（民商法学专业论文）我国应收账款质押制度研究.pdf

摘要 应收账款质押是物权法在我国新确立的权利质押类型，作为一种新的融资担保 方式，因其拓展了融资渠道，缓解了中小企业的融资难问题，在经济社会中凸显了非常 重要的作用。在物权法的立法过程中，实务界和理论界对制定该制度的争论过于激 烈使得最后法律对其规定过于简略，造成了实践中的操作困难。对应收账款的概念与范 围、法律性质、设立、效力和实现、风险控制等一系列问题，从立法之初就一直存在争 论。经过四年多的实践运行，虽然应收账款质押取得了不错的效果，但对一些理论问题 的争论依然存在，相关法律规定仍存在缺失，这些都困扰着我们的担保融资实践，因而 对应收账款质押制度进行深入的研究和探讨具有非常重要的理论和现实意义。 本文首先对应收账款的基本理论进行了梳理和介绍，从多方面入手分析应收账款的 概念，指出应收账款是指权利人基于提供的服务、货物或者设施所获得的向义务人请求 给付的金钱债权，同时包括基于法律规定或者行政许可而获得的收取某项费用的权利， 包括现有的和未来的金钱债权，但因为票据或者其他的有价证券所产生的付款请求权不 包含在内。我国对应收账款范围的规定采取了列举的方式，包括一般应收账款和部分收 费权，将收费权规定于应收账款的范围是在当前的环境中为了实践需要所作出的权宜之 计。关于应收账款的性质，目前主要有权利转让说和权利质押说之分，虽然应收账款质 押和权利转让存在很多相似之处，但其根本上还应是权利质押。通过对应收账款质押与 保理及与应收账款转让的对比分析，论证了应收账款质押的独立性及其单独存在的必要 性。 我国法律规定的应收账款的设立条件包括签订书面合同和登记，登记既是应收账款 质押设立的条件也是其公示的方式。这与大陆法系关于一般债权质押的设立条件是不同 的，大陆法系国家设立一般债权多是以通知第三债务人或交付债权证书等作为公示方式 的，本文针对这两项是否可加入我国应收账款的设立条件进行了分析探讨，在对比的基 础上指出登记公示的优越性。我国的公示方式虽然是借鉴英美法系的登记方式，但因法 律逻辑基础不同及借鉴时的不谨慎导致在适用上存在冲突及操作上的漏洞，针对这些问 题，本文通过分析提出了修改登记申请方式、赋予登记机关形式审查的职责、增加拒绝 登记的规定及修改相应法条改变法律冲突现象等一系列完善建议。 对于应收账款质押的效力及实现问题，我国物权法中极少涉及，但该部分对于 应收账款质押制度的构建又是很重要的部分。应收账款质押的效力是该质权能否实现及 有无实现必要的关键因素，而权利能够实现则是权利设立的基础。应收账款质押的效力 分别是设质后对三方当事人的影响，即三方当事人所享有的权利义务。对于应收账款质 押的实现，各国大都采用直接收取的方式，即在债务履行期满债务人没有履行债务时， 质权人可以直接向第三债务人索取。针对存在清偿期的问题，本文分别讨论了普通应收 账款和收费权的实现方式，对于普通应收账款根据清偿期与被担保债权的清偿期的不同 予以区别，对于收费权则分情况采用直接收取或者将权利变卖、拍卖或者折价的方式实 现其权利。 应收账款质押的实现有赖于债务人的履行能力，具有极大的不确定性，且应收账款 本身属于无证券化的请求债权，所以相对于其他担保方式其风险更大。这就要求作为质 权人的银行在接受设质的应收账款时，不仅要加强事前风险的审查，还要强化贷后的风 险防控，同时风险的防控还需建立我国的信用体系，并完善相关法律规定。风险控制是 应收账款质押制度顺利得以实施的一个关键因素，我们不仅要在法律法规方面予以完 善，更需要相关质押管理部门及质权人、出质人和第三债务人等当事人的共同努力。 关键词：应收账款，质押，公示，效力，风险防控 a bs t r a c t a san e wf i n a n c i n gw a yo fs e c u r i t ya n dn e wt y p eo fp l e d g eo fr i g h ti n ”p r o p e r t yl a w ”，b e c a u s eo fi t e x p a n s i o no ff i n a n c i n gc h a n n e l s ，p l e d g eo fa c c o u n t s 托宅e i v a b l ee a s et h ef i n a n c i n gd i f f i c u l t i e so fs m e sa n d h i g h l i g h tt h ev e r y 锄i m p o r t a n tr o l ei i lt h ee c o n o m i cs o c i e t y h o w e v e r , i nt h el e 百s l a t i v ep r o c e s so ft h e ”p r o p e r t yl a w ”，p r a c t i t i o n e r sa n dt h e o r i s t si n t e n s e l yd e b a t i n go nt h ed e v e l o p m e n to ft h es y s t e m ，t h e r e q u 打e m e n to fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei sm a d et o ob r i e fb yt h ef i n a ll e g a l ，w h i c hl e dt oo p e r a t i o n a l d i f f i c u l t i e si nt h ee v e n t t h ec o n c e p t ，t h es c o p e ，t h el e g a ln a t u r e ，t h ee s t a b l i s h m e n t , t h ee f f e c t i v e n e s s ，t h e i m p l e m e n t a t i o n , t h er i s kc o n t r o la n dar a n g eo fi s s u e so fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ，f r o mt h eb e g i n n i n go ft h e l e g i s l a t i o nh a v eb e e nc o n t r o v e r s i a l e v e na f t e rm o r et h a nf o u ry e a r so fp r a c t i c e ，a l t h o u g ht h ep l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l eo b t a i ng o o dr e s u l t s ，s o m et h e o r e t i c a li s s u e sr e m a i nc o n t r o v e r s i a l ，a n dr e l e v a n tl a w sa n d r e g u l a t i o n sr e m a i nm i s s i n g ，w h i c ha r ep l a g u i n go u rs e c u r e df i n a n c i n gp r a c t i c e s a n dt h u si th a sv e r y i m p o r t a n tt h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c et o c o n t i n u et oc o n d u c ti n - d 印t hr e s e a r c ha n ds t u d y c o r r e s p o n d i n ga c c o u n t sr e c e i v a b l ep l e d g e f i r s t l y , t h i sp a s s a g es o r to u ta n di n t r o d u c et h eb a s i ct h e o r yo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ，a n a l y s i st h ec o n c e p t o fa c c o u n t sr e c e i v a b l ef r o mm u l t i - d i s c i p l i n a r y , p o i n to u tt h a tt h ea c c o u n t sr e c e i v a b l er e f e r st ot h er i g h t h o l d e r sq u e s tt h ep a y m e n to fm o n e t a r yc l a i m sa c c o r d i n gt op r o v i d i n gg o o d s ，s e r v i c e so rf a c i l i t i e st ot h e o b l i g o r , i n c l u d i n gt h er i g h tt or e c e i v ea n yf e eo rc h a r g eb a s e do nt h el a wo ra d m i n i s t r a t i v el i c e n s ea n dt h e e x i s t i n ga n df u t u r em o n e t a r yc l a i m s h o w e v e r ，t h ec l a i md o e sn o ti n c l u d et h ep a y m e n to fn o t e so ro t h e r v a l u a b l es e c u r i t i e s o u rc o u n t r yh a sl i s t e ds o m ew a y so ft h es c o p eo ft h ep r o v i s i o n so fo u ra c c o u n t s r e c e i v a b l e ，i n c l u d i n ga