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首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 i 摘要摘要 近年来，随着国有企业改革的不断深入，多年来积累下来的不良资产问题开始引 起了人们的关注，而国有企业不良资产中不良债权资产占了四成以上，可以说不良债 权对于国有资产保值增值等产生了极为不利的影响。 本文首先从不良债权和不良债权处置的概念开始分析， 又结合国外不良债权处置 的模式、方式和给我们的启示，以及我国不良债权处置的宏观法律环境，重点分析了 核销、债务重组、债务追索、债权出售、分包、托管和资产证券化等处置方式及其相 关法律问题。最后，本文在对不良债权处置的法律环境与主要不良债权处置方式做了 充分的分析论述的基础上，得出了我国的不良资产处置需要特别立法的结论，并就不 良资产处置模式的选择、 应赋予专业处置机构的特别权利以及应明确不良债权划转的 工作规程等提出了自己的立法建议，又从完善其他与不良债权处置相关的法律制度， 为不良债权处置创造良好的市场环境的角度出发， 提出政府应从大力发展不良资产交 易市场和中介机构，从而提高不良债权处置效益，最终达到完善国有企业经营管理机 制，使国有企业在竞争中立于不败之地，实现国有资产的保值增值的目的。 关键词：关键词：国有企业 不良债权 资产处置 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 ii abstract in recent years, with the deepening reform of state-owned enterprises over these years, accumulated non-performing assets have begun to attract peoples attention, and bad debts accounted for over 40% of non-performing assets of state-owned enterprises, bad debts had a very negative impact for the state-owned assets value-added. this issue, from the beginning, is to analyze the concept of bad debts and the disposal of bad debts, and with the models, methods of the dispose of non-performing loans of foreigner and give us inspiration, as well as the chinas macro-legal environment of the disposal of bad debts, focusing on analysis of disposal methods and their related legal issues of write-offs, debt restructuring, debt claim, debt sale, subcontracting, mandate, asset securitization and so on. finally, based on the full analysis of the legal environment of the disposal of bad debts and the main methods of the disposal of bad debts, summarized that the dispose of non-performing assets in need of special legislation in our country, and put forward its own legislative proposals of the choice of the models of disposition of non-performing assets, the special rights should be given to the professional disposal institution and transfer of bad debts should be made clear of its working procedures and so on, then from the improvement of other related legal system of disposal of bad debts and the aim of create a favorable market environment for the disposal of bad debts, to point out that the