2015司考笔记 民事诉讼法笔记 学霸整理必过.docx

第1讲 总论一、民事诉讼与民事诉讼法民事纠纷解决方式和解私力救济调解公力救济社会救济仲裁诉讼国家救济民诉法的性质基本法、部门法、程序法、公法二、诉的基本理论诉的要素诉的主体当事人，因民事权利义务发生争议，而以自己名义在法院参加诉讼的人诉讼标的当事人发生争议并要求法院作出裁判的民事法律关系不同于 1、诉讼标的物（民事法律关系指向的对象） 2、原告基于该诉讼标的要求法院作出的特定判决诉的理由当事人所依据的事实与法律诉的分类确认之诉请求确认与被告之间是否存在某种特定的民事法律关系积极确认之诉要求法院确认法律关系存在或有效消极确认之诉要求法院确认法律关系不存在或无效（确认无民事行为能力不是确认之诉，因为它不是诉）给付之诉要求判令被告履行一定义务财物的给付行为的给付积极的给付之诉消极的给付之诉变更之诉要求法院改变或撤销积存的民事法律关系，也称形成之诉反诉主体本诉被告时间一审辩论终结前二审中提出的，调解；调解不成，告知另行起诉，但当事人同意二审法院一并审理的除外牵连本诉反诉之间应当有牵连关系（并不一定基于同一法律关系）管辖向受理本诉的法院提出，且受诉法院有管辖权（牵连管辖）程序与本诉适用同一程序三、基本原则平等原则当事人有平等的诉讼权利和诉讼义务（诉讼权利相同&相对应）同等原则外国人、无国籍人在中国法院起诉、应诉，其权利、义务与中国当事人相同对等原则外国法院限制我国当事人的诉讼权利，我国法院对该国当事人实行对等原则辩论原则时间整个诉讼过程中辩论原则超事实，处分原则超请求形式口头或书面内容实体或程序例外执行程序、特别程序、督促程序、公示催告程序处分原则当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利与诉讼权利诚实信用原则检查监督原则监督范围所有民诉活动监督方式抗诉和检察建议支持起诉原则机关、团体、企事业单位对损害国家、集体或个人民事权益的行为 ，可以支持受损害的单位或个人向人民法院起诉（与公益诉讼无关）四、基本制度合议制度合议制一审（审判员+人民陪审员）/审判员二审审判员再审原来一审，按照一审原来二审或提审，按照二审特别程序选民资格和重大疑难的由审判员组成合议庭公示催告程序除权判决阶段独任制简易程序基层法院（及其派出法庭）审理的简单第一审民事案件特别程序宣告失踪、死亡， 认定无限制民事行为能力认定财产无主确认调解协议效力实现担保物权督促程序公示催告程序公示催告阶段独任制回避对象审判员（审判员&人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员证人不回避情形（一） 有下列情形之一：1、 是本案当事人或当事人近亲属的2、 本人或其近亲属与本案有利害关系的3、 担任过本案证人、鉴定人、辩护人、翻译人员的4、 是本案诉讼代理人近亲属的5、 本人或近亲属持有本案非上市公司当时任股份或股权的6、 与本案当事人或代理人有其他利害关系，可能影响公正审理的（二） 有接收当事人、诉讼代理人请客送礼，为本案当事人推荐代理人、律师，违反规定会见当事人、诉讼代理人等不正当行为的，当事人可要求其回避，并应当依法追究其法律责任（三） 在一个审判程序中参与过与本案审判工作的审判人员，不得再参与该案其他程序的审判。但发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入二审程序的，原二审合议庭人员不在此限。回避方式自行回避/申请回避/指令回避申请程序方式头、书面时间案件开始审理时提出，在开始审理后知道回避事由的，可以在法庭辩论终结前提出效力被申请回避人应暂停本案工作，但需要采取紧急措施的除外决定1、 审判人员的回避由院长决定2、 其他人员的回避由审判长决定3、 院长担任审判长时回避由审判委员会决定救济可以复议一次，复议期间，被申请回避人不停止工作公开审理制度公开审理审理过程&判决结果例外法定不公开国家秘密、个人隐私申请不公开离婚、商业秘密注意无论公开与否，判决一律公开，评议一律不公开两审终审例外1、 最高院一审判决、裁定为终审判决、裁定2、 