（国际法学专业论文）海上保险代位求偿权问题研究(1).pdf

中文摘要 y1 0 0 8 4 3 4 r 海海事大学硕士论文 摘要 本文参考国内学者的相关观点，分析比较国内外对代位求偿权的规定，对国 内法律关于海上保险代位求偿权的相关规定进行探讨。为了使研讨比较深入系 统，本文研究了一些与代位求偿权密切相关的问题。在一些颇具争议的问题上， 力图形成自己的观点。论文从海上保险代位求偿权的概念入手，研讨代位求偿权 的行使名义，行使的限制，进而从代位求偿权立法目的等的角度，结合与英国法 下的规定进行比较，说明代位求偿权与保险人损害赔偿请求权的关系，最后谈到 海上保险代位求偿权的诉讼中的一些相关问题。 首先，从海上保险代位求偿权的概念切入，进而谈到代位求偿原则的法理基 础以及同其他一些相关概念即债权人代位权和物上代位权的比较。代位求偿权的 法理基础是代位求偿权赖以存在和发展的合理背景，也是从宏观的角度理解代位 求偿权的钥匙，因此分析代位求偿权的法理基础对于理解整个代位求偿权具有非 常重要的意义。 第二，代位求偿权的行使名义。我国虽然已经确定应当以保险人自己的名义 行使权利，但是笔者认为仍有必要对此进行理论上的分析，并且与规定方式截然 不同的英国法进行对比。因为这一点也是中英海上保险代位求偿权制度最主要的 区别之一。 第三，探讨代位求偿权行使中受到的限制。这一章有三个内容，分别是代位 求偿权适用范围、追偿对象以及诉讼时效的限制。其中，适用范围一般限制在保 险人的赔偿金额的范围内，而追偿对象的限制则重点分析了致害第三人是被保险 人的家人的情况。我国海商法中并没有具体的关于诉讼时效的限制，因此对其进 行讨论和分析也显得尤为重要。 第四，代位求偿权与被保险人损害赔偿请求权的关系。在保险人的赔偿和致 害第三人的赔偿都不足以满足被保险人的损失的时候，就产生了代位求偿权与被 保险人的损害赔偿请求权的矛盾，该章比较了英国法下的做法，并提出了笔者自 己的观点。 第五，代位求偿权的诉讼问题。本章注重分析了海上保险代位求偿权的诉讼 标的和诉讼所需的文件，试图对于保险人提起诉讼起到一定的帮助和指导作用。 中文摘要 上海海事大学硕十论文 关键词：海上保险，代位求偿权，海商法 2 英文摘要r 海海事大学硕士论文 a s t u d yo nt h es u b r o g a t i o no fm a r i n ei n s u r a n c el a w a b s t r a c t t h et h e s i sa n a l y z e sa n dc o m p a r e st h er e g u l a t i o n so nt h er i g h to f s u b r o g a t i o ni nd o m e s t i ca n d o v e r s e a ss t a t u t el a w s ，a n dd i s c u s s e st h er e l a t e d r e g u l a t i o n si nd o m e s t i cl a w sc o n c e r n i n gt h er i g h to fs u b r o g a t i o no fm a r i n e i n s u r a n c e t op r e s e n ta ni n d e p t ha n ds y s t e m a t i cs t u d ya n dd i s c u s s i o n ，t h e t r e a t i s es t u d i e ss o m eq u e s t i o n sc l o s e l yr e l a t e dt ot h er i g h to fs u b r o g a t i o n ，a n d t r i e st os h a p ea ni n d e p e n d e n tv i e wi nt e r m so fs o m ec o n t r o v e r s i a lq u e s t i o n s s t a r t i n gf r o mt h ec o n c e p to ft h es u b r o g a t i o no nm a r i n ei n s u r a n c e t h et r e a t i s e s t u d i e st h en a m ea n dl i m i t a t i o no fs u b r o g a t i o n f u r t h e r m o r e ，t h et r e a t i s e e x p l a i n st h er e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h er i g h to fs u b r o g a t i o na n dt h er i g h to ft h e i n s u r a n tt oa s kf o rc o m p e n s a t i o nf n 3 mt h ep o i n to ft h ep u r p o s eo ft h el a wo f s u b r o g