c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dt h er i g h tt ot h es o m eo ft h ec h a r g e s t h es c o p eo ft h e s u b s c r i p t i o nr i g h t sp r o v i s i o n si nt r a d er e c c i v a b l e s ，t h a ti sm a d ee x p e a ：l i e n ti no r d e rt of u l f i l ln e e d si no u r c u r r e n te n v i r o n m e n t o nt h en a t u r eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ，t h e r ea r et r a n s f e ro fr i g h t sa n dr i g h to fp l e d g e a l t h o u g ht h e r ea r cm a n ys i m i l a r i t i e sb e t w e e nt h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dt h et r a n s f e ro fr i g h t s ， f u n d a m e n t a l l yt h ep l e d g eo fa c c o u n t si sa l s ot h ep l e d g eo fr i g h t s a c c o r d i n gt oa n a l y s i st h ep l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l e ，f a c t o r i n ga n dr e c e i v a b l e st r a n s f e r , i ti sc i t e dt h en e c e s s i t yo ft h ei n d e p e n d e n c ea n d t h es e p a r a t ee x i s t e n c eo ft h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e i i i o u rc o u n t r y sr e g u l a t i o no fa c c o u n t sr e c e i v a b l es e tc o n d i t i o n si n c l u d eaw r i t t e nc o n t r a c ta n d r e g i s t r a t i o n ，t h er e g i s t r a t i o ni sb o t ht h es e t t i n gu sc o n d i t i o n so fa c c o u n t sr e c e i v a b l ep l e d g ea n d a l s ot h ew a y o ft h ef o r m u l a i ti sd i f f e r e n tt ot h ec o n d i t i o n so fe s t a b l i s h m e n to ft h ep l e d g et ot h eg e n e r a lc l a i m s c o m p a r i n gw i t hc i v i ll a w m o s t l yc i v i ll a wc o u n t r i e si st on o t i f yt h et h i r dp e r s o no rd e l i v e r yt h ed e b t c e r t i f i c a t ea saf o r m u l aa p p r o a c h t h i sa r t i c l ew a sa n a l y z e da n dd i s c u s s e dw h e t h e rt h e s et w oc a nb ea d d e d t ot h ee s t a b l i s h m e n tc o n d i t i o n so fo u ra c c o u n t sr e c e i v a b l ea n d0 1 1t h ec o m p a r i s o np o i n t e do u tt h e r e g i s t r a t i o np u b l i c i t ys u p e r i o r i t y a l t h o u g ho u rf o r m u l ai st ol e a r nf r o mt h ec o m m o nl a wo fp u b l i c r e g i s t r y , t h ed i f f e r e n tl o g i c a lb a s i so fl a