（民商法学专业论文）订单农业合同违约及预防研究.pdfVIP

i 摘 要 摘 要 我国是农业大国，农业的发展一直倍受国人的关注，改革开放之前计划经济时期， 不存在现代意义上的“订单农业” ，随着订单农业“企业+农户”运作模式的不断推广， 订单农业成为我国农业发展的有力支撑，并越来越为理论界与立法部门所关注。 目前，我国订单农业最突出的问题是订单农业合同过高的违约率，造成这一现状的 原因主要表现在：有关订单农业合同的立法不完善；合同主体法律意识淡薄；基层政府 越俎代庖等。因此，从宏观层面完善我国订单农业合同违约预防措施，主要有建立统一 完备的法律法规体系，推行合同示范文本，完善合同内容，加强政府在订单农业中的指 导作用，健全订单农业的中介机构，并且结合我国现有立法有关合同违约预防措施的规 定，运用法律手段规避订单农业合同的履约风险，从而对订单农业合同当事人的违约行 为做到事前防范，是降低我国订单农业合同高违约率的应有之策。 本文共 3 万多字，由引言、正文和结语构成，其中正文分为五个部分。 第一部分为订单农业合同违约的法律界定。订单农业合同是指在农业生产之前，农 户与企业或中介组织之间签订的农副产品购销合同，以及在特殊订单农业运作模式下， 农户与其他相关主体签订的技术合同、买卖合同等，农户按照合同组织生产，企业与其 他主体完成农产品的收购义务以及其他义务的总称。 订单农业合同的法律性质因订单农 业运作模式的不同而不同，主要有典型合同、主从型混合合同及联立合同等。订单农业 合同主要违约形态有预期违约、履行不能、拒绝履行和瑕疵履行。 第二部分为造成我国订单农业合同高违约率的问题所在。 我国订单农业合同立法存 在的问题有订单农业合同法律适用不统一、存在立法空白以及立法与实践的不协调。我 国订单农业合同实践中存在的问题有主体地位不对称、 订单农业合同的不完全性以及合 同主体法律意识淡薄。 第三部分为美国订单农业合同的立法现状及对我国的启示。 美国订单农业合同的立 法比较完善，注重保护生产者的利益，其对我国的启示有加强对农民的立法保护、实行 订单农业合同的登记制度和创新合同纠纷解决机制等。 第四部分析了加强我国订单农业合同违约预防的必要性。 加强对我国订单农业合同 ii 违约预防是订单农业发展与制度设计相协调的需要，是降低订单农业合同违约率的需 要，是保护和平衡订单农业合同当事人合法权益的需要。 第五部分为我国订单农业合同违约预防的对策。 我国立法中现有的预防措施主要有 抗辩权的行使、违约金和担保条款的明确。建立统一完备的法律法规体系，推行示范文 本、完善合同内容，加强政府在订单农业中的引导作用，健全订单农业的中介机构等， 是完善我国订单农业合同违约预防措施的应有之策。 对订单农业合同违约问题的讨论，主要集中在经济学领域，法学界很少涉及，本文 在已有研究的基础上，从民法学角度，分析了我国订单农业合同高违约率的现状，并提 出了预防对策，希望有益于提高我国订单农业合同的履约率，促进我国农业的发展。 关键词：订单农业合同，违约形态，预防 iii abstract abstract our country is agricultural nation. the development of agriculture is always under peoples attention. in the planned economy period before reform and opening-up, there was no “contract farming “of the modern sense. as the further promotion of enterprise + farmers mode of operation, contract farming has been the powerful support of agricultural development in our country, and is paid close attention to by theoretical circles and legislative more and more at present, the most prominent problem of our countrys contract farming is the high default rate. the reasons of causing the situation mainly display in: the legislation on contract farming is not perfect. the law consciousness of contract subject is faint. grassroots governments exceed their duties and meddle in others affairs. so the measures of prevention include establish unified and complete system of laws and regulations on