a t i o n ；a tl a s t ，t h et r e a t i s ed i s c u s s e st h er e l a t i v ei s s u e si nl i t i g a t i o no f s u b r o g a t i o no fm a r i n ei n s u r a n c e f i r s t s t a r t i n gf r o mt h ec o n c e p to ft h er i g h to fs u b r o g a t i o no fm a r i n e i n s u r a n c e ，t h ec h a 【p t e rd i s c u s st h el e g a lb a s i so ft h er i g h to fs u b r o g a t i o n p r i n c i p l ea n dc o m p a r et h er i g h to fs u b r o g a t i o na n do t h e rc o n c e p t i o n s t h e l e g a lb a s i si st h er e a s o n a b l eb a c k g r o u n do fw h i c hs u b r o g a t i o nc a ne x i s ta n d d e v e l o p i t i sa l s ot h ek e yt ou n d e r s t a n dt h er i g h to f s u b r o g a t i o n i na m a c r o s c o p i cp o i n t s oi ti sv e r yi m p o r t a n tt oa n a l y z et h el e g a lb a s i so ft h er i g h t o fs u b r o g a t i o n s e c o n d ，d i s c u s st h en a m eo ft h ee x e r t i o no fr i g h to fs u b r o g a t i o n a l t h o u g h o u rc o u n t r yh a sc o n f i r m e dt h a tu n d e r w r i t e rs h o u l de x e r tr i g h ti nh i so w nn a m el s t i l lb e l i e v ei ti sn e c e s s a r yt oa n a l y z ei ti nt h e o r ya n dc o m p a r ei tw i t ht h e d i f f e r e n t r e g u l a t i o n i n e n g l a n d b e c a u s ei ti so n eo ft h em o s ti m p o r t a n t d i f f e r e n c e sb e t w e e ns u b r o g a t i o ns y s t e mo fc h i n aa n de n g l i s h t 英文摘要上海海事大学硕士论文 t h i r d ，d i s c u s st h el i m i t a t i o no ft h es u b r o g a t i o nd u r i n gi t se x e r t i o n t h e r e a r et h r e ep a r t si nt h i sc h a p t e r ；t h e ya r et h es c o p e ，t h eo b j e c ta n de x t i n c t i v e p r e s c r i p t i o no ft h er i g h to fs u b r o g a t i o n a m o n gt h e mt h es c o p ei sl i m i t e di nt h e s c o p eo ft h es u mo fc o m p e n s a t i o n t h ep a r to fo b j e c tf o c u so nt h ef a m i l y m e m b e ro ft h ei n s u r a n t e x t i n c t i v ep r e s c r i p t i o ni sn o tr e g u l a t e di nc h i n a s m a r i n et i m el a wa n di ti sv e r yi m p o r t a n tt od i s c u s si t f o r t h ，a n a l y z et h er e l a t i o n s h i pb e t w e e ns u b r o g a t i o na n dt h er i g h to ft h e i n s u r a n tt oa s kf o rc o m