2016年中级经济法高频考点汇总.docx

2016年中级经济法高频考点汇总第一章 总论【知识点一】经济法的渊源种类制定机关效力层级宪法全国人民代表大会具有最高的法律效力法律全国人民代表大会及其常委会仅次于宪法法规行政法规国务院仅次于宪法和法律地方性法规有地方立法权的地方人民代表大会及其常务委员会不得与宪法、法律和行政法规相抵触规章部门规章国务院各部、委、行、署和直属机构根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门权限范围内制定地方政府规章有地方立法权的地方人民政府根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规制定民族自治地方的自治条例和单行条例民族自治地方的人民代表大会司法解释最高人民法院国际条约、协定【说明1】应着重注意不同的法律形式的制定机关以及其效力等级。其中，宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。【知识点二】民事权利能力和民事行为能力1.法人的民事权利能力和民事行为能力是统一的，均随法人的成立而产生，随其终止而消灭。【解释】公司的成立日期为营业执照的签发日期。2.自然人从出生时起至死亡时止，具有民事权利能力，自然人的民事权利能力一律平等。但是，具有民事权利能力不一定具有民事行为能力。法律一般以年龄和精神、智力状况作为判断和确定其民事行为能力的依据。3.自然人的民事行为能力无民事行为能力人限制民事行为能力人完全民事行为能力人年龄不满10周岁（10周岁）10周岁以上的未成年人（10周岁a18周岁）（1）18周岁以上的成年人（18周岁）（2）16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的未成年人（16周岁a18周岁）精神智力不能辨认自己行为的精神病人不能完全辨认自己行为的精神病人能完全辨认自己的行为【提示】民法所称的“以上”、“以下”、“以内”、“届满”，包括本数；所称的“不满”、“以外”，不包括本数。比如，1/2以上是1/2；不满1/2则是指的1/2。【知识点三】民事行为分类合同其他单方民事行为限制民事行为能力人“依法不能独立实施”的民事行为效力待定/有效合同无效胁迫、欺诈（1）损害国家利益：无效（2）不损害国家利益：可撤销无效乘人之危可撤销无效恶意串通无效违反法律或者社会公共利益无效以合法形式掩盖非法目的无效重大误解可撤销显失公平可撤销【说明】因欺诈、胁迫而订立的合同，看是否损害国家利益，如果未损害国家利益，属于可变更、可撤销合同；若损害了国家利益，则属于无效合同。【知识点四】无权代理、表见代理1.代理关系梳理图：2.无权代理、表见代理（1）无权代理和表见代理是两个比较典型的考点，是否属于表见代理，应该紧紧抓住表见代理的特征，即客观上是否存在善意相对人有理由相信其有代理权的情形，明确判断并分类。（2）滥用代理权的情形分为三类，遇见这三类情况，果断的判定为滥用代理，其行为是无效的。【知识点五】诉讼时效（1）诉讼时效期间诉讼时效期间普通2年（国家赔偿、航空运输、海上旅客运输等）短期1年1.身体受到伤害要求赔偿的2.出售质量不合格的商品未声明的3.延付或者拒付租金的4.寄存财物被丢失或者毁损的长期3年1.环境污染损害赔偿2.船舶发生油污损害（最长6年）4年国际货物买卖合同和技术进出口合同争议5年人寿保险给付保险金请求权最长20年从权利被侵害之日起计算除法律有特殊规定外，当事人应普遍适用，不得作任何变更（延长、缩短、放弃）【说明】诉讼时效期间一般自当事人“知道或者应当知道”权利被侵害之日起计算，权利人不知道或者不应当知道权利被侵害，则诉讼时效期间不开始计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。（2）诉讼时效中止、中断、延长中断中止延长时间具体诉讼时效期间内具体诉讼时效期间最后6个月内诉讼时效期间届满后事由1.权利人提起诉讼2.权利人提出要求3.义务人同意履行：提供担保、支付利息、请求延期、部分清偿1.不可抗力：自然灾害、军事行动2.其他障碍：权利被侵害的无限人无法定代理人，或法定代理人死亡、丧失行为能力具体事由，法院确定效力之前清零，重新计算之前有效，暂停计算，事由消灭，继续算直接往后延长（3）诉讼时效起算点债权类型诉讼时效期间起算点附条件的或附期限的债的请求权条件成就或期限届满之日起约定有履行期限的债的请求权同一债务分期履行最后一期履行期限届满之日起其他清偿期届满之日起未约定履行期限或者履行期限约定不明确的债的请求权依照合同法的规定可以确定履行期限的履行期限届满之日起不能确定履行期限的债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的债务人明确表示不履行义务之日起其他债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起因侵权行为而发生的赔偿请求权知道侵害事实和加害人之日起请求他人不作为的债权的请求权义务人违反不作为义务时起国家赔偿国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起【知识点六】民事诉讼与仲裁对比事项仲裁民事诉讼范围合同、财产纠纷经济纠纷+人身关系纠纷（包括劳动关系纠纷）审判制度一裁终局两审终审公开制度否是回避制度是是级别、地域管辖否是申请执行法院一审法院文书生效作出之日一审：送达之日起15日内不上诉的二审：送达之日【知识点七】仲裁1.仲裁协议的内容仲裁协议应当具有下列内容：（1）请求仲裁的意思表示；（2）仲裁事项；（3）选定的仲裁委员会。