the legislation, design model text of contract, perfect the contracting content, strengthen guidance of government departments ,set up agency of contract farming in practice. it is a should policy of reducing high default rate to use legal means to avoid default risk of contract farming according to our countrys existing legislation, and to do beforehand prevention and afterwards relief aiming at default of contract farming parties. this article is t more than 30，000 words，including the introduction，body and conclusion form, in which the body is divided into five parts the first part is the legal definition of contract farming default. contract farming is that farmers and enterprises or intermediary organizations sign the agricultural and sideline products purchase and sales contract before agricultural production and farmers and other related subject sign the technology contract and purchase contract in the special orders agricultural operation mode. farmers organize production in accordance with the contract. enterprise and other subject complete purchasing agricultural products obligations and other obligations. the legal nature of contract farming is different for the difference of contract farming operation mode, mainly including typical contract, master-slave type mixed contract and simultaneous contract etc. the main default form of contract farming includes anticipatory breach, impossibility of performance, refusal to perform and flaws to perform. the second part is the reasons of resulting in the high default rate of contract farming. the existing iv problems of the legislation about contract farming include application of law of contract farming not to be unified and there are legislative blank and inharmonious between legislation and practice. the existing problems of legislation include that subject status is asymmetric, contract farming is incomplete contract and contract subject is unconsciousness of law. the third part is the legislation of contract farming in america and revelation to china. the legislation of contract farming is perfect relatively in america and notice to protect the interests of producers. the revelation to china include