p e n s a t i o n w h e nt h ec o m p e n s a t i o no ft h eu n d e r w r i t e r a n dt h et h i r dp e o p l ec a nn o ts a t i s f yt h el o s so ft h ei n s u r a n t ，t h ec o n f l i c t b e t w e e nt h ed g h to f s u b r o g a t i o na n dt h ed g h to f i n s u r a n tt oa s kf o r c o m p e n s a t i o nw i l lc o m ei n t ob e i n g t h i sc h a p t e rc o m p a r e st h er e g u l a t i o no f t h ee n g l i s hl a wa n dg i v e st h eo p i n i o no fm y s e l f f i f t h ，d i s c u s sr e l a t i v e i s s u e si n l i t i g a t i o n o fs u b r o g a t i o n t h ec h a p t e r f o c u s e so nt h eo b j e c ta n dt h ed o c u m e n t sw h i c ha r en e e d e dd u r i n gl i t i g a t i o n ， a n dt r yt op l a ya ne f f e c t i v er o l ei nt h el i t i g a t i o no ft h eu n d e r w r i t e r l iy u e ( i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yh o uj u n k e y w o r d s ：m a r i n ei n s u r a n c e ，s u b r o g a t i o n ，m a r i t i m el a w 4 论文独创| 生声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包括其他人或其他机构已 经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 作者签名白 日期： 矿占占 口 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公 布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论 文。保密的论文在解密后遵守此规定。 作者签名： 办r 导师签名日期：么：笸虚 弓i 苦 上海海事大学硕士论文 弓|言 代位求偿权，是保险领域，尤其是海上傈除法中最为重要和复杂的理论之 一。对此，我国海商法、保险法、海事诉讼特别程序法均寿相应的规定。 也许是因为这项法律制度的确具有非常的重要性，也许题因为法律规定谯理解上 露在较大的分歧，较长时闼以来，保险界、法德爨、理论界、实务界一煮对其给 予极大的关注，法律理解和适用上的重大分歧因此而产生。例如，代位求偿权的 法理基磁，代位求偿权靛行菠名义，我位求偿投每渡爨羧入靛损絮赔偿谚求投麴 关系等等问题上说法不一。有鉴于此，本文根据保险法和海商法，海事 瓣讼法等静裁定，续台缀陵司法实戥，对保险我盈求锩较豹掇念、法瑗基硝、 保险代位求偿权的行使名义，保险代位求偿权的限制，与被保险人损害赂偿请求 毅熬关系骧及保泠徒蕴袁偿较貔穰葶中豹一些薅邋等透行了涤入豹磅究帮分耩， 在此基础上就保险代位求偿权在间法实践中的具体运用以及需要注意的问题提 爨了建设瞧豹意觅。 首先，本文从海上保险代位求偿权的概念切入，进而谈到代位求偿原则的法 瓒基础醵及代为求偿权同其德一臻相关穰念即债牧人代位权和物上代位税的比 较；接着，探讨了代位求偿权的行使名义，认为在中国应该赋予保险人以选择权， 保险人可以戬自己的名义，也可以仍然选择以被绦险入的名义行使代位权；然后 讨论代位求偿权行使中受到的限制，代位求偿权的限制这一章有三个内容，分别 是代位求偿权适用范围、追偿对敷以及诉讼时效的限制；第四个问题是代位求偿 投与被保险入损害赔偿请求权的关系，在保险人熬赔偿积羧害第三人豹赔偿郝不 足以满足被保险人的损失的时候，就产生了代位求偿权与被保险人的损害赔偿请 求投豹矛鹰，该章比较了英国法下浆数法，著擐攥我国兹实嚣帻援提出了笔者自 己的观点；最后，谈到代位求偿权的相关诉讼问题，分析了海上保险代位求偿权 熬潺讼掭戆帮诉讼辑霉载文佟，试霆对于绦验太撼起潺讼起弱一定懿藜韵耪指导 作用。 慈之，本文遁过对上述簿蘧数耩究帮分拆，希望糍对绦浚公司正确行篌傈陵 代位求偿投提供一些参考价值。 第章海上保险代位求偿救概述 上海海举大学硕士论文 一、代位求偿权 第一章海上保险代位求偿杈概述 第一节海上保险中代位求偿权的概念 代位求偿裰( r i g h to fs u b r o g a t i o n ) ，是指傈陵入在其承保的资任范围内 赔付被保险人的保险标的的全部或者部分损失之后，在赔偿金额内事有的向第三 者，即保险事故费任入请求赃偿的权利。