【解释】仲裁协议应当以书面形式订立，口头达成仲裁的意思表示无效2.合法有效的仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用。在双方当事人发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向人民法院起诉。但是，一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的，人民法院受理后，另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉；另一方在“首次开庭前”未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。【说明】当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议。另一方怎么办？两条路可以走：（1）有异议早点提，时间点要把握好，必须赶在人民法院“首次开庭审理前”提出异议，否则过期不候，只能眯在角落里等宣判了；（2）没异议最好，那就视为双方放弃了已经达成的仲裁协议，法院继续审理即可。3.和解（1）申请仲裁后，当事人可以自行和解。（2）达成和解协议的可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。（3）达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，也可以根据（原）仲裁协议申请仲裁。4.调解（1）仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解，当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解；调解不成的，应当及时作出裁决。（2）调解达成协议的，应当制作调解书或根据协议的结果制作裁决书，调解书经双方当事人签收后，即与裁决书具有同等的法律效力。（3）当事人在调解书签收前反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。【知识点八】判决和裁定判决裁定适用对象实体问题程序问题适用阶段审理终结时一审、二审、审判监督、执行等数量一个案件只能有一个生效判决一个案件可能有几个裁定形式书面可书面，可口头上诉全部部分上诉期限15日10日第二章 公司法律制度【知识点一】母子公司和总分公司1.母子公司母公司和子公司都具有法人资格，在法律上是彼此独立的企业，子公司依法独立承担民事责任。2.总分公司（1）分公司是公司依法设立的以（总）公司名义进行经营活动，其法律后果由总公司承担的分支机构。（2）分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其民事责任由总公司承担。子公司分公司是否具有法人资格是否独立承担民事责任从事经营活动的名义以子公司自己的名义从事经营活动以（总）公司名义进行经营活动【知识点二】股东（大）会、董事会、监事会（1）会议召开频率企业会议频率有限责任公司监事会每年至少1次股份有限公司股东大会每年1次董事会每年至少2次监事会每6个月至少1次合营企业董事会每年至少1次合作企业董事会（2）临时会议召开条件企业会议临时会议召开条件股份有限公司股东大会1.董事人数不足5人或者公司章程所定人数的2/3时2.公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时3.单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时4.董事会认为必要时5.监事会提议召开时董事会1.代表1/10以上表决权的股东提议2.1/3以上董事提议3.监事会提议监事会监事可以提议召开有限责任公司股东会1.代表1/10以上表决权的股东提议2.1/3以上的董事提议3.监事会或者不设监事会的公司的监事提议监事会监事可以提议召开合营/作企业董事会1/3以上董事提议（3）会议决定类型会议决议有限责任公司股东会特别决议：代表2/3以上表决权的股东通过普通决议：除公司法有规定的外，由公司章程规定公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经出席会议的其他股东（接受担保的股东或受实际控制人支配的股东除外）所持表决权的过半数通过董事会除公司法有规定的外，由公司章程规定监事会半数以上监事通过股份有限公司股东大会特别决议：出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过普通决议：出席会议的股东所持表决权过半数通过创立大会：必须经出席会议的“认股人”所持表决权过半数通过董事会普通决议：全体董事的过半数通过上市公司：无关联关系董事过半数通过监事会半数以上监事通过合资经营企业董事会特别决议：出席董事会会议的董事一致通过普通决议：合营企业章程规定合作经营企业董事会特别决议：出席董事会会议的董事一致通过普通决议：全体董事过半数通过【知识点三】股权转让股份有限公司和有限责任公司的股份对外转让，都不需要股东（大）会决议：（1）有限责任公司：股东之间转让股份，没有任何限制，股东之间可以相互转让全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股份，是要经过其他股东“过半数”的同意，但不需要专门的召开股东会表决，只需要书面征求其他股东的意见，经其他股东过半数同意即可转让。