strengthening the protect of farmers in legislation, executing the registration system of contract farming and innovating settlement mechanism of the dispute of contract etc. the fourth part is the necessity of strengthening prevention and relief of contract farming default in our country. strengthening prevention of breach of contract farming is the necessity of coordination between the development of contract farming and system design, reducing default rates of contract farming and protecting and balancing rights and interests of the parties. the fifth part is the measures of prevention of contract farming default in our country. the existing measures of preventing default in the legislation of our country include performing the right of defense, appointing the terms of deposit and liquidated damages. it is necessary to establish unified and complete system of laws and regulations, carry out model text of contract and perfect the contracting content, strengthen guidance of government departments and set up agency of contract farming. the strategy are the measures of prevention of contract farming default in our country. at present, the discussion of contract farming default focuses on economics but law rarely. on the basis of existing research, this paper analyzes contract farmings situation of high default rates and puts forward the measures of preventing from the angle of law. i hope that the paper is beneficial to improving the rate of performing contract farming and promoting the development of agriculture in our country. key words：contract farming, default form, prevention 关于学位论文独创声明和学术诚信承诺 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师的指导下 独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除文中特别加以说明、标注和致谢的地方外， 论文中不包括其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的 学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 在此本人郑重承诺：所呈交的学位论文不存在舞弊作伪行为，文责自负。 学位申请人（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授予硕士学位。作为学位论文的作者，本人完全了解并同意河南 大学有关保留、使用学位论文的要求，即河南大学有权向国家图书馆、科研信息机构、数据收集机 构和本校图书馆等提供学位论文（纸质文本和电子文本）以供公众检索、查阅。本人授权河南大学 出于宣扬、展览学校学术发展和进行学术交流等目的，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文（纸质文本和电子文本） 。 （涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书） 学位获得者（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 学位论文指导教师签名： 201 年 月 日 引 言 1 引 言 引 言 “王者以民为天，而民以食为天”说明了农业是国家稳定、人民安居乐业的基石。 古希腊历史学家色诺芬在很久以前就认识到农业的重要性，认为“农业是其他技艺的母 亲和保姆，因为农业繁荣的时候，其他一切技艺也都兴旺。 ”说明农业的发展是整个国 民经济发展的基础，农业是古今中外关注的焦点。自我国引进“订单农业”以来，其快 速的发展势头使其越来越成为我国农业发展的“领跑者” ，但同时，在其具体的运作过 程中，各种问题的出现显得“订单农业”模式在我国有些“水土不服” ，最为突出的问 题就是订单农业合同过高的违约率严重阻碍着我国订单农业的进一步发展。一方面，对 农户而言，由于是按订单组织生产，并且其生产规模一般比较大，如果企业违约，农户 的损失将会非常惨重，甚至出现农产品烂在田里的悲剧；另一方面，对企业而言，由于 有了订单，对农户依约交付农产品存在合理预期，企业就放手搞加工、生产准备，一旦 农户毁约，就会导致企业原材料严重不足，同样会导致企业遭受重大损失。我国订单农 业合同违约率居高不下的问题已严重恶化了订单农业发展环境， 迫使已经加入或准备加 入订单农业的相关主体因对订单农业不信任而离开， 使得原本就高度缺乏的农业资本显 得更加捉襟见肘， 阻碍了我国农业现代化进程和农民生活水平的进一步提高。 究其原因， 不仅有内在机制的不完善，也有外部环境的不配合，从法学角度看，主要表现在订单农 业合同自身属性的限制，我国相关法律制度的不完善、不统一，以及特殊国情下，相关 主体的法律意识淡薄、 履约意识不强等。 所以， 对订单农业合同违约及其预防进行研究， 不仅具有理论意义，而且也具有很强的现实意义。 国内学者关于订单农业合同的研究主要集中在经济学领域， 形成了一系列有关降低 订单农业合同违约率的经济措施，至于具体包含了哪些措施不是本文讨论的要点。本文 研究的重点是，以历史唯物主义和辩证唯物主义为指导，采用实证分析法和比较法，从 法学角度，在基本理论研究的基础上，对如何适用法律手段规避订单农业的自然风险和 市场风险，从而对订单农业合同当事人的违约行为做到事前防范提出自己的见解。 一、订单农业合同违约的法律界定 3 一、订单农业合同违约的法律界定 一、订单农业合同违约的法律界定 （一）订单农业合同的法律界定 1订单农业合同的概念 由于国外订单农业从起源到发展经历了数个世纪的缘故， 无论是在实践方面还是在 理论方面，其发展比较成熟，所以学者对订单农业合同概念的分歧较小，相对的，对其 研究也较少，订单农业合同，英译为contract farming或order form farm produce，即合同 农业、契约农业或订单形式的农业生产。我国订单农业的发展起源于上世纪八十年代中 期，起步较晚，但发展较快，学者对其愈来愈重视，但同时也伴随着对订单农业合同相 关概念的分歧。目前，在我国理论界，对订单农业合同的定义，主要是从经济学角度来 进行界定的，其基本特点就是描述订单农业合同从签订到履行的过程，如订单农业是农 户在农业生产经营过程中，按照与农产品购买者之间签订的合同(契约)组织安排农业生 产的一种产销模式。订单农业通过合同把购销双方连接起来，明确各自的权利义务，并 按合同规定完成生产经营活动。 订单农业是农产品供需双方根据收益测算产生意向并 签订一定形式的收购期货契约，是农业产业化的基础和重要内容。 订单农业，又称契 约农业、合同农业，它是通过契约或合同这种制度安排把农业生产者和农业企业或其它 组织连接起来组成一个共同体，通过各自产权的市场交易理顺农业产品的产、供、销链 条，通过利益联结、风险分配降低交易费用、提高效率，以使参与的经济主体效益最大 化。 从法学角度对订单农业合同进行界定并非易事，因为合同法中所谓的典型合同在 此并不适用，很多学者从法学角度解释订单农业合同的意义时，只是从订单农业合同的 某一角度进行，而不能揭示其本质，如订单农业也称契约农业或合同农业，是指农户和 其它企业之间的契约安排，它规定了农产品的生产数量、质量、价格、交易时间以及各 方在农产品生产过程中的责任与义务。 随着经济的不断发展， 新型订单农业运作模式的出现看似为订单农业合同含义的界 周衍平、陈会英、姜爱萍：山东省订单农业的发展现状与问题，载中国农村经济2002 年第 5 期。 王志仙： 对发展山西订单农业的思考 ，载理论探索2004 年第 4 期。 王肃： 订单农业合同主体的法律分析 ，载科技进步与对策2004 年第 10 期。 生秀东： 订单农业的合同违约问题研究 ，载商场现代化2006 年第 36 期。 订单农业合同违约及预防研究 4 定增加了困难，但是，对一个概念的解释，核心是揭示其本质，形式的改变并不能改变 其本质，订单农业运作模式只是订单农业的表现形式，所以只要认清订单农业合同的本 质所在，不管订单农业运作模式如何改变，订单农业合同的含义是不会随之改变的。