的人。我国著名经济学家 汪汀汀说：“任何人只要他承认每个生命求得生存的天然权利，他就不得不一步 步承认该生命的基本自由权利和自由所必需的财产权利。”。也正如英国思想家 哈耶克所认为的那样：“确认财产权是划定一个保护我们免于压迫的私人领域的 第一步，私有财产权是自由的基本要素，是不可剥夺的天赋的自然权利。”9 2 、私有财产权市场经济的支柱 财产权是一种与市场经济相伴相生的法律现象，它与契约自由一道构成市场 经济的两大法律支柱。法律本身虽不能直接创造财富，但可以通过确认和保护财 产来鼓励财富的创造。宪法和法律对财产权的界定越清晰，保障越有力，市场机 制对经济主体的激励功能就越能有效的发挥出来。因为在权利充分界定的条件 下，任何人都不能没有代价的利用他人的资源获取收益，只能充分而节省地利用 自己的资源来改善自身的处境，他的资源将得到更有效的利用，各种生产要素在 市场中才会物尽其用，在流通中发挥其最大价值，这也是市场繁荣的内在要素。 西方发达国家在发展市场经济的过程中，为了充分保护私有财产权，都无一例外 的建立了一套以宪法为依托的系统的财产法制度。道格拉斯斯诺认为：“西方国 家最早走出中世纪实现现代化，主要原因是因为最先形成了有效率的经济制度， 特别是产权制度，这种产权制度实际上是通过法律的形式对私有财产权的明确界 定和保护。” 可以预见，私有财产权的宪法保障体系一旦确立，便能够形成一种 “制度预期”，使国家对非公有制经济的政策具有预见性，使行政权力受到有效 的规制，促使政府信用的确立，从而增强公民个人对其财产投资、经营和积累的 安全感；便能够形成一种持久的“激励机制”，使其对财产的使用及收益产生高 度的责任感，激发出其内在的创造财富的积极性和能动性；便能够形成一种合理 的财产秩序，鼓励交易，促进投资，从而最大限度的加快社会财富的增长和经济 的发展。保障私有财产权是促进经济增长和社会效率的一个不可或缺的工具。市 场经济的发展和完善并非只依赖于技术创新，同时更依赖于包括宪法和法律在内 的制度构建。 。【燕】詹姆斯布坎南：财产与自由韩旭洋，中国社会科学出版社2 0 0 2 年版，第4 页。 。【英】哈耶克：自由秩序原理，邓正米泽北京三联书店1 9 9 7 年版，第1 7 l 一1 7 4 页。 。f 美】道格拉斯斯诺、罗伯特托马斯哈；两方世界的兴起，华夏出版社1 9 9 8 年版，第4 8 贞。 5 3 、私有财产权法治国家的基石 法治社会的一个基本事实，就是私人领域逐渐摆脱政治国家的控制获得独 立，成为市民社会的基础，并与公共领域形成二元对立。作为宪法意义上的私有 财产权，除了限制个人之间的侵害外，更主要的是限制国家、政府对公民财产权 的侵害和剥夺，使公民获得了免受政治权力侵犯的权利。宪法对私有财产权的确 认与保障，旨在明确公民权利的同时，勘定了政府权力的界限，为公民享有和行 使财产权乃至其他一切权利设定了一道坚固的屏障。有限政府乃是法治政府的基 本要义，其表明政府的权力不是绝对的，须以公民权利的存在为界碑，须以保护 公民的财产安全和人身自由为切身使命。因此，政府对私有财产权应当持种敬 畏的态度。正如1 8 世纪英国一位名为老威廉皮特的首相曾如此诠释私有财产权 的不可侵犯性o ：“即使最穷的的人，在他的寒舍中也敢对抗国王的权威，风可以 吹进这间房子，雨可以打进这所房子，房子甚至在风雨中飘摇战栗，但是国王不 能随意踏进这间房子，国王的千军万马不能踏进这问门槛早己磨损的破房子。” 这就是经典的“风能进，雨能进，国王不能进”的宪政寓言。正是财产权的这种 制度安排，促进了宪政在西方国家的兴起。这种权利制约权力机制的设计，有助 于实现公民权利对国家权力的有效约束与监督，有助于促进权力运行特别是政府 行为的法治化。