（2）股份有限公司：不管是股东之间转让股份，还是股东向股东以外的人转让股份，都不需要经过股东大会，也不需要经过其他股东过半数同意，只要双方达成一致意见，签订股权转让协议，并办理相关过户登记手续即可。【知识点四】提供担保提供担保提供担保的对象担保限制条件他人（1）“二选一”依照公司章程规定，由董事会或者股东（大）会决议（2）公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额股东或者实际控制人（1）必须经股东（大）会决议（2）接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参与表决（3）该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的“过半数”通过【知识点五】股东代表诉讼被侵权人侵权人提起诉讼的程序股东的要求以谁的名义股东代表诉讼公司董事、高级管理人员监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事股东有限责任公司：只要是股东就行股份有限公司：连续180日以上单独或合计持有公司1以上股份的股东以股东自己的名义监事董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事股东公司以外的他人监事会或者监事、董事会或者执行董事股东股东直接诉讼个别股东董事、高级管理人员股东直接提起诉讼只要是股东就行，不论是有限责任公司，还是股份有限公司以股东自己的名义【说明】不管是股东代表诉讼还是股东直接诉讼，均是以股东“自己的名义”提起诉讼。【知识点六】名义股东与实际出资人1.“隐名投资合同”的效力及约束范围（1）有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无其他导致合同无效的情形（如一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益），人民法院应当认定该合同有效。（2）当实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利。（3）名义股东不得以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利。2.实际出资人“显名”的程序实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。3.名义股东对股权的无权处分与受让人的善意取得（1）名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，受让人如果符合善意取得的条件，可以善意取得该股权。（2）名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人有权请求名义股东承担赔偿责任。【解释】判断受让人是否符合善意取得的条件时，主要考虑以下3点：（1）受让人受让该股权时对名义股东无权处分一事“不知情”；（2）受让人是“有对价”取得该股权的（不论该对价是否已经支付）；（3）名义股东与受让人之间的“股权变更登记”手续已经办理。【知识点七】有限责任公司的异议股权回购1.情形有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，退出公司：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。2.程序自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。【知识点八】一人有限责任公司的特殊规定1.股东资格（1）一人有限责任公司的股东是一个自然人或者一个法人。（2）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有限责任公司，而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。【解释】一个法人可以投资设立多个一人有限责任公司，由法人投资设立的一人有限责任公司可以投资设立新的一人有限责任公司。2.组织机构一人有限责任公司不设股东会；法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。3.法人人格否认一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。【解释】公司财产独立于股东个人财产的证明责任由股东承担，如果股东不能举证证明，则应对公司债务承担连带责任。第三章 其他主体法律制度【知识点一】个人独资企业和一人有限责任公司区别一人有限责任公司个人独资企业企业性质法人型企业非法人型企业投资人对企业债务承担的责任有限责任无限责任投资人的资格可以是自然人，也可以是法人只能是自然人且为中国公民出资需要按照章程规定缴纳出资有投资人申报的出资即可是否企业所得税纳税人知识点二：合伙企业类型、责任承担（1）合伙企业类型企业名称附注合伙人性质普通合伙企业普通合伙企业“普通合伙”（1）合伙人应为2人以上，且均为普通合伙人（2）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人特殊的普通合伙企业“特殊普通合伙”有限合伙企业“有限合伙”合伙人2-50人，由普通合伙人（至少1人）和有限合伙人组成（2）合伙人责任承担普通合伙人有限合伙人一般情况无限连带责任以其认缴的出资额为限入伙（对入伙前债务）退伙（对退伙前原因发生的债务