government should vigorously develop the market of non-performing assets and intermediaries, thereby enhancing the effectiveness of disposal of the bad debts and ultimately achieve the perfect state-owned enterprise management mechanism, so that the state-owned enterprise in an invincible position in the competition , then can achieve value maintenance and appreciation of state-owned assets. key words: state-owned enterprise, bad debts, disposition of assets 独 创 性 声 明 独 创 性 声 明 本人郑重声明：今所呈交的 论文是我个 人在导师指导下进行的研究工作及取得的科研成果。尽我所知，文中除了 特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的内 容及科研成果，也不包含为获得首都经济贸易大学或其它教育机构的学位 或证书所使用过的材料。 作者签名 作者签名： 日期：日期： 年年 月月 日日 关于论文使用授权的说明 关于论文使用授权的说明 本人完全了解首都经济贸易大学有关保留、使用学位论文的有关规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅、借阅或网络索引； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采取影印、缩印或其它复制手 段保存论文。 （保密的论文在解密后应遵守此规定） 作者签名： 作者签名： 导师签名： 导师签名： 日期： 日期： 年 年 月 月 日 日 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 1 页，共 37 页 1 序言 序言 1.1 研究背景与意义 研究背景与意义 自二十世纪八十年代西方国家爆发由巨额不良贷款引发的金融危机以来， 无论是 市场经济成熟的发达国家还是正处于经济转轨过程中的发展中国家， 都面临着巨额不 良贷款的威胁，如何应对因不良资产 而引起的银行和企业经营失败已成为世界性的 难题。世界各国为了对不良资产进行有效的管理和控制，都在积极研究和探索适合自 身国情的技术和方法。 随着经济全球化时代的到来，我国经济日益与国际接轨。在我国经济中占据决定 地位的国有企业为了适应市场经济，在日益激烈的国际竞争中处于不败之地，正在加 快改革的步伐，其中国有商业银行因为在市场经济中的核心地位，尤其受到政府和社 会各界的关注。而国有商业银行因为计划经济体制而积累的巨额不良贷款，日益显现 出其对我国金融体系乃至国民经济的巨大威胁。在 1997 年亚洲金融危机的影响下， 为了解决四大国有商业银行的巨额不良贷款问题，防范金融风险，国家于 1999 年批 准成立了中国华融资产管理公司、中国信达资产管理公司、中国长城资产管理公司和 中国东方资产管理公司四家金融资产管理公司，即大家所称的四大 amc（asset management corporation） ， 专门收购、 管理和处置从四大国有商业银行剥离的高达 1.4 万亿元的不良资产。经过四家金融资产管理公司的几年运作，在 2006 年底前四家 amc 累计处置政策性不良资产 12102.82 亿元，累计回收现金 2110 亿元，比国家核 定目标超收 286 亿元，圆满完成了国家下达的任务目标。 四家 amc 在处置政策性 剥离不良资产时，也开始尝试着以市场化的方式来收购银行不良资产，成为我国不良 资产市场的一级批发商，由此，我国的不良资产市场逐渐形成。 在大家对国有商业银行的巨额不良贷款瞠目结舌时， 其他类型的国有企业积累了 多年的不良资产问题开始浮出水面。2003 年 4 月 6 日，代表国家行使出资人权利的 国务院国有企业监督管理委员会正式成立， 主任李荣融宣布这个特设机构的使命就是 “维护所有者权益，维护企业作为市场主体依法享有的各项权利，督促企业实现国有 资本保值增值，防止国有资产流失。 ” 国资委为了履行其监管职责于 2003 年 8 月要 求其监管的 189 家中央企业将企业资产损失等情况上报国资委和财政部， 从而拉开了 注：在银行不良资产中绝大部分都是属于不良贷款。 李岚.剥离 1.4 万亿不良资产成中国金融业 60 年重要拐点.中新网： 叶檀.国资委行使股东权 能否成全民财产守护者.山东省银行业协会网： 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 2 页，共 37 页 中央企业清产核资工作的序幕。据国资委主任李荣融介绍，2004 年中央企业清产核 资清出各类资产损失 3521.2 亿元。