wa n dm i s t a k e nd r a wl e a dt oc o n f l i c ti n t h ea p p l i c a t i o na n d l o o p h o l ei nt h eo p e r a t i n gd e t a i l s t os o l v e t h e s ep r o b l e m s ，t h i sp a s s a g ep u tf o r w a r d as e r i e so f s u g g e s t i o n sf o ri m p r o v e m e n t , m o d i f y i n ga p p l i c a t i o nf o rr e g i s t r a t i o n ，g i v i n gt h ef o r mr e v i e wd u t i e st ot h e r e g i s t r a t i o na u t h o r i t y , i n c r e a s i n gt h ed e n i a lo fr e g i s t r a t i o nr e q u i r e m e n t s ，a n dm o d i f y i n gt h ec o r r e s p o n d i n g m e t h o dt oc h a n g et h ep h e n o m e n o no fc o n f l i c to fl a w s a b o u tt h ee f f e c t i v e n e s sa n di m p l e m e n t a t i o ni s s u e so fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ，c h i n a s ”p r o p e r t y l a w ”r a r e l yi n v o l v e d ，b u tt h a tp a r tt ot h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e mi sv e r yi m p o r t a n t t h e e f f e c t i v e n e s so ft h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei st h ek e yt h a tw h e t h e rt h i sr i g h tq u a l i t yc a nb ea c h i e v e d a n dt h er i g h tr e a l i z ei st h et h eb a s i so ft h er i g h tt os e tu p t h ee f f e c t i v e n e s so ft h ep l e d g eo fa c c o u n t s r e c e i v a b l ea r et h ee f f e c tt ot h r e ep a r t i e sa f t e rs e t t i n gu s ，n a m e l yt h er i g h t sa n do b l i g a t i o n se n j o y e db yt h e t h r e ep a r t i e s i no r d e rt or e a l i z ep l e d g eo fr e c e i v a b l e s ，s t a t e sm o s tt a k ed i r e c tc h a r g e ，n a m e l yw h e nt h e d e b t o rf a i l e dt od i s c h a r g et h ed e b t , t h ep l e d g e ec a nd i r e c t l yb eo b t a i n e df r o mt h eg a r n i s h e eo fi t sd e b ti n d e b lf o rt h ep e r i o do fs e t t l e m e n to ft h ep r o b l e m , t h i sp a s s a g ed i s c u s s e dt h eg e n e r a la c c o u n t sr e c e i v a b l e a n dc h a r g e st h er i g h tw a y ，a n dd i s t i n g u i s h e da c c o r d i n gt ot h el i q u i d a t i o np e r i o da n dt h er e p a y m e n to ft h e s e c u r e dc l a i m so ft h eo r d i n a r yr e c e i v a b l e s f o rt h et o l lc o l l e c t i o nr i g h t