代位求偿弗4 度作为保险人与被保险人之 溺的权益转让制度，是民裔法代位投靠l 瘦_ 秘傈陵瑾赔制度裙结合酶产彩，萁建立 可追溯到1 8 世纪末期( 英国1 7 8 2 年马森诉森茨伯一寨的判例) ，碱已为各国保 险立法和司法普遍接受。我潮现行保险立法也确认了遮制度。1 9 8 1 年经济 含阉法首次激立法形式确立了代位求髅漾翊。该法蘩2 s 条第3 款麓定：“被绦 险财产的损失，应由第三人负责赔偿的，如果投保方向保险方提出要求，保险方 可以按照合同规定先予赔偿。”1 9 9 5 年实施的中华人民共和国保除法( 以下 麓稼缳陵法) 第4 4 条至蘩4 7 条建立了我国完整熬麓产缳陵钱像求缮隶褒。 其中第4 4 条第1 款明确规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的， 保险人自向被保险入赔偿保黢金之日起，猩赔偿金额范阑内，代位行使被保险人 怼第三者请求薅楼茨较羁。” 二、海上保险中的代位求偿投 海上保险作为保险的一兴，毫无例外也有代位求偿制度。英国1 9 0 6 年海 上保险法( t h em a r i n ei n s u r a n c ea c t1 9 0 6 ，或简称m i a l 9 0 6 ) 第7 9 条规定： “( 1 ) 不论楚整个繇静耪镌全强= i 丕是货物霹分割部分的金攒，傈险夫农赔纣全部损 失后，有权取得被保险人在该已获焙付的保险标的上的任何权益，并取得被保险 人自保险事故发生之f 1 起在保险标的上的权利和救济；( 2 ) 除前款规定终，保险人 赡缮帮分损失静，绦蹬天势不联褥该项绦除稼豹或其余部分静嚣蠢投。毽稷据本 1 m a s o nv s a i n s b e r r y t h el a wo fi n s u r a n c e 1 7 8 2 ，r a o u lc o l i f i o a u x ，s w e e ta n dm a x w e l 1 9 8 4 2 第一章海上保险代位求偿权概述 上海海事大学硕士论文 法，保险人从造成损失的事故发生之日起，因赔付了损失，就取得被保险人对保 险标的的一切权利和救济，但以被保险人取得的赔偿为限度”。1 9 9 3 年生效的中 华人民共和国海商法( 以下简称海商法) 第2 5 2 条就海上保险代位求偿问题 亦作了相应规定：“保险标的发生保险责任范围内的损失是由第三人造成的，被 保险人向第三人要求海事法规赔偿的权利，自保险人支付赔偿之日起，相应转移 给保险人。”从本条规定的文义来看，实际上规定的是代位求偿权的行使条件， 并没有明确的使用代位求偿权的概念。2 0 0 1 年7 月1 日实施的中华人民共和 国海事特别诉讼法第9 3 条对于海上保险代位求偿权的法律含义的规定，与保 险法的规定基本一致。 一、国外各种理论 第二节海上保险代位求偿权的法理基础 国外现在关于保险法中代位求偿权的基础的理论主要有两种。一是代位求偿 权是建立在衡平原则之上的，另一种则认为是建立在保险合同中的潜在条款之上 的。前一种理论现在很流行，但是，在很多情况下，保险合同中的明确的条款会 确定或者改变代位求偿权原则。 ( 一) 衡平原则 避免被保险人获得重复赔偿，并不是拒绝给与他们合理的财产而是避免他们 的不当得利，之所以说是不当的是因为这种利益是建立在保险人损失的基础上 的，这就是衡平原则。衡平原则的要求是：已经履行了全部补偿义务的补偿人有 权收回相应款项。2 衡平原则是英国被最广泛接受的代位求偿权的理论基础，在 美国也是这样，美国规定“保险人的代位求偿权存在于衡平的事实，而并不依赖 于保险合同中约定的权利。”即使代位求偿在保险合同中作为明确的主要条款， 这种情况下也还是应用的衡平学说。“除非合同另有约定，代位求偿权在衡平学 说的框架内实施并且必须同它的原则相一致。”在美国，“传统上起码有三个平等 的原因决定着代位求偿权：1 、那些诚信的对他人支付了债务或者履行了义务的 人可以( 这是准合同的) 平等的得到债主或者侵权行为人应当履行的义务，或者 2 a m o u ld sl a wo f ”i n e i n s u r a n c ea n da v e r a g e ，s i x t e e n t he d i t i o n v o l u m el ，1 9 8 1 1 0 7 9 第一章海上保险代位求偿权概述 k 海海事j = 学硕l 论文 起码有要求这种义务的权利。2 、第三方( 也就是侵权行为人) 不能仅仅因为受 害方有获得保险的远见而有权得到意外的豁免。3 、公共政策允许保险人获得补 偿，这样通常能够减少保险费率。 ( 二) 默示条款 在l o r dd i p l o c k 中说：“在英国法中不当得利的学说没有被普遍接受，代位 求偿权也并不仅是一个简单的概念。它是某种权利从一个人转移到另一个人，而 不需要权利转移出的一方的分配或者同意的方便的途径，在很多不同的情况下它 是根据法律的规定来进行操作的。一些代位求偿中的权利在刚开始是以合同例如 保险合同的形式出现的，而另外一些并不是建立在合同的基础上的，并且看起来 是一种经验上的弥补，以用来预防特殊的不当得利。 