）以其从合伙企业取回的财产为限转变普通有限转变前无限连带责任转变后以其认缴的出资额为限有限普通转变前后无限连带责任【知识点三】合伙人事务执行、交易出质等普通合伙人有限合伙人执行合伙事务交易（约定or全体合伙人一致同意外）（合伙协议另有约定外）出质其他合伙人一致同意无效竞争转让对内通知其他合伙人对外约定其他合伙人一致同意提前30天通知【知识点四】退伙（1）自愿退伙协议退伙合伙协议“约定合伙期限”的，在合伙企业“存续期间”，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）合伙协议约定的退伙事由出现（2）经全体合伙人一致同意（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务通知退伙同时满足下列条件：（1）合伙协议未约定合伙企业的经营期限（2）合伙人的退伙不给合伙企业的事务执行造成不利影响（3）提前30天通知其他合伙人（2）当然退伙普通合伙人有限合伙人个人丧失偿债能力被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人经其他合伙人一致同意，转为有限合伙人，否则退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行（3）除名情形未履行出资义务因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙事务时有不正当行为发生合伙协议约定的事由决议经其他合伙人一致同意生效被除名人接到除名通知【知识点六】外商投资企业审批事项合营企业合作企业外资企业企业的设立注册资本的增减出资额的转让延长经营期限资产抵押【知识点五】注册资本vs投资总额外商投资企业中，投资总额注册资本借款，之所以有注册资本与投资总额比例关系的规定，是避免外商投资企业借款过多。1.根据注册资本推算投资总额，临界点在哪里？就高！因为表述为投资总额“不得超过”。（1）注册资本在210万美元以下的，投资总额“不得超过”注册资本的10/7（300万美元）；注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额“不得超过”注册资本的2倍（420万美元）；（2）注册资本为210万美元的，投资总额“不得超过”注册资本的2倍（420万美元）；但是“210万美元投资总额420万美元”就是符合规定的。2.根据投资总额推算注册资本，临界点仍旧就高！根据第二个级次“投资总额在300万美元以上420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元”推出，应含在第一个级次中，即用高的7/10，而非低的1/2。（1）投资总额在300万美元以下（含300万美元）的，注册资本至少应占投资总额的7/10（210万美元）；（2）投资总额在300万美元以上至1000万美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2；投资总额在300万美元以上420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。3.以上、以下都包括本数投资总额在“300万美元以上420万美元以下”的，注册资本不得低于210万美元。即注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7，21010/7得出上面的300万美元。注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍，2102得出上面的420万美元。所以有了投资总额在“300万美元以上420万美元以下”的，注册资本不得低于210万美元。故根据注册资本推算投资总额时，注册资本210万美元以上、210万美元以下都包含着210万美元，但是在计算投资总额限值的时候，需要就高计算。第四章 金融法律制度【知识点一】短期贷款、中期贷款、长期贷款贷款期限答复时间（国家另有规定外）向借款人发送还本付息通知单展期（国务院另有规定外）短期1年1个月贷款到期1个星期前原贷款期限中期1年x5年6个月贷款到期1个月之前原贷款期限1/2长期5年3年【链接】（1）单位定期存款的期限分为3个月、半年、1年三个档次；（2）自营贷款期限一般10年，超过10年应报中国人民银行备案；【知识点二】查询、冻结、划扣主体查询、冻结、扣划法院、海关、税务机关【速记口诀】法海被水淹查询、冻结检察院、公安、国家安全机关、军队保卫部门、监狱、走私犯罪侦查机关、反洗钱行政主管部门、证监会查询审计机关、监察机关、价格主管部门、反垄断执法机构、财政部门、外汇管理机关、期货监督管理机构、工商行政管理部门、银监会、保监会【知识点三】债券公开发行与非公开发行的区别公开发行公司债券非公开发行公司债券投资者的资格高信用等级的公司债券可以向公众投资者公开发行，也可以自主选择向合格投资者公开发行只能向合格投资者发行投资者的人数不限制不得超过200人信用评级应当委托信用评级可以不委托信用评级核准应当经中国证监会核准无须取得中国证监会核准资金用途经核准按约定【知识点四】向特定对象发行证券累计不超过200人vs发行对象不超过10名1.证券法规定：向特定对象发行证券累计超过200人的，为公开发行。2.上市公司证券发行管理办法规定：上市公司非公开发行股票的特定对象不超过10名。【提示】“1”适用于一般的股份有限公司，“2”适用于特殊的股份有限公司“上市公司”。即对于非公开发行特定对象人数的问题，上市公司有严于一般股份有限公司的规定，但是不超过10名，仍旧在不超过200人的范围内，前后并不矛盾。