s ，i tw i l lb er e a l i z e dt h r o u g hd i r e c t c h a r g eo rt h er i g h tt oa u c t i o no rs e l l i n gt h e i rr i g h t s p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l eh a sg r e a t e rr i s kt h a no t h e rg u a r a n t e e s ，b e c a u s eo fi s r e a l i z a t i o n d e p e n d i n go nt h ep a f 0 皿a n c eo ft h e d e b t o r sa b i l i t y , h a v i n gg r e a tu n c e r t a i n t ya n di t s e l fb e l o n g i n gt or e q u e s t c r e d i t o rr i g h t so fn os e c u r i t i z a t i o n i na c c e p t i n gt h es e t t i n ga c c o u n t s ，t h i sr e q u i r e st h eb a n ko ft h ep l e d g e e n o to n l yt os t r e n g t h e nt h ep r i o rr e v i e wo ft h er i s kb u ta l s ot os t r e n g t h e nt h ep r e v e n t i o na n dc o n t r o lo fl o a n r i s k a tt h es a m et i m et h ep r e v e n t i o na n dc o n t r o lo fr i s kn e e dt oc o n t i n u et ob u i l d0 1 1 1 c o u n t r y sc r e d i t s y s t e m ，a n ds t r e n g t h e nt h ep r o v i s i o n sa n dp e r f e c to fl a wi no r d e rt os u p p o r t f o rs u c c e s s f u li m p l e m e n t i n g p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e m ，r i s kc o n t r o li sak e yf a c t o r w em u s tn o to n l yb ep e r f e c ti nl a w sa n d r e g u l a t i o n s ，b u ta l s on e e dt h ej o i n te f f o r t so ft h er e l a t e dc o l l a t e r a lm a n a g e m e n td e p a r t m e n ta n dt h ep l e d g e e ， t h ep l e d g e ra n dt h eg a r n i s h e ep a r t i e s k e y w o r d s ：a c c o u n t sr e c e i v a b l e ，p l e d g e ，p u b l i c i t y ，e f f e c t i v e n e s s ，r i s kp r e v e n t i o na n dc o n t r o l v 引言 己l吉 丁l口 2 0 0 7 年颁布的物权法首次把应收账款纳入了可以质押的范围，从法律层面上确 立了应收账款质押的效力，成为了物权法的一大亮点。正如日本学者星野英一对我国物 权法的评价：“近代担保法的价值取向是尽最大可能的承认更多种类的财物可作为担保 对象，并最终使之能为了生产和消费需要资金的人提供支持。目前很多国家都在进行着 这种努力，中国的物权法把产品和生产设备等企业的集合财产权的抵押权及应收账 款的质押权放进了担保物权类型中，是向这个方向迈进了一大步。”可以说将应收账款 加入权利质押的范畴不仅符合了国际趋势，同时也缓解了我国中小企业融资难的问题。 在我国目前的金融实践中，房屋抵押权和土地使用权等不动产权利，由于其价值相对较 高，相关配套法律法规也比较完善，成为了金融机构进行担保的首要选择。但中小企业 却缺少此类可抵押的不动产，银行认可的其他可供抵押或者质押的资源也相对缺少，因 缺少担保资源而无法及时得到信贷就成了中小企业发展的主要障碍。我国商业银行接受 的信贷担保物种百分之七十左右是土地和建筑物等不动产，但是广大中小企业资产百分 之七十以上表现为应收账款和存货，据悉，目前我国大约十六万亿的中小企业资产因法 律的限制而无法进行担保融资，所以法律允许将应收账款进行设质，对解决中小企业融 资难的问题意义非常重大。