本 文在已有理论研究结果的基础上，根据订单农业这种经营方式的特点，对订单农业合同 定义为：在农业生产之前，农户与企业或中介组织之间签订的农副产品购销合同，以及 在特殊订单农业运作模式下，农户与其他相关主体签订的技术合同、买卖合同等，农户 按照合同组织生产，企业与其他主体完成农产品的收购义务以及其他义务的总称。 2订单农业合同的法律性质 (1)定单农业合同法律性质辨析 (1)定单农业合同法律性质辨析 期货合同说 订单农业合同的标的物是尚不存在、待生产的农产品，因此，订单农业合同从签订 到履行要经过一个较长的时期，正是由于订单农业合同的这种特殊性，该合同具有较高 的市场风险、自然风险以及信用风险等履行风险，对此，许多学者认为，为了规避这些 履约风险，应当将订单农业合同引入期货制度， 并且想当然地认为订单农业合同是农 产品的期货买卖合同。 我们先不管将订单农业合同引入期货制度是不是一个有效的规避 风险的途径，但是这种本末倒置的、错误的思维方式是必须予以否定的。即使不存在这 种错误的思维方式，而将订单农业合同称之为农产品的期货买卖合同，也是对期货买卖 合同的误解。所谓期货买卖合同，是指交易双方在期货交易所通过买卖期货合约并根据 合约规定的条款约定，在未来某一特定时间和地点，以某一特定价格买卖某一特定数量 和质量的商品的交易行为。期货买卖合同具有如下主要特征：(1)期货交易的标的物的价 格不是当事人事先约定的，而是在期货交易所通过公开竞价的方式确定的，但是在订单 农业合同中，合同的标的物为农产品，其价格不是通过公开竞价的方式确定的，而是当 事人在合同标的物生产之前约定或者在交付时按市场价确定的； (2)期货交易的标的是合 同本身，而不是期货交易合同中所约定的货物，但是订单农业合同的目的在于特定主体 之间农产品所有权的转移，而不在于期货交易套期保值和转移价格风险；(3)期货交易的 主要功能和目的是套期保值和转移价格风险，不是为了获取现实的货物，因而在期货交 易中，极少有进行实物交付与接收的；(4)期货交易的商品必须具备价格波动大、易于储 存和标准化等条件，但是作为订单农业合同的标的物农副产品品种繁多，在规格、 李莲叶： 订单农业合同违约问题分析 ，载农村经济2007 年第 7 期。 一、订单农业合同违约的法律界定 5 质量等方面存在很大的差异，尤其一些鲜活产品更是不具有易储存、易标准化等特征。 据此可知，订单农业合同和期货合同有着很大的区别，认清这一点，对于规避订单农业 合同履约风险应当采取的措施以及订单农业合同的法律适用具有重要意义。 附期限合同说 附期限合同说认为，订单农业合同是一种附期限的交易行为，并且是一种附始期的 交易行为，即农产品买卖双方在订单农业合同中约定了一个期限，并把这个期限的到来 作为农产品买卖权利义务发生法律效力的根据，这一期限通常是指农产品的收获期。这 种观点是值得怀疑的，因为附始期的法律行为在期限到来时才开始生效，在该期限到来 前该法律行为是无效的，而订单农业合同从订立时起就开始生效了，只是主合同义务的 履行期限的时间跨度较长，要等到农产品成熟收获时，但是从合同义务（比如生产资料 的提供、农业技术的辅导等）自合同订立并生效时就开始履行了；附期限合同所附的期 限显然是控制合同的生效或者失效时间的， 而订单农业合同的主合同履行期限不是对合 同效力的控制，而是对主合同义务履行期限的规定，并不能因此认为订单农业合同是附 期限合同。 预约合同说 合同有预约合同与本合同之分，预约合同是当事人约定将来订立本合同的合同，本 合同是为了履行预约合同而订立的合同，两者具有不同的性质和法律效力，订立预约合 同是由于法律上或者事实上的原因， 导致订立本合同的条件尚未成熟， 先订立预约合同， 使对方受其约束，以确保本合同的订立。预约合同当事人的义务是订立本合同，所以， 一方当事人只能请求对方订立本合同， 而不能请求对方履行预约的本合同内容。 简言之， 预约合同的效力在于当事人应以约定订立本合同， 而不发生当事人之间的实体上的权利 义务关系；而本合同的效力在于确定当事人之间实体上的权利义务关系。 预约合同说 认为，订单农业合同是农产品买卖的预约行为，在农产品生产之前，当事人签订预约合 同，就农产品的收购达成意向性协议，然后在农产品收获时再就农产品的收购订立一个 本合同。这种观点的存在是有现实基础的，实践中，通常企业与农户仅仅签订一个订购 农产品的初步协议，将来再签订正式的合同，这似乎证实预约合同与本合同的存在，但 该初步协议是否具有法律效力尚存疑问，这是我国订单农业合同不规范的表现之一，也 是规范我国订单农业合同应该努力的地方。以不规范、不成熟的现实作为理论支撑，得 郭明瑞著： 合同法学 ，复旦大学出版社 2005 年第 1 版，第 8 页。 订单农业合同违约及预防研究 6 出来的结论肯定也是不足为信的。 规范的订单农业合同应在农副产品生产之前对农副产 品的质量、价格、交付期限、交付方式和地点以及违约责任等事项都有明确的规定，即 使标的物的数量等事项未加以明确规定，当事人可以事后协议补充，无须再另行签订一 个合同，所以订单农业合同是预约合同的观点是值得怀疑的。 远期现货交易说 有学者认为订单农业合同是一种远期现货合同。 