其中包括已经形成事实上的资产损失，也包括还 未形成事实上的资产损失。而其中企业应收款项的呆坏账损失（即不良债权） ，约占 资产损失总额的 40%。 虽然这些年来国有企业改革成效显著，但从计划经济体制下 走过来的国有企业，积累了大量的不良资产，所有国有企业内都不同程度的存在着各 种形态的不良资产。而根据这次清产核资情况来看，不良资产中占很大比例的就是不 良债权资产。这些不良债权正影响着国有企业的改革进程，已经成为国有企业发展的 重要障碍。 不良债权的形成有着特定的历史背景，在计划经济体制下和改革初期的探索中， 由于我国国有企业管理体制存在着种种弊端，不良债权得以日益积累。二十世纪九十 年代以来，随着社会主义市场经济的发展和国有企业改革的逐步深入，国有资产流失 的现象日益严重， 而国有企业不良债权所带来的损失也是造成国有资产流失的重要原 因之一。国有商业银行巨额不良贷款中大部分的债务人都是国有企业，要解决国有商 业银行不良贷款的问题，最根本的还是要搞活国有企业。因此，解决好国有企业不良 债权问题既能减少国有资产流失现象，实现国有资产保值增值，还能从根本上减少国 有商业银行不良贷款，从而更好地化解金融风险。 本文就是要从处置国有企业业已形成的巨额不良债权的角度， 来探索科学有效的 处置方式以化解当前的存量不良债权，以使企业能够减少包袱，深化改革，优化配置 国有企业各项资产，不断加强国有企业的生存能力、获利能力及成长能力，同时，鉴 于上述银行不良贷款与企业不良债权之间的内在联系， 处理好国有企业的不良债权问 题，将会从根本上解决国有商业银行巨额不良贷款问题，有效防范和化解金融风险。 1.2 国内外研究现状 国内外研究现状 1.2.1 国外不良债权问题研究现状 国外不良债权问题研究现状 在市场经济发展过程中，不良债权问题一直是一个阻碍经济发展的重要问题，因 而国外对于不良债权问题的研究一直没有间断。尤其是对于银行中的不良债权（也即 “不良贷款” ） ，因为金融业在经济中的核心地位，而受到人们的格外关注。国外银行 业经过多年的探索和实践， 形成了众多解决银行不良贷款的理论、 政策和方法。 同时， 针对企业的不良债权问题，资本主义国家经过长期的市场经济实践，已经形成了比较 成熟的信用环境， 专家学者们也在此基础上研究总结出了一些普遍适用于银行和企业 的模型和方法。这些模型和方法主要是通过对企业的信用状况进行评估，并依据评估 李荣融.加强不良资产管理工作 推动中央企业健康稳定发展.国务院国有资产监督管理委员会网站： 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 3 页，共 37 页 结果来决定是否给予信用额度、 给予多少信用额度， 以及是否采用信用保障措施等等。 比较常用方法有：信用审查的“6c”原则 和“lapp”原则，常用的信用评价模型 有 z-score 模型 和 alexander bathory 模型。以上都是为了预防不良债权的产生而探 索出来的方法。 对于已经形成的不良债权如何处置， 国外也主要是从银行业的角度出发来研究新 的处置方式，并且各国在处置不良资产的实践中也在探索适合本国国情的处置方式。 例如，1989 年美国为了挽救国内储蓄贷款机构出现的信用危机，通过了金融机构 改革、复兴和实施法案 ，根据该法案成立了资产重组信托公司（resolution trust corporation，简称rtc）来专门处置不良资产，确立了“好银行/坏银行”模式 。随 后美国又分别于 1991 年和 1993 年颁布了rtc 再融资、重组及改良法和rtc 完成法 。在这些法律框架下，rtc 采取与专业公司签订“资产管理合同” 、住房抵 押贷款 “证券化” 、 “股本” 合资、 拍卖贷款和不动产等多种形式对不良资产进行处置。 通过这些措施，rtc 以美国发达的证券市场为依托在 1989 到 1995 年间成功地出售了 4000 多亿美元的资产，处理了 700 多家破产的“储蓄和贷款机构” 。 rtc 运作的成功 是凭借美国证券市场的高容量性和强流动性，通过市场来有效配置，以快速处置资产 的方式让不良资产回到市场运作中去，从而达到把金融风险分担社会化的目的。 尽管对银行业不良贷款进行了广泛的研究和实践， 国际上对于国有企业不良资产 的研究却并不集中、明确，其观点主要散布于有关西方国家的国有企业私有化的争论 以及东欧国家的国企转型理论中。 西方学术界普遍的观点认为国有企业所带来的经济 效益不如私有企业。 11 指：品德（character） 、能力（capacity） 、资本（capital） 、担保（collateral） 、经营环境（condition）和事 业的连续性（continuity） 。 指：流动性（liquidity） 、活动性（activity） 、盈利性（profitability）和潜力（potentialities） 。 该模型由美国学者 edward laltman 提出，他利用了多元差别分析法和统计技术，主要通过分析资产收益率、 收益的稳定性、债务的还本付息、累积的盈利能力，流动比率，资本化程度和总资产规模等变量来构造模型用以 预测企业财务失败或破产的可能性。 