o 实际上我国的应收账款质押制度是兼有大陆法系和英美法系成分的组合，大陆法系 原本只是把应收账款作为会计学上的概念，没有将应收账款作为担保融资的标的直接予 以规定，而是以比应收账款含义更广的一般债权进行设质担保。在我国物权法的立法过 程中，因为以一般债权作为质押标的无法获得多数人的同意致使其不能以法律条文的形 式予以确定，但是实践中这类财产又有担保融资的广泛需求，因此我国物权法参照 和借鉴了英美法系中以应收账款进行担保融资的经验，特别是参考了美国统一商法典 中关于应收账款质押的规定。也就是说我国是因实践需要在以大陆法系为基础的法律 原野英一。渠涛日本民法学者看中圈的 m 】载渠涛中日民商法研究( 第7 卷) 【m 】j 匕京：法律出版社，2 0 0 6 ：6 5 。胡晓炼应收账歙纳入担保范嘲对中小企业意义重大【j 】上海金融报，2 0 1 0 ：( 5 ) 2 8 高圣平担保法论【m e 京：法律出版杜2 0 0 9 ：5 4 1 我国应收账款质押制度研究 体系中借鉴和吸收了英美法系中的应收账款质押制度。问题也就由此产生了，物权法 是建立在大陆法的体系与逻辑之上的，而物权法中的应收账款的概念却来自于英美法 系，大陆法系中的一般债权在该法中没有任何涉及，这是否就可以理解成应收账款就是 大陆法系中的一般债权呢，或者说仅仅是借用了应收账款的概念来掩饰其实质指的是一 般债权呢? 另外对于物权法来说，其核心内容就是物权的变动和公示，对于一般债权质 押大陆法系国家采用的是通知和交付等公示方式，但是我国在应收账款质押中采取了登 记的公示方式。中国人民银行颁布的应收账款质押登记办法( 以下简称登记办法) 中采用的是登记生效主义，而在英美法系中对应收账款质押则是采取的登记对抗主义。 物权法中的应收账款质押在法律借鉴与移植中存在很多问题，而且关于应收赎款质 押仅仅规定了两个条款，即使是登记办法对应收账款的设立、质押的效力、实现等 重要问题也规定不够清楚，同时还存在与其他法律的规定相冲突的问题，这在理解和操 作中引发了很多困惑。 苏力教授曾在关于不动产法律概念移植的文章中指出任何机制都不仅仅是一个概 念或者观念，都需要一整套法律制度支撑才能得以运转，如果仅仅是一个词语，没有相 关配套法律制度保证这个词的运转，那么即使有这么个词语或者类似的词语也算不上法 律意义上的东西，只有在一系列建制等要素的存在与支撑下，这个词语才可成为法律意 义上的概念。圆基于此，如果我国的应收账款仅仅是从概念上引入了英美法的相关规定， 就不具有实际的意义与操作价值，因此我们更应该加大对应收账款质押制度整体构架之 完善的关注，包括对应收账款的概念范围、性质、质押的设立、效力及实现等，以及对 风险防控等一系列问题的完善，只有这样物权法中的应收账款质押才能具有真正的 法律意义，才能在融资担保的实践中发挥其应有的作用。本文拟对我国应收账款质押相 关问题展开研究和探讨，希翼有利于我国应收账款质押具体制度的构建和改进，并对应 收账款质押融资业务的推广有所助益，以更好的促进银行等金融机构创新业务和管理经 营，促进我国社会经济快速发展。 c 也正是这个原因应收账款和一般债权有着密切联系而许多学者认为应收账款本质上就是一般债权，在许多内容 表述采用大陆法系一般债权模式下的有关用语的方式，如第三债务人，出质债权等，而忽略了应收赕款质押登 记办法所规定收费权的内容，本文在有些部分为了行文方便也采用上述方式但并不是就认为两者涉及的权利 类型内容完全相同 苏力这里没有不动产一一法律移植问题的理论梳理【j 】法律适用，2 0 0 5 ：8 2 一、应收账款质押的基本理论 一、应收账款质押的基本理论 ( 一) 应收账款的概念和范围 对应收账款质押制度的研究应该首先立足于对应收账款质押的概念和范围的了解， 这同时也是法律规定和理解上相当混乱的一个问题。物权法中的应收账款概念是从 英美法系的相应制度中借鉴来的，同时与大陆法国家的一般债权也有着密切的联系，而 且我国法律又将一部分的收费权纳入了应收账款的范畴中，所以对应收账款的概念与范 围的理解相当复杂，对该问题诠释应从多方面入手。 1 应收账款的概念分析 ( 1 ) 应收账款的会计学概念 应收账款最初只是个会计学上的术语，在会计学上对应收账款的定义为：企业因为 销售产品、商品或者提供的劳务所形成的向购买人或者接受劳务的客户所收取的账款或 代付的运杂费等。根据该定义可知，会计学上的应收账款是建立于债务人的商业信用基 础之上的，是企业在激烈的市场竞争中，为了扩大业务，对产品和服务采取的一种赊销 方式，其实质属于债权。但在会计学上，并不是所有债权都是应收账款，还是有一定的 限制的：一、应收账款应该是因提供劳务或者销售活动而产生的债权，一般不包括债务 人的利息及其他应收款项；二、在会计学上应收账款归属于流动资产范畴，长期性债权 不包含在内；三、会计学的应收账款是应收款项的下位概念，应收款项的内容包括应收 账款、应收票据和其他应收款，因此基于票据产生的付款请求权不包括在应收账款范 畴内。 ( 2 ) 英美法中的应收账款概念 我国的应收账款制度是借鉴英美法的，在英美法中关于应收账款有很多的表达方 式，比如a c c o u n t 、r e c e i v a b l e 、a c c o u n tr e c e i v a b l e 、b o o kd e b t 等，布莱克法律词典中将应 收账款规定为：客户因企业提供的货物或者服务而欠该企业的债务。