【知识点五】上市公司的持续信息公开（1）定期报告披露时间年度报告每个会计年度结束之日起4个月内中期报告上半年结束之日起2个月内季度报告第3个月、第9个月结束后1个月内责任人编高管审董事会核监事会（2）临时报告1.“重大事件”的界定（包括但不限于）（1）公司的“董事、1/3以上监事或者（总）经理”发生变动，董事长或者经理无法履行职责；（2）涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（3）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定，或者依法进入破产程序、被责令关闭；（4）持有公司5以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；（5）法院裁决禁止控股股东转让其所持股份，任一个股东所持公司5以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；（6）变更会计政策、会计估计。2.披露时间（1）上市公司应当在“最先发生”的以下任一时点起“2个交易日内”，履行重大事件的信息披露义务：董事会或者监事会就该重大事件形成决议时；有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时；董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。（2）提前披露在上述规定的时点之前出现下列情形之一的，上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素：该重大事件难以保密；该重大事件已经泄露或者市场出现传闻；公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。【知识点六】要约收购1.收购要约的期限收购要约约定的收购期限不得少于30日，并不得超过60日；但出现竞争要约的除外。2.收购要约的撤销在收购要约确定的承诺期限内，收购人“不得撤销”其收购要约。3.收购要约的变更（1）收购人需要变更收购要约的，必须及时公告，载明具体变更事项，并通知被收购公司。（2）收购要约期限届满前15日内，收购人不得变更收购要约，但是出现竞争要约的除外。4.在要约收购期间，被收购公司董事不得辞职。5.收购人在要约收购期内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。6.收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法“终止”上市交易。其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。（2007年简答题）【解释】上市条件之一：公开发行的股份达到公司股份总数的25以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10以上。7.收购人持有的被收购上市公司的股票，在收购行为完成后的12个月内不得转让。但是，收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让不受前述12个月的限制，但应当遵守上市公司收购管理办法有关豁免申请的有关规定。【知识点七】财产保险合同中的代位求偿权1.概念因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。【说明1】代位求偿制度仅限于财产保险，人身保险并不适用。【说明2】代位求偿制度是损失补偿原则的体现，损失补偿原则的核心是，被保险人所得赔偿不得超过其因保险事故所遭受的实际损失，被保险人不能因保险关系而获得额外利益，被保险人因第三者的过错遭受损失并获得保险人赔偿后，如果还有权向第三者索赔，则被保险人所得将超过其遭受的实际损失，因此，被保险人获得保险赔偿后，应当将其享有的向第三者索赔的权利转让给保险人。2.代位求偿权的成立要件（1）保险事故的发生与第三者的过错行为存在因果关系；（2）被保险人未放弃向第三者的赔偿请求权；（3）代位权的产生须在保险人支付保险金之后。【解释1】因第三者对保险标的的损害而造成的保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。【解释2】保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿权利的，该行为无效。3.代位求偿权的行使（1）代位求偿权的行使是以“保险人”（而非被保险人）的名义进行，向对保险财产的损失负有民事赔偿责任的第三者行使。（2）除被保险人的家庭成员或者其组成人员“故意”对保险标的损害而造成保险事故外，保险人不得对被保险人的“家庭成员或者其组成人员”行使代位请求赔偿的权利。【知识点八】父母为未成年子女投保不受限制1.投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保；父母为其未成年子女投保的人身保险，不受该限制。【链接】以被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或者合同效力恢复之日起2年内，被保险人自杀的，保险人不承担给付保险金的责任（2年后自杀，应给付保险金），但被保险人自杀时为无民事行为能力人的除外；不给付保险金的，保险人应按照合同约定退还保险单的现金价值。2.