也只有在一个公权力规范化运作的社会，公民的财产权和其他一 切合法权利才得以有效的保障，公民的主体意识和权利意识才得以真正确立，才 能自觉自愿地行使权利并履行对等的义务。在这样一个权利与权力互动的过程 中，现代法治国家由此而建立。 ( 三) 私有财产权宪法保障的历史演进 1 、“近代”私有财产权的宪法保障 随着近代国家的诞生，统治权完全归属于国家，所有权则基本上归属于市 民社会，更为重要的是，经过资产阶级革命，私有财产权的宪法保障制度得以确 立。资本主义国家宪法对公民私有财产权给予了特别保护，确立了公民私有财产 权神圣不可侵犯的宪法地位。如法国1 7 8 9 年人权宣言( 第2 条) 宣称：“任 何政治结合的目的都在于保护人的自然的不可动摇的权利。这些权利就是自由、 财产、安全和反抗压迫。”( 第1 7 条) “财产是神圣不可侵犯的权利”。并同时规 。刘军宁：菇和民主宪政，上海三联书店1 9 9 8 年版，第3 8 页。( 最早见于1 7 8 9 年法国制先会 议发布的人和公民权利宣言第1 7 条) 6 定；“除非当合法认定的公共需要所显然必须时，且在事先的i f 当补偿的条件下， 任何人的财产均不得受到剥夺。”这便形成了有关财产权宪法保障规定的滥觞。 近代私有财产权宪法保障的理论基础主要是近代的自然法思想和“天赋人 权”的理论。自然法思想的代表洛克认为在前政治社会( 即“自然状态”) 下， 人们享有普遍的天赋权利，包括生命权、自由权和财产权。这些权利是与生俱来 的，任何人不得侵犯；即使进入政治社会( 即“公民社会”) ，人们仍保留这些最 基本的权利；而人们联合成为国家和置身于政府之下的重大的和主要的目的，是 保护他们的财产；在这种财产权宪法保障体制和指导思想模式下，资产阶级不仅 达到了巩固自己政权的目的，同时增强了公民的权利意识、宪政意识，培育了市 民社会的成熟，奠定了市民社会和政治国家的分离基础上的宪政基础，极大地促 进了生产力的发展和社会财富的增长。 2 、“现代”私有财产权的宪法保障 进入2 0 世纪之后，毫无限制的自由竞争不可避免地引发了种种深刻的社会 矛盾。国家对经济的调节和干预带来了国家权力的扩张，从而使“绝对的私有财 产权”概念受到了挑战。在整个权利结构中，财产权至尊的地位让位于生命权、 国家利益和社会公共利益。市民宪法试图克服这种紧张的社会矛盾，在私有财产 权和社会利益的平衡中，社会利益受到了强调，从而实现了从近代自由国家向现 代社会国家的转型。一般认为，在宪法中明确规定对私有财产权的限制，以1 9 1 9 年的魏玛宪法为标志。魏玛宪法对此有大量的规定：“所有权伴随着义务，其行 使应该同时有助于公共福利。”( 第1 5 3 条第3 款) 此规定具有现代意义上的财产 权宪法保障规范的先河。战后，现代的私有财产权宪法保障制度在世界各国进一 步得到确立。 现代私有财产权宪法保障理论基础主要是社会学说，尤其是以2 0 世纪著名 的社会法学派人物庞德为代表。他认为2 0 世纪已不再争论权利、法的本质和制 度的出发点，而是更多的考虑人们的利益、目的和要求，并协调或调和各种关系。 这样财产权理论的本位已经从权利转向其目的，即利益本位。庞德的个人利益 对财产的理解较为宽泛，他是在与公共利益和社会利益的比较中进行研究的。于 是在现代社会中，出现了私有财产权绝对性的消失，转而背负了以公共利益和社 “【美】罗庞德：通过法律的社会控制沈宗灵译， 北京商务印书馆1 9 8 4 年版，第9 页。 7 会利益为d # 提的负担，这是社会合作在财产权领域的反映。