之所以说是远期合同，是因为订 单农业合同的主要义务即农产品的交付期限与该合同的生效时间有一定的跨度， 订单农 业合同的主要义务的履行是在合同生效后的某个时间完成的； 之所以说订单农业合同是 现货合同，关键在于合同在履行时所交付的必须是实物。对以上观点的正确性，本人并 不表示怀疑，但是在讨论订单农业合同的法律性质之前，我们必须搞清楚一件事，就是 我们为什么要讨论订单农业合同的法律性质?很显然，我们之所以讨论订单农业合同的 法律性质，是因为在订单农业合同当事人之间发生纠纷时，我们可以此找到正确的法律 依据来解决此纠纷，但是我们可以看到，该远期现货交易说并不能达到此目的，也就是 说该观点没有错误，但是不能解决问题，是正确的废话，我们要此观点又有何用呢？还 不如舍弃。 （2）本文关于订单农业合同法律性质的观点 （2）本文关于订单农业合同法律性质的观点 从总体来看，大部分订单农业合同是非典型合同，而对于非典型合同又有具体的分 类，订单农业合同属于何种性质的非典型合同，是本部分讨论的重点。 订单农业合同的法律性质取决于订单农业的运作模式， 订单农业运作模式就是指发 展订单农业所采取的发展路径，如“农户+企业（公司）”模式、“农户+中介组织+企 业（公司）”模式等。 订单农业交易主体根据自身的条件，在双方协商一致的条件下， 采取相应的运作模式，从而产生相应的法律关系，所以订单农业运作模式不同，订单农 业合同的法律性质也会随之变化，因此在分析订单农业合同法律性质时，必须在订单农 业运作模式的基础上进行，而不能笼统视之。从制定法的角度看，订单农业合同大多数 属于无名合同，且属于混合合同或准混合合同，仅有少数可以对应我国合同法规范中的 有名合同，在此基础上，结合订单农业运作模式，可对订单农业合同的法律性质作以下 细分： 有名合同 李莲叶： 订单农业合同的法律性质探析 ，载广西社会科学2007 年第 4 期。 卫琳著： 订单农业运作模式 ，中国工商出版社 2007 年第 1 版，第 49 页。 一、订单农业合同违约的法律界定 7 在“农户+企业（公司）”模式中，订单农业合同一般是有名合同中的买卖合同。 买卖合同是合同法中最基本、适应最广泛的有名合同，一般无名的有偿合同在法律 无明确规定时均可以适用买卖合同的规定，它的基本规则贯穿于合同法的整个脉络之 中。 “农户+企业（公司）”模式是订单农业的传统模式，也是最受交易主体欢迎的模 式，这种模式的特征是由农户与企业（公司）直接签订订单农业合同，即双方以订单形 式，在农产品产前签订种植、养殖或加工等合同，企业（公司）在农产品产后再按照合 同约定的时间、品种、数量、质量及价格等要求收购农产品。由此看出，这是一种有名 合同，并且属于典型的买卖合同。买卖合同是订单农业合同的基本性质，这也是现在很 多文献仍然称订单农业合同为农副产品购销合同的重要缘故。 依标的物与价款的交付时间为标准，买卖合同可以分为即时买卖和非即时买卖，即 时买卖是指在买卖合同成立时即刻给付标的物并支付价款的买卖； 非即时买卖是指在合 同成立一段时间后才为给付的买卖，订单农业合同属于非即时买卖。订单农业合同是在 标的物生产前签订的，所以不可能在缔约后立即交付货物，而是在农产品收获后的一个 特定时间交付。 主从型混合合同 主从型混合合同，是指一方当事人应为数个给付义务，而若干给付义务中某一给付 义务具有附从的性质，可以视为从给付义务的合同。在“农户+企业（公司）”这一模 式中，有时不仅仅只有农副产品买卖的合同，有些情形下，在一个主要的买卖合同(即 农产品买卖合同)中还包括另外一个合同，两个买卖合同相互依存。有的订单农业合同 中，不仅有主要的农副产品买卖条款，而且包含有其他标的物的买卖条款，如农副产品 的种子(种苗)、化肥、农药、生产设备、设施等买卖条款。在这两种买卖合同中，农户 一方只负有按约定交付农副产品的义务，而企业（公司）不仅负有支付农产品价款的义 务，还负有向农户提供种子(种苗)、化肥、农药、生产设备、设施的义务，支付农产品 价款的义务是主给付义务，而后一种给付义务具有附从性。 联立合同 联立合同，是指数个有名合同相互结合而又不失其个性的合同，即各个有名合同之 间具有相互结合的关系，同时各自保留其自身个性。“农户+农技部门+企业（公司）” 模式是订单农业常用的运作模式之一，其特征是由农户与企业（公司）直接签订订单农 订单农业合同违约及预防研究 8 业合同，农技部门在农产品产前、产中及产后提供相关咨询服务，指导农户进行标准化 生产，确保农产品质量，企业（公司）在农产品产后再按照合同约定的时间、品种、数 量、质量及价格等要求收购农产品，这一运作模式中包含两个合同，即农户与企业（公 司）之间的农副产品买卖合同，以及农技部门与农户或企业（公司）之间签订的技术合 同，这两种合同相互结合而不失其个性。“农户+中介组织+企业（公司）”模式也是订 单农业常用的运作模式，其特征是农户不直接与企业（公司）签订订单农业合同，而是 由农户与中介组织签订农产品生产合同，中介组织再与企业（公司）签订农产品销售合 同，与上述运作模式相似，该两种合同相互结合，同时各自保留其个性，均属于典型的 联立合同。 （二）订单农业合同违约形态 违约形态，又称违约行为形态，是指根据违约行为违反义务的性质与特点对违约行 为所做的分类。