圆美国统一商法 典第九编对应收账款的规定是，应收账款是指对售出或租出的货物或对提供的服务享 。财政部企业会计制度【m 】2 0 0 0 ：( 1 2 ) 2 9 布赖恩加纳布莱克法律词典( 第九版) 【m 】j 匕京：法律出版社，2 0 0 9 ：5 0 我国应收账款质押制度研究 有收取付款的权利，不管其是否是通过履行义务所获得的，只要这种权利不是因为动产 契据或者票据而取得的。英国法律明确规定了应收账款质押制度，规定因建筑合同而 产生的应收账款因为提示和占有不能作为付款或者合同履行的义务而不得设质。圆不过 英国法律并没有对应收账款下一个明确的定义。 ( 3 ) 国际条约或者示范法中的应收账款概念 2 0 0 7 年联合国贸易法委员会在担保交易立法指南中采用了应收账款的术语，将 应收账款规定为对金钱债务的受付权，但排除了银行账户贷记款的受付权、以可转让票 据为凭证的受付权及独立保证下的收益。 美洲国家组织动产担保交易示范法中规定：应收账款是设质债务人基于合同或 者合同之外的原因而享有的向他人主张权利或者从他人处获得现有或者未来未到期之 金钱债权的权利。 ( 4 ) 我国学者和立法部门的概念 在制定物权法的过程中，学者们就应收账款的概念提出了各自不同的理解和表 述，比如屈茂辉等认为：应收账款是指企业基于提供劳务或者销售货物等原因所产生的 向接受劳务方或者购货方收取劳务或者商品价款及价外费用的企业债券，在本质上属于 一般债权， 刘保玉等人认为：“应收账款在本质上属于一种付款请求权，以买卖、承揽、 服务、租赁等合同所产生的金钱债权，但又不仅限于此，并且该金钱债务不能因票据等 有价证券而产生。”我国物权法并没有直接以法律条文的形式对该概念予以界定， 仅在登记办法中规定，应收账款是指因权利人提供了货物或者服务或者设施从而获 得的向义务人索取回报的金钱债权，其中包括已经存在的及将来可能存在的金钱债权和 他们产生的收益，但是因票据或者其他的有价证券所产生的付款请求权不包含在内。 从国际条约、英美法系国家法律以及我国法律对应收账款款质押的规定可知，在关 于应收账款的融资中一般都将应收账款规定为以金钱债务的形式存在、以不是流通票 据为凭证的无形资产，其中包括了现有的应收账款、未挣得的应收账款及未来的应收 账款国。应收账款是企业在市场竞争激烈的环境下，为了扩大业务而把服务或者产品事 先赊销给客户，采取先为客户提供服务或者垫付短期资金的方式的一种商业促销战略。 美国统一州法委员会美国 及其正式评书 町高圣平译，北京：中国人民大学出版社，2 0 0 6 ：2 1 7 。全国人大常委会法工委应收账教、收费权质押的有关情况物权立法背景与观点全集【m 】北京：法律出版社2 0 0 7 ：6 2 3 t 屈茂辉，徐静应收账款融资担保方式及其制度选择【j 】长沙理工大学学报( 社会科学版) 2 0 0 6 ：9 刘保玉，孙超物权法中应收账款质押制度解析【j 】甘肃政法学院学报，2 0 0 7 ：4 中国人民银行研究局等中国动产担保物权与信贷市场发展 m 】北京：中信出版社，2 0 ：4 9 4 一、应收账款质押的基本理论 从法律的视角来看，应收账款应该是一种付款请求权，是以买卖、服务、租赁合同等产 生的金钱债权为主的权利，但又不限于此，并且该金钱债权不包含有价证券的范畴。由 此可知，应收账款并不是如前文所说的等同于大陆法系的一般债权，它仅涉及金钱债权， 并且不仅包括现有债权还包括未来债权，我国还将部分收费权规定予应收账款的范围 内，这些都与一般债权存在着区别。 2 设质应收账款范围的分析 关于应收账款质押制度问题，我们不仅要给应收账款明确以的定义，实践中我们更 关心的是应收账款中可供质押的权利范围，也就是关于应收账款的具体表现形式或者种 类。登记办法第四条规定，应收账款的范围包括以下内容：第一，因销售所产生的 债权，包括一般销售的货物，或者对水、气、电、暖的供应或者许可使用知识产权的费 用；第二，因出租所产生的债权，包括对不动产和动产的出租；第三，因提供的服务而 产生的债权：第四，对桥梁、公路、隧道及渡口等不动产所享有的收费权；第五，因提 供贷款或者其他信用而产生的债权。该法条采用列举的方式规定了我国应收账款的范 围，即金钱债权和收费权。应收账款包括现有金钱债权、未来金钱债权及其所产生的收 益，现有的应收账款容易理解，不是基于合同产生的销售、租赁或者服务，就是基于合 同以外的金钱付款权利。但那些属于未来的应收账款呢? 收费权能否包含在应收账款的 范围内呢? 笔者以下拟对该问题进行分析。 所谓未来应收账款就是指一项未来可能存在的应收账款，是指产生该应收账款的合 同还不存在，但该合同预期能达成，从而此应收账款也会因该合同而实现。这种应收账 款是一种或然的状态，存在取得或者无法取得的情形。虽然对于未来应收账款来说，其 赖以存在的基础合同尚不确定，但因该市场主体经营范围的客观基础，只要该经济主体 的生产活动正常，该应收账款产生的可能性及其内容的确定性就会有所保证。通过对内 容的确定性及产生的可能性的区分，可分为收费权与普通的未来应收账款。也正是因 为这个意义，有学者认为收费权属于未来债权。那么收费权究竟是不是属于未来应收 账款的范围呢? 