这种被l o r dd i p l o c k 提出的代位求偿权的观点得到了一些关注，它是对普 通法渊源的质疑，现在并没有得到广泛的支持。这种观点至今很难站得住脚，因 为英国法律并不接受一种不当得利的学说。l o r dd i p l o c k 代位求偿权的观点是 由于英国国会上议院在“奈皮尔和亨特”一案中的判决而被广泛传播的。 在此案中，那些由承保停运损失的保险人再保险的劳合社的成员提出赔偿请 求并且得到了赔偿。此后律师们又从那些对损失负有责任的第三方得到了赔偿。 主要的问题在于再保险人对部分资金的权力是否仅仅是一种个人的普通法的权 利，通过对所拥有的或者收到的财产的执行，而成为强迫性的，还是通过一种平 等的财产权利来实施。上议院采取了后者。 ( 三) 明示条款 无论代位求偿权的法律基础如何，这一原则都有可能被保险合同上的明示条 款所改变。但是我们通常看到的是，他们中的大部分是重申了法律的规定。通过 比较( 但是这种比较仍然是建立在合同的基础上的) ，保险人可以通过规定被保 险人赋予他相关权利的途径来寻求其他方式的代位求偿权。这种权利的赋予在代 位求偿上具有潜在的优势：保险人可以行使权利而无需首先赔偿被保险人，并且 如果有一笔意外的收入的话，也可以归保险人所有。但是即便如此，这种方式看 起来仍然没有被广泛的使用。 二、我国海上保险代位求偿权的两大法律基础 海上保险代位求偿权的法律基础有两个方面，一是从海上保险作为保险的一 4 第一章海上保险代位求偿权概述 上海海事大学硕士论文 个分支来考虑所具有的保险法的基础，另一个方面保险合同法实质上不过是民法 债权制度的一个分支，其立法的指导思想、法律原则和法律制度，无不建立在民 法债权基本制度的基础之上，这些基本制度对于保险合同法具有一定的支配作 用，所以，对海上保险代位求偿权的法理研究可以从两个方面进行： ( 一) 保险法基础 代位求偿权是海上保险的一个重要组成部分，但也不仅仅是海上保险所独 有，它同时也是保险合同的一种。在保险制度中，保险人对被保险人因为承保风 险所造成的特定损失承担损失赔偿责任，从而最终承担承保风险。从根本上说， 保险合同的性质是一种补偿合同，需要遵循的是损失补偿原则。这一原则包含两 层含义：1 、保险合同订立后，一旦发生保险责任范围内的损失，被保险人有权 按照保险合同的约定，获得全面、充分的赔偿。2 、保险人对被保险人的赔偿应 恰好使保险标的恢复到保险事故发生之前的状况。即保险补偿以被保险人的实际 损失为限，被保险人不能以保险为牟利的手段。这也就是我们所说的“禁止不当 得利”的原则。 代位求偿权正是来源于保险的这一补偿原则。在保险实务中，保险标的的损 失常常是由于第三者的过失或疏忽造成的。在这种情况下，被保险人一方面可以 依据保险合同向保险人行使保险金给付请求权，也可以依据第三人的过错行为向 其请求赔偿，这两种请求权都是受到法律保护的。就被保险人而言，他的两项赔 偿请求权同时成立。保险人不能以保险标的的损失是由于第三者的责任所致为由 而拒绝履行保险合同责任：同样，第三者也不能以受损财产有保险合同给予赔偿 而解除自己的民事损害赔偿责任。但是如果允许被保险人同时行使上述两个权 利，则被保险人将重复受偿，这势必违背了“禁止不当得利”的原则。 那么，可不可以规定被保险人只向保险人或者第三者的某一方行使请求权 呢? 表面上看来，这会使问题变得好办的多，但是事实上，却是违背了法律所提 倡的公平原则： 首先，如果当被保险人的财产遭受损失后，被保险人只享有对第三人的民事 损害赔偿请求权，则不符合被保险人订立保险合同的初衷，而且这样以来造成了 保险人只享有收取保险金的权利，却无需承担任何法律责任和义务的违背公平的 现象。 其次，若致害第三人因为被保险人享有保险金赔偿请求权而不承担赔偿责 任，实际上使得致害人通过被保险人和保险人订立的保险合同而获益( 第三者应 第一章海上保险代位求偿权概述 上海海事大学硕士论文 当付出赔偿而没有付出赔偿的，本质上为一种利益) ，此不符合法律公平之精神， 也不利于惩恶扬善机制的运行。因此，无论被保险人是否取得保险赔偿，第三人 都难脱其咎。 因此保险损失补偿原则必然要求当保险人赔偿被保险人保险金后，被保险人 将其对第三者的损害赔偿请求权转移给保险人。这就是代位求偿权制度形成的法 理基础一保险损失补偿原则的必然逻辑结论。可以说，保险人代位求偿权是保险 人、被保险人及第三者之间利益的平衡器，充分体现了法律的公平原则。4 ( 二) 民法基础 保险的损失补偿原则应是海上保险代位求偿权的法理基础，必须时刻遵循。 但也应该值得注意的是，海上保险法同时也是民事特别法，是从属于民法范畴的 特殊法律规范，5 所以对大陆法系民法的相关立法与一般理论进行系统的研究， 可以为代位求偿制度的具体运行方式提供一个科学而且完善的法律模式，也只有 这样，才能赋予保险代位求偿权以更多的民法理性，使该规则的建构和解释更为 科学。 1 、保险代位求偿权属于民法中的代位权 从代位求偿权的定义可以看出，代位求偿权属于债权转移制度的一种。广义 的债权转移包括代位权和债权让与。民法上通常意义之代位制度是指，在共同债 务人或保证人因使债权人满足而有求偿权时，为确保其求偿权，法律规定，债权 人的某些权利当然移转于清偿人的法律制度。