中外合同法学家对违约形态划分的必要性以及如何划分各持己见，本文 认为，对违约形态进行划分是有必要的，但是如何划分是一个难题。 大陆法系国家多采用将给付不能、给付迟延、给付不完全等履行障碍的原因加以类 型化来构建违约形态体系，此可称之为“原因途径”，英美法系则主要按照不履行的结 果来划分，或为损害赔偿，或为合同解除，此可称之为“救济途径”。我国是传统的大 陆法系国家，深受大陆法系的影响，根据我国合同法的规定，我国采取的是“原因 路径”，将违约形态分为预期违约和实际违约，实际违约可分为不履行和不完全履行； 不履行可以分为履行不能、拒绝履行和履行迟延，不完全履行可分为瑕疵履行和加害给 付两种情形。 在目前我国订单农业合同违约行为频发，当事人违约责任又难以明晰情形下，可以 转换角度从原因路径对订单农业合同中的违约行为进行分析，将各种违约行为加以归 类，以更好的达到违约预防的目的。 通过上述对违约形态的分析，再结合订单农业合同的特殊性，可将订单农业合同违 约形态主要划分为预期违约、履行不能、拒绝履行以及瑕疵履行，但不限于此。 1预期违约 我国合同法第68条、第69条关于不安抗辩权的条款、第94条关于预期违约解约 的条款、第108条关于预期违约责任的条款、合同法第7章关于违约责任的条款，是 一、订单农业合同违约的法律界定 9 对预期违约较为系统、全面的规定。预期违约有明示预期违约和默示预期违约之分，明 示预期违约是指在履行期限到来之前，一方明确表示将不履行合同主要义务的情形，而 一方以自己的行为表明将不履行合同主要义务的是默示预期违约。 对于订单农业合同的明示预期违约，是指在合同履行期限到来之前，合同一方当事 人明确表示将不履行合同的主要义务而造成的违约。 由此可知构成订单农业合同明示预 期违约是有条件的，即合同应该成立并有效；违约意思表示应该在订单农业合同成立、 生效后至合同规定的履行期限到来之前做出； 一方当事人向对方提出违约的意思表示必 须是不履行合同的主要义务；违约无正当理由。实践中，在农户与企业（公司）之间的 明示预期违约情形是比较常见的，比如由于市场波动，农产品的现实价格高于或低于约 定价格是，农户或企业（公司）受利益的驱动，抛开合同的法定约束力，而明确向对方 表示不交付农副产品或不支付合同对价。 对于订单农业合同的默示预期违约， 是指合同一方当事人以自己的行为表明不履行 合同的主要义务的违约行为，其构成要件与明示预期违约之不同在于，预期违约方并没 有将到期不履行合同义务的意思明确表现出来，而是以其行为表现出来，并且让另一方 根据此情况能够预见其将不履行义务，此种违约行为主要表现在，在合同履行期限到来 之前，农户将合同标的物农副产品卖与第三人，或企业（公司）与第三人签订了农副产 品的买卖合同等情形。 2履行不能 订单农业合同的履行不能， 是指合同一方已经没有履行能力或者法律禁止履行的情 形，也就是说债务人在客观上已经不具备履行合同义务的条件。不能履行有永久不能与 一时不能、全部不能与部分不能之分。所谓永久不能，是指合同的债务已永无履行的可 能性；一时不能是指合同的债务仅暂时无履行的可能，但其后仍可履行；全部不能，是 指合同债务全部已不可能履行；部分不能，是指合同的债务部分已不可能履行，而部分 仍可履行。 实践中，这种违约形态也很常见，比如，因为自然原因，造成合同标的物全部或部 分毁损灭失，就构成订单农业合同的全部履行不能或部分履行不能；因某种客观原因， 导致农产品暂时运不出去，不能及时交付，就构成一时不能。 订单农业合同违约及预防研究 10 3拒绝履行 拒绝履行， 是指在合同履行期限到来后当事人能够履行合同义务而无正当理由地拒 绝履行。实践中，农户和企业都有发生拒绝履行的可能，对于企业一方，当发生农产品 市价低于约定价时，或者其内部发生重大调整，无需农产品时，凭借其经济实力，拒绝 履行合同义务；对于农户一方，当发生市价高于约定价时，由于法律意识淡薄和受利益 的驱使，而拒绝履行合同义务。 4瑕疵履行 订单农业合同的瑕疵履行，是指合同一方虽然履行了债务，但是其履行不符合合同 的约定。由此可知，订单农业合同瑕疵履行的构成要件包括：须合同债务人已经履行了 债务；须履行合同义务不适当，包括对主合同义务、从合同义务和附随义务的违反。 本文认为，对于其他违约形态判断起来相对容易，但履行合同义务是否符合约定， 才是订单农业合同是否违约的最大争议焦点，实践中大多数纠纷都源于此，原因在于： 其一，由于受科技进步和农副产品自然属性的限制，对农副产品质量的约定不可能做到 像数字一样精确，也不可能存在收获的农产品与约定的标准完全吻合，存在大量定性标 准和主观标准；其二，对很多农副产品无法进行有效地考评和认证；其三，我国订单农 业制度发展较晚，很多地方还处于摸索阶段，特别是对农产品的质量纠纷处理不可能约 定的确切完整。因此，订单农业合同纠纷主要表现在，一方面，农户向企业主张债权， 要求支付农产品价款，而另一方面，企业（公司）以农户履行义务不符合合同约定为由， 拒绝支付合同价款，如何确定一方违约，关键就在于如何判定合同义务是否履行全面适 当上。 