即巴萨利模型，也是一种预测类模型，最大优点在于易于计算，同时，它还能衡量公司实力大小，广泛适用于 各种行业。 “好银行/坏银行”模式是将银行不良资产转移到独立于问题银行之外的专门的资产处置机构中，使原来的问 题银行转变成为能够正常经营、资产优良和资本充足的“好银行” 。接收不良资产的专门处置机构成为“坏银行” ， 在政府的支持下出售或注销不良资产。因此， “坏银行”的寿命有限，一旦不良资产清算完毕， “坏银行”也将不 复存在。 赵璐.国外银行化解不良资产风险的经验与借鉴.金融与保险，2002，7：186188。 11 sheshinski，eytan 认为在日益加剧的国内和国际竞争趋势中，私有企业由于具有更强的适应能力从而可以通 过替代国有企业带来更高的经济效益；shleifer，andrei 认为即使在自然垄断行业和公共产品市场中企业国有化 也不是最佳的解决途径，而且他强调国有企业的所有权缺位和委托代理锁链断裂，经常造成经营者的监管缺 失和激励不足；frydman，roman 认为当国有企业面对破产时，政府往往进行融资支持，这样会形成对国有企业 的预算软约束，构成经营低效；而 carlos 和 ling hui tan 研究了新加坡的国有企业的经济效率后驳斥了以上的 极端看法，两人认为，在新加坡公共事业、甚至在大量一般竞争性行业普遍存在的国有企业创造了不亚于私有企 业的利润水平，并通过回归分析发现，国有企业并没有得到政府明显的预算软约束承诺，私有化并非国有企业改 制的唯一途径。 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 4 页，共 37 页 1.2.2 国内不良债权问题研究现状 国内不良债权问题研究现状 在国内，随着国民经济的持续高速增长和经济总量的大幅度增长，不良债权也在 迅速增长，并且已成为影响我国国有企业发展的重要问题。 因为金融企业在经济中所占的核心地位，以及我国政府在 1999 年以来在处置银 行不良资产方面的实践，我国学术界对银行不良贷款问题的研究较多，从出版的专著 和学术期刊和互联网上查询可以发现， 有关不良债权问题的研究绝大部分是针对银行 不良贷款的。 我国学术界对国有企业不良债权的相关研究是伴随着国有企业改制而发展起来 的。二十世纪九十年代初期随着国有企业改制试点的开始，破产、并购等资产流动模 式逐步出现，随之而来的资产的评估和清算都需要判断资产的优劣，于是不良资产的 称谓开始出现，但是当时它的内涵和外延还十分模糊。二十世纪九十年代中后期，中 央“抓大放小”国有经济战略性调整全面铺开，这时学术界开始关注国有企业改制， 而亚洲金融危机后，我国银行体系开始了对金融不良资产的全面调查，巨额不良贷款 开始浮出水面。在这样的背景下，我国学术界开始了不良资产领域的系统研究，不良 资产的完整性概念体系开始建立。国资委成立后，大规模的国有企业清产核资所暴露 出来的不良资产问题也受到了广泛的关注。 学者们从各个不同的角度对不良资产进行 了研究，如对不良资产定义，成因及化解的研究，对会计信息失真危害性的研究，对 资产变现方面的研究等。学者们在研究不良资产的时候，对占不良资产很大比重的不 良债权着墨最多。 随着不良资产理论研究的日渐深入， 各方面针对国有企业不良资产预防和处置的 实践也开始展开。近几年来出现的几家从事信用管理方面的专业公司，在实践中提出 了一些信用管理方面的思路和方法，如东方保理中心提出的客户资信评估模型，对国 有企业防范不良应收账款具有较好的借鉴作用。 12在国有企业不良债权的处置实践上， 浙江省、河北省等地先后成立了专门的不良资产处置机构，具体处置省属国有企业及 国有控股企业的不良资产，其中就包括了大量的不良债权资产。同时，在各地国有资 产布局调整中，上海市在 2003 年底成立了上海盛融投资公司， 13目的就是要搭建一个 专业化、市场化甚至国际化的平台来处置上海市国有企业的不良资产，其主要依托各 类社会中介机构，如产权交易所、会计师事务所、律师事务所等机构，进行社会化协 作，来共同处置国有企业不良资产，这样既能达到处置国有不良资产的目的，也提高 了不良资产处置的效率和效益。而对于中央企业的不良资产，目前的通行做法还是采 取的企业自行解决的模式，即在集团公司下，专门成立资产管理公司来统一处置本企 12 王强.国有企业不良资产问题研究.中国海洋大学学位论文，2006：第 4 页。 13 顾耀，丁波.上海盛融投资公司挂牌.新浪网： 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 5 页，共 37 页 业集团下各个子公司、分公司的不良资产的管理和处置。如：有的集团公司参照资产 管理公司模式，自己摸索出了“一个团队，两个平台”的不良资产处置模式，即构建 不良资产处置和管理的“双平台” ，目的是从战略组织架构上保证既能应对沉重债务， 使集团其他公司免收冲击，又能仿效资产管理公司的模式，发挥集中处置的优势。 14 2 国有企业不良债权概述 国有企业不良债权概述 2.1 国有企业不良债权的定义 国有企业不良债权的定义 国有企业不良债权定义的重点是“不良债权” ，而要全面理解“不良债权”的含 义，就要先了解不良资产的定义。 