当负有清偿责任的第三人或者连带 债务的一方债务人清偿主债务后，即取得原债权人的地位，可以以自己的名义代 位行使原债权人对于债务人的请求权利。由于这种代位权的取得是以清偿债务为 前提，因此民事理论中称之为清偿代位。通常认为，清偿代位是因法律原因而发 生的债的转移，6 可发生债的转移的效果。而债权让与是指债权人通过第三人订 立合同将债权的全部或部分转移于第三人。7 即因契约转移债权者，为债权让与。 8 一般认为，债权转移包括依合同或其他法律行为而发生的债权转移以及依据法 律的原因而发生的债权转移( 如清偿代位) 。9 结合代位求偿权的概念可知，代位 求偿权属于代位权的一种，具有民法制度中代位权的一般特性。 尹田中国保险市场的法律调控北京：社会科学文献出版社，2 0 0 0 3 3 2 3 3 3 李文湘海上保险代位制度研究2 0 0 0 9 覃有士保险法概论北京：北京大学出版社，2 0 0 1 4 3 王利明民法债权北京：法律出版社，1 9 9 1 1 9 5 马俊驹，余延满民法原论北京：法律出版社，1 9 9 8 6 0 8 史尚宽债法总论北京：北京政法大学出版社，2 0 0 0 6 7 2 李强论合同权利的转让见：民商法研究( 4 ) 北京：法律出版社，2 0 0 1 5 4 4 第一章海h 操蹬代位求偿权概述 上海海事大学颈i 二论文 2 、代位求偿权体现的不真正涟带债务原理 ( 1 ) 清偿代德较俸琨静连带债务藤臻 清偿代位权在具体民攀权利中主要表现为两种：保证人的代位牧和连带债务 入的代位投。连带债务入的代位校跫指对于连带之债的债务入，程清偿连帮之债 届，即取得代位向其他连带之债馈务人追偿债权的权利，其债权的范围限于全部 债务与其融身应承担的债务的差额。连带债务通常基于共同的原因，如基于同一 合阉约定，或基于共同侵权行为：褥且连带债务翼肖共同豹目的，债务人在主观 上互相关联：因而遴带债务人之间有当然的内部分担关系，法律规定连带债务人 阈一入涛偿揍务鹾，对其他灸有分糖责- | 王黪债务人窍投接镑债权人对其他债务人 的追偿权。 ( 2 ) 海上缳蹬代位求偿投属于不奏委连喾壤务 显然，海上保险代位求偿权并 连带债务的一种，而照属于另外的多数人之 壤鹣潼影，溜爻虽然缳验代位求缕援氇是多数久露潮一蕊校天受费，帮不楚基予 同的原因，海上保险人和致害第三人之间也没有主观的关联性。海上保险人在 薅绥被保黢a 之委代位良致害久求偿，这并不是基予连带黉任豹纛论，焉楚基予 和涟带债务不同的不真正琏带债务理论。 不真正连带债务是指多数债务入藏蒸予不同发生原瓣褥偶然产生豹闲一蠹 容的给付，各负全部履行的义务，并因债务人之一的履行丽使全体债务归于消灭 的债务。”和连带债务一样，不真旋连带债务的效力分对内效力和辩夕 效力。对 外效力是器债务人与债权人的关系，中心内容是指对债务人之一发生的事项是否 及于其他债务入：丽对内效力是指媵行了债务的债务人是磷可以及如何向蒸他债 务人追偿。下面分别论述之： a 、对外效力 不真正连带馈务与一般连带镄务豹棂零区别在于兹纛豹各债务人之翊没有 基于内部分担关系而形成的内部求偿权。但之所以具有“避带”债务的特征是由 予在矮有共有园一绘纣内容豹菝务人之中，存在一个终是爨任人，掰有债务往往 是可最终归责于该责任人的事由发生。债务人之一的全部履行，可发生请求权的 转移，扶嚣使其麓续务入瓣予债权入夔债务楣对鬻并不实蔟滔灭。“履行清偿馕 务的债务人取得请求权，从而向终局责任人追偿其债权。“如果一个债务人发生 了客麓上满蹩债权翡事项，鲻荚麓债务陡之湾灭。毽露栗存在终两责任入，箕链 1 0 尹幽中国保险市场法律调研北京：社会科学文献出版挂，2 0 0 l ，3 4 2 “张广兴，蔹法葸沧，i 窳：法律l l 驻柱，1 9 9 7 1 5 7 7 第一章海上保险代位求偿权概述 上海海事大学硕+ 论文 债务人享有代偿利益让与请求权”。”“债权人免除终局责任人的债务，则其他 债务人的债务在终局责任人得以免除的限度内归于消灭。因其他债权人让与请求 权或赔偿请求权，不应因债权人之行为而被剥夺也”。” b 、对内效力 不真正连带债务是由于不同原因所引起的数个相互独立的债务，对债务人之 一所发生行为的效力原则上不及于其他债务人，但是债务人之一的履行债务行为 产生了满足债权的客观事实，从而使其他债务归于消灭：债权人在获得债务人之 一的清偿后，即丧失对其他债务人要求同一内容给付的请求权。 在代位求偿制度中，保险人依据保险合同负有对被保险人的赔偿义务，而第 三人同时因其侵权或者违约行为而对被保险人负有同一给付内容的债务时，保险 人与第三人对于被保险人的债务基于不周的法律事实，产生各自独立的债务，但 却结合在同一项给付内容下。依据上述的不真正连带债务原理，在保险人作为债 务人之一清偿债务后，债权并没有实质消灭，被保险人的债权因转让而相对消灭， 保险人取得实质债权，即获得请求权。保险人向终局责任人即责任第三人追偿的 权利，就是保险制度中的代位求偿权，这正体现了不真正连带债务原理的对内效 力。 第三节海上保险代位求偿权与其他概念的比较 一、海上保险代位求偿权与债权人代位权的比较 债权人代位权，又称保全代位，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的债 权而有害于债权人的权益时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行 使债务人债权的权利。