实践中，订单农业合同的瑕疵履行现象也很常见，比如，农户在交付合同标的物 农产品时，当市价高于合同约定价，其就有可能将标的物转售与他人，导致对合同另 一方少交甚至不交，当市价低于合同约定价，农户就有可能将非合同标的物当作合同标 的物交付，这也是少交，如果因此造成交付的农副产品不符合合同约定的质量标准，对 于企业有时是致命的；有时，合同规定农副产品一次性交付，农户却分批交付；合同约 定农副产品应进行包装，农户却不予理睬等，都属于订单农业合同的瑕疵履行。 二、我国订单农业合同高违约率的问题所在 11 二、我国订单农业合同高违约率的问题所在 二、我国订单农业合同高违约率的问题所在 （一）我国订单农业合同立法现状及存在的问题 1我国订单农业合同的立法现状 （1）民事立法 （1）民事立法 我国有关合同的民事立法主要有民法通则、合同法和担保法等，民 法通则中有关民事法律行为、民事权利及民事责任的规定以及担保法中有关债的 担保的规定均可以适用于订单农业合同，合同法是目前我国订单农业合同法律适用 最直接的规定。 根据某一合同在 合同法 中是否有明文规定， 合同有典型合同与非典型合同之分， 订单农业合同属于非典型合同，在我国合同法中没有“订单农业合同”的规定。但 是我国合同法第一百二十四条规定：本法分则或者其他法律没有明文规定的合同， 适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。这一规定当 然也适用于订单农业合同制度。通过上述对订单农业合同法律性质的分析，订单农业合 同不仅可以适用合同法总则的规定，同时也可以适用合同法有关买卖合同、技 术合同甚至是行纪合同等相关典型合同的规定。 但是， 由于订单农业合同的特殊性， 民 法通则 、 合同法等民事立法的规定对订单农业合同的法律适用来说显得捉襟见肘。 （2）行政立法 （2）行政立法 目前，我国经济的飞速发展与相关制度滞后之间的矛盾突出，同样，从上世纪八十 年代中期我国开始发展订单农业制度以来，订单农业制度得到较快发展，但是与订单农 业相配套的制度设计却显得捉襟见肘。随着目前我国经济的飞速发展，特别是借助目前 我国新农村建设的契机，订单农业制度愈来愈受到政府部门、各领域专家特别是经济学 家及法学家的重视，因为就目前我国经济发展情形来看，发展订单农业是农业产业化、 现代化的基础，是加快实现中国现代农业的有效途径。所以，不论是在理论研究层面还 是在制度设计层面，与订单农业相配套的“制度设施”正越来越趋于完善。就目前我国 订单农业合同的立法层面来说，由于我国合同法对订单农业合同没有明文规定，虽 然可以适用合同法的相关规定，但缺乏针对性，所以就不得不借助于行政立法了。 订单农业合同违约及预防研究 12 与订单农业合同有关的行政立法，最早莫过于 1984 年 1 月 23 日国务院颁布的农 副产品购销合同条例了。但是该部行政法规已被国务院关于废止年底以前 发布的部分行政法规的决定于 2001 年 10 月 6 日废止，原因是农副产品购销合同条 例已被 1999 年 3 月 15 日全国人大通过并公布的中华人民共和国合同法代替。虽 然农副产品购销合同条例已经退出历史舞台，但是我们仍然不能磨灭其为我国农业 发展所做的贡献。 目前，由于订单农业在各省的蓬勃发展，有关订单农业合同的行政立法主要是各省 的地方性立法，为地方各级的订单农业发展起到较强的规范和指导作用。比如，就目前 吉林市订单农业尚处在起步阶段，还存在合同不严密、单方撕毁合同、缺少中介组织、 科技培训滞后、龙头企业收购资金短缺等一些突出问题，根据省农委、省司法厅吉农产 联字2002124 号文件精神，结合该市实际，吉林市农业委员会、市司法局联合发布关 于规范和扶持订单农业的意见，该意见为切实解决上述问题，进一步规范和扶持 订单农业发挥着很大的作用；日照市人民政府颁发日政发200919 号文件，即关于 促进订单农业发展的意见 ，为进一步加快该市现代农业发展，推进农业产业结构调整， 提高农业集约化经营程度，降低农民种殖、养殖风险，促进农民增收致富，推动该市农 村经济又好又快发展，起到较强的规范与指导作用。各个地方针对订单农业合同颁发的 行政立法，在此不再一一列举。 虽然近几年许多地方大力发展“订单农业”，这对引导农业结构调整、保护农民利 益、维护市场秩序、搞好产销衔接起到了积极的作用，但是，订单农业在实践中也存在 一些问题，比如有的地方对订单农业认识不足，支持不够，中介组织发育迟缓，订单农 业缺乏相应的发展环境和条件；有的地方实行订单农业的范围还不够广，农产品购销渠 道不畅，农民仍存在卖难问题；有的地方订单合同内容不详细，签约程序不完善，运作 不规范，违约现象比较突出。为了促进和引导全国订单农业规范发展，针对以上不利现 象，农业部发布关于发展与规范订单农业的意见，具体提出了提高订单农业合同履 约率的三点意见，并进一步提出了完善市场秩序，创造规范、有序、健康的市场环境； 建立订单农业风险保障机制，降低龙头企业和农民的市场风险；充分发挥农业部门在订 单农业发展中的作用等意见， 为促进和引导我国订单农业的规范发展，起到一定的作 用，但是由于提出的具体意见较为概括，适用性、可操作性较差。 参见关于发展与规范订单农业的意见 （农经发200211 号） 。 二、我国订单农业合同高违约率的问题所在 13 2我国订单