2.1.1 不良资产的定义 不良资产的定义 了解不良资产的定义应该从了解“资产”和“不良”的含义开始。 从会计学角度来看，资产是六大会计要素之一，是“负债”的对称。根据 2006 年颁布的企业会计准则基本准则第 3 章第 20 条的定义， “资产是指企业过去 的交易或者事项形成的、由企业拥有或者控制的、预期会给企业带来经济利益的资 源” 。由此，可以看出资产有三个基本特征：第一，资产是由企业过去的交易或者事 项形成，而过去的交易或事项包括购买、生产、建造行为或其他交易或事项。预期在 未来发生的交易或者事项并不形成资产；第二，资产必须是由企业所拥有或者控制， 也即企业享有某项资源的所有权，或者虽然不享有某项资源的所有权，但该资源能被 企业所控制；第三，资产在预期中会给企业带来经济利益，也就是资产具有直接或者 间接导致现金和现金等价物流入企业的潜力。 从法学角度来看，资产并无确定含义。在沃克所编著的牛津法律大辞典中只 在“资本，股本” （capital）的概念里提到过资本是“财产或资产的总额” 。 15当然， 我们知道，资本和资产的概念是完全不同的。资产属于财产制度范畴，表现为物的所 有权、使用权、收益权以及债的请求权等，资产强调财产的归属，具有静态的特点； 资本则主要出现于投资领域，连接着股东和公司，表现为股东的股权和公司对注册资 本、实缴资本的财产权利，资本强调财产的运作，具有动态的特点。在英美法系，人 们一般都认为资产其实就是财产， 即是指 “存在于任何客体之中或之上的完全的权利， 14 刘国明，王朝龙.国有企业集团不良资产处置模式的成功探索及相关思考.集团经济研究，2008，5 上半月刊： 1820。 15 英戴维m沃克.李双元等译.牛津法律大辞典.法律出版社，2003：第 168 页。 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 6 页，共 37 页 包括占有权、使用权、出借权、转让权、用尽权、消费权和有关财产的其他权利。 ” 16 而在大陆法系，人们认为资产有广义和狭义之分， “广义的资产被认为是财产或财产 权（property） ，包括物权、债权、知识产权以及工业产权中的财产权部分均属于资产 的范畴” 17；而狭义的资产就是指的公司资产（asset） ， “是公司用以清偿自身债务的 全部财产” 。 18由以上的分析，我们可以认为资产就是财产，资产的权利表现就是财产 所有权。 了解了“资产”的概念后，我们再来看看对“不良”的理解。对于“资产”的“不 良” ，不同的人会有不同的理解，有的认为是资产丧失部分价值或使用价值，有的认 为是资产不能正常参加运转等。通俗地讲，不良资产就是一种“生病”了的资产，就 企业来说，其实质就是不能给企业带来“应有”的经济利益。 综上所述，我们认为企业的不良资产就是指“不能给企业带来应有的经济利益的 资产” 。 19 2.1.2 国有企业不良资产的定义 国有企业不良资产的定义 在确定了不良资产的定义后， 我们再来看看本文中所要讨论的国有企业不良资产 的定义。在国际惯例中，国有企业是指一个国家的中央政府或联邦政府投资或参与控 制的企业；在中国，国有企业除了中央政府投资或参与控制的企业外，还包括由地方 政府投资或参与控制的企业。因此，从广义上来说，国有商业银行也是国有企业，但 是由于国有商业银行等金融类企业的特殊性质及对国民经济的特殊影响， 我们一般都 把它单独拿出来研究，自成一套体系。在我国学术界，国有企业一般是指除了银行等 金融类企业的普通国有企业，在不良资产研究领域也是如此。因此，本文所称国有企 业也是专指除金融类企业以外的国有或国有控股企业。 了解了不良资产和国有企业后，理解国有企业不良资产就容易多了。简单点说， 国有企业不良资产就是国有企业中不能给企业带来应有的经济利益的资产。 2.1.3 债权的概念 债权的概念 为了加深对债权的理解，我们有必要先了解债的概念。 根据牛津法律大辞典的解释，债（obligation） “表示连接两个法律人格者、 赋予每一个以具有法律执行力的相互权利义务的一种纽带。因此，如果一人出售某物 与另一人，他们便被视为建立了一种将他们连接起来的债，并产生了各自的要求交货 16 英戴维m沃克.李双元等译.牛津法律大辞典.法律出版社，2003：第 913 页。 17 杨为乔、强力.国有资产/资本立法定名问题研究.河北法学，2005，3：3436。 18 江平.新编公司法教程.法律出版社，1994：第 75 页。 19 杨双才.浅谈企业小良资产的构成与审计.北京注册会计师协会会刊，2003，2：3233。 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 7 页，共 37 页 或付款的权利，以及相应的付款或交货的义务。如果一人伤害了另一人，这种伤害便 产生了债，据此引起了要求赔偿损失的权利和支付赔偿金的义务。 ” 20因此，债是由债 的主体、债的内容和债的客体三个基本要素构成。 债的主体是指参与债的法律关系的当事人，包括债权人和债务人。