在这种法学理论影响 下，西方宪法对公民财产权的限制般规定了三个条件：一是出于显然必须的法 定公共需要；二是公正、合理的补偿；三是必须经过正当法律程序。私有财产 权的宪法保障由近代向现代转变，其主要特征是立宪者对私有财产权绝对原则做 出了新的认识，强调私有财产权的合理使用和使用时相伴的社会义务，强调对私 有财产在法定条件下实行公益征收和征用并且进行补偿，其遵循了社会国家和实 质正义的理念。 二、私有财产权宪法保障的规范结构分析 私有财产权的宪法保障的规范内容包括：不可侵犯条款、制约条款和征用补 偿条款。以下按照宪法规范的这三重结构，结合各国的私有财产权的宪法保障的 具体规定，对西方国家的私有财产权的宪法保障的规范结构进行分析，以其从纵 向的规范视角来审视私有财产权的宪法保障。 ( 一) 不可侵犯条款 不可侵犯条款一般是一个概括茸勺、总纲式的规定，在一般意义上宣明财产权 宪法保障的宪法原理。不可侵犯条款在宪法上的含义存在两种理论即：制度保障 说和权利保障说。制度保障说认为：不可侵犯条款的意义在于保障作为一个客观 的法律制度的财产权制度，并非旨在保障作为纯粹的个人权利的财产权，而是旨 在保障私有财产权的“核心部分”。但是问题在于作为种制度性保障，财产权 保障的财产权的“核心部分”的具体内容却难以确定，或仅仅是一种语境上的说 法。关于这一点日本学术界进一步发展了财产权制度性保障理论，并提出两种见 解。第一种为“生产资料私有制度保障说”即认为宪法不可侵犯条款所要保障的 财产权制度的核心部分即生产资料的私有制度；另一种观点认为，生产资料的私 有制度并不是私人财产权制度的本质要素，所以制度保障的宗旨并不在于保障资 本主义的私有制，而在于保障“人们在营构具有人的价值的生活上所必须的物质 手段”。权利保障说把财产理解为一种纯粹的个人的人权，认为不可侵犯条款的 宪法含义在于保障作为人权的财产权。权利保障说的古典论述可见洛克等人的自 然权利观，但是随着近代自由国家向现代社会国家的转型，传统的自然法思想己 。李，c 起、郭庆珠：“论中国私有财产权宪法保障价值取向之定位”，载黑龙江省政法管理十部学院 学报2 0 0 3 年第4 期。 8 基本上销声匿迹。现代权利保障洗维持了财产权作为人的基本权利的观点，但摒 弃了财产权的神圣性和绝对性的观念，肯定了财产权的内在界限以及公共社会政 策卜对其的制约。当然，私有财产权的权剥保障说和制度保障说相互交错，并在 相互取舍中丰富和发展。 ( 二) 制约条款 1 、宪法限制私有财产权的前提 就制约条款来说，现代西方各国宪法大多摒弃了古典的财产权神圣不可侵犯 的自然法思想，强调公共福利，承认私有财产权的社会义务性，肯定对私有财产 权的公共制约。尤其在有关土地等不动产以及工业资本方面，为了消弭随着国家 工业化而来的社会问题，必须经过法律的规定，对私有财产权权限加以限制，使 其不能“依其喜好”使用、处分其财产。1 9 1 9 年魏玛宪法第1 5 3 条明确规定： “所有权伴随着义务，其行使应同时有益于公共福祉。”由此开创了私有财产权 受限制的先河。日本宪法第2 9 条第2 款规定：“财产权之内容，应适合于公共福 利，由法律规定之。”可以看出，私有财产权的行使受制于公共利益，这是对私 有财产权进行限制的前提。 公共利益这一概念本身是一具有歧异性和不确定性的概念，如果没有加以严 格的界定，往往会在实际操作中导致对他的滥用。一般来讲，公共利益与私人利 益明确区分得以成立，若不存在与私人利益的不同，则无“公共利益”可言。但 是何为“公共利益”，自古至今没有谁给他下过一个得到公认的可操作性定义。 严格地说，“公共利益”这一用语是近代以后的事，近代法国思想家卢梭认为： “唯有公意才能够按照国家