海上保险代位求偿权和债权人的代位权同属于民法上的代 位权制度，因此存在着共同之处，但是两者毕竟是两种截然不同的制度，所以又 具有本质上的区别，具体分述如下： ( 一) 海上保险代位求偿权与债权人代位权的共性 1 、两者都是属于民法上的法定代位权 一般认为，债权转移包括依合同或者其他法律行为而发生的转移以及依据法 1 2 台湾民法第2 2 8 条 ”史尚宽债法总论北京：北京政法大学出版社，2 0 0 0 6 7 3 8 第一章海e 保险代位求偿权概述 上海海事大学硕士论文 律的原因而发生的移转。如上节分析知道，海上保险代位求偿权的法理基础在于 保险法中的补偿原则，国家通过立法的形式赋予被保险人以代位求偿权，防止被 保险人从保险人和责任第三人处同时获褥补偿，从而防止其不当得利，因此属于 法定的代位权。而债权人的代位权同样是为防止债务人对于私权的处分权损害债 权人的权益，通过法律赋予债权人代位权，均衡债权人与债务人的利益。因此这 两者都是属于民法上的法定代位权。 2 、两者都属于代位权理论中的权利主体代位 近现代民法制度根据代替权利主体还是客体的地位，把代位分为人的代位和 物的代位，也就是权利主体的代位和权利客体的代位。代位求偿权和债权人的代 位权都是通过代位向第三人主张债权。在代位求偿权中，保险人在支付保险赔偿 后，就可以以自己的名义要求责任第三人支付对被保险人的民事损害赔偿。而在 债权人代位中，债权人在满足上述代位权行使要件后，就可以以自己的名义代位 追偿第三人( 次债务人) 对于债务人的债权。因此，这两者都是属于权利主体代位。 3 、二者的行使范围均不得超出代位人的原债权 保险人在向责任第三人行使代位求偿权时，以自己依据保险合同已经支付的 保险赔付为限，超过部分返还给被保险人。同样，债权人在行使代位权时，以其 与债务人之间的债权为限，超过部分返还给债务人。 4 、两者的诉讼名义和时效规定相同 在我国，代位求偿中保险人与行使代位权的债权人在通过诉讼行使各自的权 利时，都是通过代位诉讼，以自己的名义起诉第三人。而且，被保险人或债权人 与第三人之间的债权的诉讼时效，同样约束保险人或债权人。这两点在下文中还 会具体分析。 ( 二) 海上保险代位求偿权与债权人代位权的区别 l 、两者的权利性质不同 海上保险代位求偿权是一种请求权。海上保险代位求偿权中，被保险人对致 害第三人的权利属于损害赔偿请求权，保险人在支付了保险金之后，即从被保险 人处取得这一请求权，被保险人丧失这一请求权。因此，虽然权利的主体发生了 变化，权利的性质却没有改变，否则对致害第三人来说是不公平的。因此保险人 的代位求偿权仍然是一种请求权。 而债权人代位权的性质则说法不一：有的学者认为债权人代位权是径行行使 他人债权的权利，其目的在于以自身的意思表示使既有的权利或法律关系发生变 9 第一章海上保险代位求偿权概述上海海事大学硕士论文 更，因此性质类似于形成权。也有学者指出，“债权人代位权的意思表示以原债 务人的债权为局限，并非依权利人一方意思表示径自形成法律上的效果，因此不 是纯粹的形成权，而是属于法定的管理权，目的在于保全债权人的债权。债权人 行使代位权时是以自己名义向第三人行使债务人的权利，从而间接的满足自己的 债权。总之，无论是形成权还是管理权，债权人代位权的性质都与代位求偿权作 为一种请求权的性质不同。 2 、二者的行使要件不同 海上保险代位求偿权的行使有一个前提就是保险人已就保险事故给付了保 险金，在给付保险金前，保险人与致害第三人不发生任何法律关系，也无权过问 被保险人对第三人请求权的行使。而债权人代位权的行使要件有以下几个方面组 成：( 1 ) 债权人对债务人的债权合法、确定，且须己届清偿期：( 2 ) 债务人怠于行使 其到期债权：( 3 ) 债务人怠于行使权利的行为己经对债权人造成损害。” 3 、两者的法律后果不同 海上保险代位求偿权中，保险人行使代位求偿权所得到的赔偿直接归属于自 己，当然，这种赔偿的范围是限定于保险人所支付的保险赔偿金额的范围内的。 被保险人没有请求权，除非被保险人没有从保险人处得到充分的赔偿。而债权人 代位权法律后果则不同。债权人代位权诉讼判决后，第三人( 次债务人) 仍应该向 债务人清偿债务，并且该第三人所交付的财产应作为债务人的总财产，向全体债 务人清偿，代位的债权人并不能因此获得优先受偿权也就是说，债权人行使代位 权所产生的效果应直接归属于债务人。 4 、两者实现权利的方式不同 海上保险代位求偿权中，保险人已经就保险事故赔付了保险金，随即自动取 得代位求偿权，可以直接向致害第三人请求赔偿。如果两者就代位求偿权的行使 等问题产生了异议，还可以通过诉讼的方式加以解决。也就是说，海上保险代位 求偿权可以通过非诉讼方式和诉讼方式两种方式来实现。与之不同的是，债权人 代位权必须通过诉讼的方式来实现。 二、海上保险代位求偿权与物上代位权的比较 ( 一) 对物上代位权的理解 1 4 蔡奕保险代位若干理论问题探讨见中国民商法律网 坫王利明论代位权的行使要件见：法学论坛，2 0 0 1 ( 1 ) 3 7 1 0 第一章海上保险代位求偿投概述上海海搴大学硕士论文 根据英国1 9 0 6 年海上僳验法第7 9 祭的规定，僳陵人的代位权可以分为物 上代谴蔽移投剽代位较蘸耱。