当事人可以是 自然人、法人，在某些情况下，国家也能成为当事人。债权人是指有权请求他方为特 定行为的权利主体，债务人是指有义务实施特定行为的义务主体。 债的内容是指债的当事人之间存在的权利和义务，也即债权和债务。债权是请求 为特定行为的权利，债务是负有为特定行为的义务。债的内容规定了当事人为一定行 为或不为一定行为的权利义务的具体内容。 债的客体是指债权人的权利和债务人的义务共同指向的目标。也称为债的标的。 债的客体包括物、行为和智力成果等。 由此，我们可以看出，债权其实就是债的法律关系的一个方面，即债权人请求债 务人履行债务的权利。 2.1.4 国有企业不良债权的概念 国有企业不良债权的概念 从会计学角度来看，企业不良资产可以分为以下几类： 一是不良债权资产，又简称为不良债权，指的是企业资产中符合不良资产定义的 应收账款、其他应收款、委托贷款、未入账的因承担连带责任产生的债权、应由责任 人或保险公司赔偿的款项、 应该转为应收账款、 其他应收款的应收票据、 预付账款等。 二是不良实物资产，包括企业资产中符合不良资产定义的固定资产、存货、在建 工程等。 三是不良投资资产，又简称为不良投资，指的是企业资产中符合本文不良资产定 义的长期股权投资、短期投资及其他投资等。 四是不良无形资产，指的是不能为企业带来合理性效益的土地使用权、非专利技 术、专利权、商标等。 因此，国有企业不良债权资产是国有企业不良资产的一部分，主要包括企业资产 中符合不良资产定义的应收账款、其他应收款、委托贷款、未入账的因承担连带责任 产生的债权、应由责任人或保险公司赔偿的款项、应该转为应收账款、其他应收款的 应收票据、预付账款等。 从法学角度来看，既然债权是指债权人请求债务人履行债务的权利。那么，不良 债权就是指债权人的权利不能实现或实现不完全的债权债务法律关系，即债务不履 行，主要包括给付不能、不完全给付或给付迟延等几种特定的债权债务关系。国有企 20 英戴维m沃克.李双元等译.牛津法律大辞典.法律出版社，2003：第 814 页。 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 8 页，共 37 页 业不良债权就是指国有企业的债权人的权利不能实现或实现不完全的债权债务法律 关系，在企业中主要指的是应收账款、其他应收款的不能实现。 2.2 不良债权的分类 不良债权的分类 根据变现能力的不同，可以把不良债权分为两类：可回收类不良债权和不可回收 类不良债权。 2.2.1 可回收类不良债权 可回收类不良债权 可回收类不良债权是指债务人无法足额偿还债权人应收款项等， 对于有担保的债 权来说，即使执行担保也会造成一定的资产损失。具体的情形包括： 1、债务人所从事行业的生产技术等发生重大变化，债务人没有及时更新生产技 术，致使竞争能力大大减弱，从而导致财务状况发生严重恶化，使得债务人无法足额 偿还款项； 2、由于债务人自身经营管理不善、经济效益下滑造成债务人无法足额偿还款项； 3、债务人所生产的产品或提供的劳务因产品过时或消费者偏好改变而使产品滞 销，没有足够的市场的需求，从而导致债务人财务状况发生严重恶化，无法足额偿还 款项； 4、由于政治、法律等外部环境的变化，如税收政策的改变，可能导致债务人出 现严重亏损，无法足额偿还款项； 5、其他有证据表明债务人还款能力严重减弱的情形。 2.2.2 不可回收类不良债权 不可回收类不良债权 不可回收类不良债权是指在采取了所有可能的措施，包括一切法律手段后，应收 款项或预付款项等仍然无法收回， 或只能收回极少部分且回收成本大于回收收益的不 良债权。具体的情形包括： 1、债务人已被宣告破产、注销、吊销营业执照或者被政府责令关闭等，并已经 清算完毕，确定其资产不足清偿的部分，造成应收款项无法收回或收回金额极小的； 2、逾期不能收回的应收款项，有败诉的法院判决书或裁定书的，或者虽然胜诉 但无法执行、债务人无偿债能力而被法院裁定终（中）止执行的； 3、债务人已失踪、死亡的应收款项，确定其遗产不足清偿的部分，或者虽然无 法找到承债人追偿债务， 但是有由中介机构进行职业推断和客观评判后出具的经济鉴 证证明的； 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 9 页，共 37 页 4、逾期三年以上的应收款项，确认债务人已资不抵债，且有社会中介机构进行 职业推断和客观评判后出具经济鉴证证明的。 5、其他确实无法收回应收款项，由企业做出专项说明，经社会中介机构进行职 业推断和客观评判后出具经济鉴证证明的。 以上把不良债权分成两类的意义在于对于不同类型的不良债权， 处置的方式是不 同的。对于国有企业来说，不可回收类不良债权一般是直接采取核销的方式处置，而 可回收类不良债权则是采取多种方式灵活处置，处置目的是及时、有效的收回不良债 权、尽量减少资产损失。 2.3 国有企业不良债权的成因 国有企业不良债权的成因 从经济学上来看，不良债权的生成是无法完全避免的，主要有两个方面的原因： 一是信息的不对称性和不完全性，导致了企业无法完全获悉债务人真实的经营状况； 二是经济的周期性波动和投资收益的不确定性， 使得企业在经营过程中必然面临着经 济衰退和经营风险，从而决定了不良债权的生成是无法完全避免的。