以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人同意并认可保险金额的，保险合同无效，父母为其未成年子女投保的人身保险，不受该限制。【知识点九】票据（1）付款请求权提示付款提示期限汇票见票即付的出票日起1个月远期的到期日起10日本票出票日2个月支票出票日起10日逾期提示丧失对一般前手的追索权付款人是否应当付款票面存在形式瑕疵瑕疵不影响持票人票据权利应当付款持票人因该瑕疵不能取得票据权利拒绝付款票面存在实质瑕疵明知持票人不享有票据权利拒绝付款不知持票人不享有票据权利善意付款有效持票人善意且支付相当对价取得票据应当付款不得以自己与出票人或持票人的前手之间的抗辩事由对抗该持票人持票人无对价取得票据拒绝付款（2）票据行为实质瑕疵对票据权利取得的影响瑕疵影响不存在真实基础关系，或基础关系消失对直接后手或无对价取得票据的持票人可以抗辩善意且支付相当对价的持票人票据权利不受影响持票人欺诈、偷盗、胁迫、恶意或者重大过失而取得票据该持票人及其无对价取得票据的后手不享有票据权利其他善意且支付相当对价的持票人票据权利不受影响无民事行为能力人或者限制民事行为能力人签章签章人不承担票据责任其他符合规定签章的效力仍应对善意且支付相当对价的持票人承担票据责任票据伪造被伪造人不承担票据责任伪造人不承担票据责任其他在票据上真正签章人仍应对善意且支付相当对价的持票人承担票据责任票据变造变造前签章的人及不能确定其在变造前还是变造后签章的人应按变造前的金额对善意且支付相当对价的持票人承担票据责任变造人及变造后签章的人应按变造后的金额对善意且支付相当对价的持票人承担票据责任（3）提示承兑vs提示付款票据提示承兑提示付款银行本票无需承兑自出票日起2个月内支票自出票日起10日内见票即付的汇票自出票日起1个月内定日付款和出票后定期付款的汇票到期日前自到期日起10日内见票后定期付款的汇票出票日起1个月内出票行为是出票人的单方行为，付款人并不因此而负有付款义务，只是基于出票人的付款委托而使其具有潜在承兑人的地位，只有在付款人对汇票进行承兑后，变为承兑人，承兑人才是汇票上的主债务人，应当承担到期付款的责任。 第五章 合同法律制度【知识点一】要约与承诺：撤回vs撤回撤回撤销时间要约要约发出后、生效前要约生效后、受要约人承诺前承诺承诺发出后、生效前承诺生效后合同成立，承诺不存在撤销通知到达时间要约在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人受要约人发出承诺通知之前到达受要约人承诺在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人【提示】不得撤销的要约：（1）要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。【知识点二】承诺的迟延和迟到承诺的迟延承诺的迟到行为形态受要约人超过承诺期限发出承诺受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限法律效果除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺【说明】要仔细区分这两种形态，其所达到的法律效果也是不同的。【知识点三】代位权、撤销权事项代位权撤销权适用条件消极的不作为：债务人不以诉讼方式或仲裁方式向次债务人主张非专属于债务人自身的以金钱给付为内容的合法到期债权【提示】专属于债务人自身的债权：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利积极的作为：1.放弃债权、放弃债权担保或恶意延长到期债权的履行期2.无偿转让财产3.以明显不合理的低价（70%）转让财产或以明显不合理的高价（130%）收购他人财产且受让人或第三人知道该情形的债权均到期到期、未到期均可范围以低者为限债权人的债权行使方式诉讼原告（谁的名义）债权人被告次债务人债务人费用1.必要费用由债务人负担2.胜诉，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付债务人履行次债务人直接向债权人清偿返还给债务人【知识点四】 普通动产多重买卖的履行顺序出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（1）先行受领交付的买受人有权请求确认所有权已经转移；（2）各买受人均未受领交付，先行支付价款的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务；（3）各买受人均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务。【知识点五】合同约定不明时的处理1.总原则合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。【解释】分则中经常用“依照合同法的有关规定”指代这一总原则。2.具体规则根据上述“总原则”仍不能确定的，依照下列规则确定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。【知识点六】浮动抵押能否对抗第三人登记未登记确定前不能对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人确定后对抗第三人不得对抗善意第三人【说明】是否可以对抗第三人，关键看浮动抵押财产是否确定。在抵押财产确定前（具体数额、种类到底是多少），是允许正常经营活动的，此时财产是浮动的，只要合理支付价款并缺的抵押财产即可，而不考虑第三人是否善意恶意的问