荚雪法下僳羧大取褥僚羧檬瓣鹣裁余瘸菇为一耱毂 利而非法定转让，属于物上代位权。我国对海上保险代位权和物上代位权进行了 区别立法。我圜法律下的海上保险代位权仅指权利代能。物上代位权是保险人对 爨验禄豹享毒瓣投裁，嚣海一乏绦陵我经较仪仗是淘责程蘩三天求偿投稳兹我整繇 请求权的代位。这里值得一提的是，民法中也有一个抵押权人的物上代位权，指 的是抵押权关系中，抵押权标的物毁损、灭失，其价值如果化为其他形态( 如赔 镁龛) 薅，该箕魏形态黎徐簸变成荛羝捧橼戆兹之代缀秘或者饯骜物，抵援毅入 可就该代位物或者代替物行使权利。可见保险中的物上代位和民法上抵押权人的 物上代位是截然不同的两个概念。 渤上载袋数毽摇实嚣全镄号接定垒损耀移凑嚣，下霆分述之： l 、在实际全损的情况下，物上代位权是指保险人谯赔付全损盾，有权取 得保险单承保的被保险人保险标的的剩余物权。海商法第2 5 6 条规定“除本 法第2 5 5 条豹裁定终，保险椽瓣发生全损，绦验人支付念郝缳蹬金额的，取得对 僳险标的的全部权利：但是，在不足额探险的情况下，保险入按照保险金额与保 险价值的比例取得对保险标的的部分权利”。 2 、推定全按制度是海上保验所特有戆，所以在撼定全损情况下的物上代位 投自然也为海上保险法所专裔。这也就燕海上保险中的蚕付制度，它指的是在笈 生保险事故，造成保险标的推定全损时，被保险人明确淡示将保险标的的一切权 利移转给保险人，两请求傈除人赔偿全部傺险金额的法律行为。”农保陵标的接 定念损的情况下，被傈险天鹰当向保险久蚕付傈险标瀚才有权要求稼陵入按照全 部损失赔偿。”保险人接受委付的，被保险人对委付财产的全部权利和义务转移 绘保险人。” ( 二) 两者的戮聚 物上代位檄的目的是防+ 止被保险人因保险金给付请求权与保险标的物所有 权浇合所产生的“不当得利”问题，这与代位求偿权黎止被保险人通过保险获得 不滏稠益懿藤联鞠阖；瑟显代位求偻投与物主芪谴投霜耩僳险戎使投豹莛壤；二 者的享有者与行使者均为保除人；权利的产生均基因于保险人的保除金给付。可 以精出，两者在学理上还是肖很多的相同之处，但也正因为此，容易对两者产生 溺潺，嚣鼗鸯必簧对嚣者逶孬缝致懿区鬟。英主要区裂舞下： 中华人民共和国海商法第2 4 9 条 ”中华人民共和国海商法，第2 5 0 条 1 l 第一章海上保险代位求偿权概述 上海海事大学硕士论文 1 、二者适用条件不同 代位求偿权的产生必须是因第三者的行为致使保险标的物受损，这种损失可 以是全部损失，也可以是部分损失。而物上代位权仅仅适用于全损的情况，当然 全损包括实际全损和推定全损两种情况。而且值得注意的是，根据英国1 9 0 6 年海上保险法第7 9 条第l 款的规定，物上代位权还可以适用于可分的保险标的 发生“部分全损”的情况，笔者认为这是十分可取的，而且在我国海上货物运输 保险实务中，也承认物上代位权可适用于“部分全损”。如某货物保单项下同一 船上装载的小麦，只有其中一个船舱因舱底板破损，压载水进入导致该舱全部小 麦湿损，其他各舱的小麦完好抵达保险单所载明的目的地，对遭湿损的小麦按 “部分全损”处理后，保险人取得这部分小麦的全部权利。 2 、二者权利效果不同 海上保险代位求偿权中，保险人受让被保险人对第三者的损害赔偿请求权， 其权利范围不超出保险人给付的保险金，这也是补偿原则的要求。而且代位求偿 权是保险人自被保险人处取得的已经存在的合法有效的债权，原则上只能给保险 人带来利益，没有责任。而物上代位中，保险人根据物上代位权有权保留残余物 的全部，即使其价值超过保险人的赔付而使保险人获利。这似乎不符合保险法的 补偿原则。但是，从另一个角度看，由于保险人通过物上代位权取得保险标的的 物权的同时，也承担保险标的物所产生的义务，这可以作为其获利的对价。正因 为保险人同时也要承担基于保险标的物所发生的义务和费用，所以这种权利义务 的转移也有可能使保险人因接受代位权所承担的义务和费用超出保险标的物的 价值，甚至可能超出保险金金额。基于此原因，各国保险法均允许保险人对被保 险人提交的委付通知自行斟酌，决定是否接受委付。 3 、二者的实现时间不同 海上保险代位求偿权自保险人给付完保险金之后即可行使，而物上代位权中 委付制度下，代位权的实现是以被保险人的委付通知为前提，被保险人向保险人 发出委付通知，如果保险人接受了委付，则取得对委付财产的权利和义务，可见 此时物上代位权的取得时间是保险人接受委付时起，如果海上保险人拒绝接受委 付，则物上代位权不成立。 1 2 第二章代位求偿权的行使名义 上海海事大学硕+ 论文 第二章代位求偿权的行使名义 第一节外国法律关于保险人代位求偿权行使名义的规定 各国由于民商法以及诉讼法制度的内容不同，对于保险人行使代位求偿权名 义的法律规定也各不相同。“他山之石，可以攻玉”，所以在本章的开始，笔者 先对其他各国对此问题的规定做一讨论和分析。 一、只能以被保险人的名义行使海上保险代位权的国家 在支持保险人应当以被保险人的名义行使代位权的国家中，最具有代表性的 国家就是英国。m i a l 9 0 6 赋予保险人代位求偿的权利，但是并没有明确的规定被 保险人名义还是仍旧以被保险人的名义进行代位求偿的问题。但是英国作为判例 法国家，通过司法判例确立了这样的原则：若基于法律规定的代位求偿权，保险 人在向