对于国有企业不 良债权来说也是一样，其形成有固有的经济根源，人们可以通过研究和实践来控制、 减少并及时化解不良债权，却无法彻底避免不良债权的产生。 不良资产的生成原因是极其复杂的，不同的国家因为经济、文化、法律的不同， 成因也会不一样。对于我国国有企业而言，其不良债权的成因主要有法人治理结构不 健全、内控机制不完备、社会信用整体缺失等几个方面。 2.3.1 法人治理结构不健全 法人治理结构不健全 法人治理结构是现代企业制度中最重要的组织架构，具体是指所有者、经营者和 劳动者三者间制衡关系的制度的总和。 我国国有企业从二十世纪八十年代开始试行法 人治理结构，经过了二十年的研究和实践，已经基本形成了法人治理结构体系。但由 于国有企业的所有者是国家，其目标也必然体现国家的意志，所以，国有企业实际上 承担着政治与经济的双重任务，致使法人治理结构在实际运行中存在很多弊端。主要 表现在以下几点：1、体制干扰因素太多。在国资委成立前，国有资产出资人缺位， 国家对国有企业实行多头管理，缺少有效行使出资人职责的行为主体和责任主体，造 成了各主体在国有资产管理上人人有份、人人有责，但实际上却又无人负责的局面。 而国资委成立后虽然有了一个比较明确的出资人代表， 但国资委作为国务院的特设机 构，带有浓厚的行政色彩，政企不分的问题仍然没有得到解决。政府对企业仍然干预 过多或企业对政府依赖过强，在许多国有企业中并没有形成权力机构、监督机构和经 营管理者之间的制衡机制；2、国有企业公司制改造不彻底。很多国有企业改制后， 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 10 页，共 37 页 原有的弊端并没有随着“现代企业制度”而有根本性的改变。公司董事会、监事会形 同虚设，董事、监事没有积极性，很容易形成有效监督不力的情况；3、缺乏对委托 管理者有效的约束和激励机制。 我国目前没有一个竞争性的职业经理人市场和客观公 正的评价经理业绩的机制，所以公司管理者只要搞好同政府和上级主管部门的关系， 就可以高枕无忧，使约束机制大打折扣。同时我国国有企业还缺乏有效的特别是长期 的激励机制，致使企业中“内部人控制”的现象司空见惯。企业重大事项的决策缺乏 监督，致使企业频频出现决策失误，最终形成了不良债权。 2.3.2 内控机制不完备 内控机制不完备 在国有企业中，有的企业内控程序不完善，内控责任不明确，内控内容不规范， 内控制度漏洞百出；有的企业虽然表面上有一套内控制度，但执行不力，没有落到实 处，形同虚设；还有不少集团企业管理链条过长，集团总部对子企业监管不力，形成 许多管理漏洞，这种情况下，产生不良债权是必然的。由企业内控机制不完备而产生 的不良债权主要有以下几类：1、企业领导人或财务负责人权利过大，由于缺乏监督 和制约机制，可以随意挪用资金、胡乱拆借，从而形成大量的不良债权；2、有的国 有企业为了完成考核指标，在账目上做手脚，通过应收账款虚作收入，使企业达到盈 利的目的。这种为了完成考核指标而“做出来”的应收账款自然是无法收回的；3、 有的企业没有建立信用评价体系或财务监督不力，为了增加销售，盲目地进行赊销， 购货单位拿到货物后一直不付款，随着经办人员的变更以及催款不及时，欠款时间越 来越长，再去收款时，对方已经不认账或者已经没有付款能力，甚至有的连对方的联 系方式和经营地址都不清楚了。 2.3.3 社会信用整体缺失 社会信用整体缺失 我国在相当长一段时间里，只有“国家信用” ，社会信用环境较差，与不良债权 形成有关的现象有：1、二十世纪九十年代左右出现的，企业之间“三角债”泛滥的 现象。 信用的整体缺失使我国企业长期受 “三角债” 困扰， 致使商业信用呈萎缩状态。 据统计，1998 年全国法院受理的经济纠纷和债权债务民事纠纷案件为 289 万件，约 占法院全部受理案件的 51%。 21当时，由于信用缺失，有不少企业宁愿放弃大量定单 和客户，也不愿采取信用结算方式，很多交易都向现金交易、以货易货等原始方式退 化；2、在证券市场上，公司违规操作的现象。不少公司不惜做假账，通过编制虚假 财务报表获得上市资格；在上市之后，或加快应收账款的增长，或大搞关联交易，通 21 陈姗姗.信用控制 应收账款管理的命门.新浪网： 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 11 页，共 37 页 过虚假赢利，来获取配股资格；3、在信贷市场上，大量企业任意逃废银行债务的现 象。许多企业利用改制之机，通过不规范的破产、分立、合并等方式逃废银行债务； 有的企业还利用多头开户、坐支现金等方式逃避银行监督，拒还银行贷款，严重损害 了银行的利益，致使银企之间的关系几度陷入信用危机。 2.4 国有企业不良债权的特点 国有企业不良债权的特点 研究不良债权的特点，可以寻找和探索出适合我国国有企业的不良债权处置方 式。国有企业不良债权因为我国国情的不同，有着有别于银行不良贷款的特点，主要 有债权债务法律关系模糊、流动性天生不足、处置中的相关利益主体关系复杂、资产 保全度低等特点。 