应当说，收费权和应收账款中其他权利类型还是存在区别的，从某种意义上来说收 费权只是一种依照一定数额或者是固定的比率收取费用的资格，取得了收费权并不就意 。赵万一，余文焱应收账款质押法律问题【刀法学2 0 0 9 ：( 9 ) 1 3 3 。张逸解释论视野下应收账款质押的若干法律问题【j 】黑龙江省政法管理干部学院学报，2 0 0 9 ：( 3 ) 8 6 5 我国应收账款质押制度研究 昧着权利人就对特定人有了直接的权利，当他人享受了其提供的公共服务或者使用了其 提供的特定设施时，权利人才享有了向特定人收取费用的权利。收费权跟一般意义上的 应收账款不仅仅在权利客体的实现方式和表现形式上存在差别，他们在权利性质上也存 在着不同。这一点从登记办法在列举应收账款的范围时的表述也能看出，该规定指 应收账款包括因销售、出租所产生的债权、提供服务或者贷款及其他信用所产生的债权、 不动产收费权。到不动产时回避了债权的字样，这也表明了该权利与其他四项权利类型 在属性上的区别。但这也不能说我国将收费权放进应收账款的范畴内是不妥的，笔者认 为，收费权虽然在性质上与应收账款具有很大的不同，但在权利内容和未来可获利益方 面还是有其一致性的。虽然从严格意义上来说，收费权并不能归属到应收账款的范围， 但从操作的实践及其更广泛的角度来分析，收费权可以作为一项跟应收账款相似的权利 进行担保，无论认为这种规定是一种立法上的妥协还是一种现实上的探索，都是可以被 接受的。 3 对应收账款概念和范围的界定 作为我国担保法律制度的新生事物应收账款质押制度的建立与健全需要一个长期 的过程，而应收账款的概念与范围是其中的首要问题，目前我国除了在登记办法中 有规定外其他法律并没有涉及，有的只是一些学者的意见及法律解释，导致在实践操作 中有一定的漏洞和隐患，这就要求我们从以下方面做出改善： ( 1 ) 笔者认为对应收账款的概念应做如下表述：应收账款是权利人基于提供的服 务、货物或者设施所获得的要求义务人给付金钱回报的权利，以及基于法律规定或者行 政许可而拥有的收取某项费用的权利，这些金钱债权及收益不仅包括现有的也包括未来 的，但基于票据或者其他的有价证券所产生的付款请求权不包含于此。 ( 2 ) 应把应收账款类型规定为金钱债权和收费权等付款请求权，同时要做宽泛性 的解释和规定，为了增加和拓展应收账款融资的利用方式提高资金的利用效率，可以考 虑将高校收费权、出口退税、景区门票收费、公共设施收费等相关的权益类型纳入到应 收账款担保融资中。 ( 3 ) 在更高的法律位阶上对应收账款进行规定。 登记办法虽然对应收账款质押 进行了规定，但因其属于部门规章法律效率存在局限性，所以应通过 物权法司法解 释或者更高阶层的法律形式对该问题进行规范。另外对物权法出台前后的相关法律 及政策要进行统一的整理与规范，消除因规定不同而产生的矛盾，以方便担保融资的开 6 一、应收账款质押的基本理论 展及适用。 4 、对应收账款权益类型的规定应做到原则性与灵活性相结合。首先应对具体权益 进行明确的界定和列举，将应收账款和不动产及其他权利融资担保进行区分，可以对金 融机构在开展业务时提供帮助。在具体表述时可以采取列举式和概括性兜底条款结合的 方式，对应收账款的权益类型尽可能扩大，为将来可能出现的权益类型留出空间。 ( 二) 应收账款质押的性质分析 应收账款质押是兼有物权与债权两种特性的权利，其一，它是一种担保物权，在债 务人破产时债权人可就该应收账款优先受偿；其二，应收账款质押是以一种请求权对另 一种请求权的担保，该质权的实现在一定程度上依赖于应收账款债务人的履行能力，又 带有一定的信用保证的痕迹。作为权利质押中的一种，应收账款质押的性质应与权利质 押相同，关于权利质押的性质则分为权利让与说和权利质押说两种：o 其一，权利让与说认为，质权属于物上权，设质的标的限于有体物，不可将权利作 为设质的标的，权利质权事实上是基于担保为目的的权利转让。特别是债权质押，质权 人一般都有对质权标的直接收取权，若不将债的质押看成债权的转让，就不能说明其理 由。其二，权利出质说，该学说认为权利质权并没有和物上质权在本质上有太大的差别， 只是标的不同而己，权利质权是以权利为设质的标的，物上质权则以物为其标的。所以 权利人对有交换价值的物或权利的让与应该是一样的，以此推理权利应该成为设质的标 的。虽然在权利质权中质权人对设质的债权有直接的收取权，但这只是为了质权实现的 方便而不能直接视为权利让与。设质的标的依然属于出质人，质权人所取得的是跟出质 权利不一样的质权。因此，通说认为权利质权在性质上应该是将权利作为标的所进行的 设质。也有学者认为附条件的债权转让才是债权质权的本质，即在债权人不能实现自己 的债权时，由债权人的债权人直接行使债权使自己的债权得以实现，这样与债权担保的 效果一样。圆梁慧星教授认为，公路及桥梁的收费权和应收账款的融资都属于债权转让， 这些都是由合同法予以规定的，与物权法中的权利质权制度无关。这也是他反对将应收 账款纳入物权法的权利质押中的理由，他认为：质权担保一般都是由质权人直接或 者间接控制质权标的的，对于应收账款来说，因其实现的不确定性无法设立权利质权。 同时应收账款一般不能创设权利凭证或者出质证明，即使可以实现上述的要求，质权人 。孙宪忠德国当代物权法【m 】j t 京：法律出版