2.4.1 债权债务法律关系模糊 债权债务法律关系模糊 国有企业不良债权中包括应收款项的坏账损失和一部分长期债权的损失。 坏账损 失是指企业确定不能收回的各种应收款项，它主要产生于产品的销售环节，在中国现 有的商业和法律环境下， 企业和客户之间的交易往往是依靠人情约束而不是依靠法律 约束，导致交易过程中，债权债务法律证据不全，法律关系模糊，因此，出现不良债 权后收回的法律风险很高。长期债权类的资产一般法律文书比较健全，但是随着近年 来大量出现了企业合资、重组、破产等产权变更，原有债务单位的名称和管理层大量 更换，加上在产权变更过程中操作欠规范，债权债务关系在产权变更中没有充分明晰 的认定，造成法律关系混乱，出现了很多债务企业赖账的现象，使国有企业不良债权 收回的法律风险加大。 2.4.2 流动性天生不足 流动性天生不足 股票、债券等金融资产可以在规范的证券交易所交易，这类金融资产具有完善的 定价机制，交易规模大，流动性强，交易者有专门的资产评估手段和风险管理工具。 银行不良债权的流动性虽然不如股票和债券， 但是银行业在不良债权处置领域不断探 索，依托金融平台，进行金融创新，摸索出了很多新的处置方式，如资产证券化等， 使银行债权的流动性大为增加。而我国的国有企业不良债权产生于生产经营环节，不 属于金融资产范围，其变现不是通过市场交易模式，而是通过转手和追索，或通过企 业会计准则进行损失认定，账务核销，因此，国有企业不良债权的市场认可度低，流 动性偏低，交易范围小，进而提高了国有企业不良债权的处置成本和风险。 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 12 页，共 37 页 2.4.3 处置中的相关利益主体关系复杂 处置中的相关利益主体关系复杂 这与我国现行的不良债权处置方式有关。在银行不良债权领域，金融资产管理公 司 1999 年接收银行政策性剥离的不良债权时，必须按照账面原值付款给银行，相当 于是银行不良资产的初次收买过程，即使是后来按照市场化方式接收银行不良债权， 金融资产管理公司也要按照所接收的不良债权的市场价付款给银行。 而在国有企业不 良债权处置领域，国有企业不良债权都是无偿划拨给指定的专业处置机构，虽然这是 由两种资产的产权关系不同所致，但由于国有企业没有受到任何补偿，还是会造成心 理上的不平衡，从而在专业处置机构搜集证据和追索债权时消极配合，加大了不良债 权处置的风险。 2.4.4 资产保全度低 资产保全度低 由于银行的特殊性质，银行债权大部分是抵押资产或担保资产，具有一定的资产 保全能力，虽然银行的不良债权中包括一些不良信用贷款，是没有抵押或担保的，但 还有部分是由抵押或担保，从而使得银行不良债权资产的损失相对较低。国有企业不 良债权大部分都是不良应收账款，都是在销售过程中形成的无抵押和担保的信用债 权，资产保全度低，不利于债权的实现。另外，银行与债务人之间都会签订规范的贷 款合同，具有明确的贷款利息、到期时间、违约条款，因此银行债权能得到更好的法 律保障。国有企业不良应收款有的时候甚至只是口头的人情信用，没有更强有力的证 据支持，而且在商事活动中应收账款的账期延长常常是企业的一种销售策略，一般只 有销售合同保障，且合同中没有明确的债权债务关系的规定，合同中的债务偿还细则 没有明确，进一步降低了国有企业不良债权的资产保全度。 3 国有企业不良债权处置评述 国有企业不良债权处置评述 3.1 国有企业不良债权处置的概念 国有企业不良债权处置的概念 在理解国有企业不良债权处置的概念前，我们需要先了解一下资产处置， “资产 处置是指通过综合运用法律允许范围内的一切手段和方法， 对资产进行价值变现和价 值提升的活动。 ” 22由此，我们可以推出国有企业不良债权处置就是指通过综合运用法 律允许范围内的一切手段和方法， 对国有企业不良债权进行价值变现和价值提升的活 动。 22 黄治国.不良资产处置的法律实务.公司法务网： 首都经济贸易大学硕士学位论文 国有企业不良债权处置及相关法律问题研究 第 13 页，共 37 页 3.2 不良债权处置的分类 不良债权处置的分类 不良债权处置有多种不同的分类方法： 按资产是否直接变现可以分为“终极处置和阶段性处置” 23。终极处置是指债权 人一次性变现不良债权，以牺牲债权收益来提高处置速度，处置的主要方式包括申请 对债务企业破产清算、不良债权的拍卖、招标出售、协议转让、折扣变现等；阶段性 处置是指通过盘活不良债权，改善不良债权回收的现金流质量，提升不良债权价值， 它可以成为专门处置机构长期资本运营策略，也可以成为终极处置的过渡方式，其方 式主要包括债务重组、资产证券化、债权分包等方式。 按处置模式的不同可以分为“分散处置和集中处置” 。分散处置是指国有企业自 行采取措施处置不良资产； 集中处置是指由国资委等国有资产监督管理机构推动成立 专门处置机构，将国有企业的不良资产 24剥离或置换出来，依托资本市场，加以处置。 3.3 国外对不良贷款的处置经验 国外对不良贷款的处置经验 从国际经验来看，国外主要都是针对银行不良资产处置进行的研究和实践，鉴于 银行不良资