特别程序、督促程序、公示催告程序一审终审3、 调解书自签收之日生效，不能上诉4、 一般的裁定一审终审（不予受理、驳回起诉、管辖权异议可上诉）5、 小额诉讼程序（包括其实体判决、不予受理、驳回起诉）6、 有关婚姻效力判决第2讲 主管与管辖一、主管法院人民调解不是必经程序，有法律约束力，不具有强制执行力仲裁法院主管范围宽于仲裁委员会或裁或审仲裁裁决被撤销或不予执行后，未达成新的仲裁协议，仍可起诉劳动仲裁仲裁前置；对劳动仲裁不服的，可以向人民法院起诉二、级别管辖基层法院一般中级法院1、 重大涉外案件2、本辖区有重大影响的案件3、最高院确定由中级法院管辖的案件（1）海事、海商案件（2）公益诉讼案件（3）专利纠纷案件（专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。其中知识产权法院与中院级别相当）（4）重大涉港澳台案件（5）仲裁相关：确认仲裁协议效力，撤销、执行仲裁裁决，涉外仲裁裁决的财产、证据保全高级法院本辖区有重大影响的案件最高法院1、 全国有重大影响的案件2、 认为应当由本院管辖的案件三、地域管辖专门管辖双方当事人均为军人或军队单位的民事案件由军事法院管辖一般地域管辖原告就被告（1） 一般原则（2） 原则重申 双方当事人都被监禁或采取强制性教育措施的 双方当事人均被注销户籍 夫妻双方离开住所地超过一年被告就原告民诉法（1） 对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼（2） 对下落不明或宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼（3） 对正在被采取强制性教育措施的人提起的诉讼（4） 对正在被监禁的人提起的诉讼民诉意见（1） 被告一方被注销户籍的，（2） 追索赡养费、抚养费、抚育费的几个被告不在同一辖区的（3） 夫妻一方离开住所超过一年，另一方起诉离婚当事人所在地的判断1、 经常居住地（住满一年才能算）2、 户籍所在地3、 没有经常居住地，有没有住所地（户籍迁出还未落户），则原户籍所在地人民法院管辖；户籍迁出超过一年的，以起诉时该公民居住地为该公民所在地。特殊地域管辖合同纠纷被告住所地或合同履行地但，合同没有履行的， 当事人有一方住所地在约定的履行地，被告住所地和合同履行地都有管辖权 当事人住所地不在合同履行地，被告住所地有管辖权侵权纠纷侵权行为地或被告住所地产品、服务侵权产品制造地、产品销售地、产品提供地、侵权行为地、被告住所地信息网络侵权另包括，计算机信息设备所在地、被侵权人所在地其他纠纷公司诉讼公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等诉讼，由公司住所地法院管辖保险合同纠纷被告住所地、保险标的物所在地、人身保险合同的被保险人所在地、运输工具货在途货物的登记注册地、运输目的地、保险事故发生地票据纠纷被告住所地、票据支付地运输合同纠纷被告住所地、运输始发地、目的地运输侵权纠纷被告住所地、事故发生地、最先到达、降落地海难救助（没有被告住所地）共同海损（没有被告住所地）专属管辖（并不排斥仲裁）一般专属管辖不动产纠纷不动产所在地法院（新民诉解释确定不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷）不动产已登记的，以登记簿所在地为准；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地（没有被告住所地）港口作业港口所在地法院遗产纠纷被继承人死亡时所在地、主要遗产所在地涉外专属管辖中外合资、中外合作、勘探开发自然资源，中国法院管辖协议管辖适用对象合同或其他财产权益纠纷的一审地域管辖（包括同居、婚姻、收养关系解除后财产权益纠纷）书面，不得口头（协议中约定两个与争议有实际联系，原告可以选择其中一个）选择范围被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系地注意1、 不得违背级别管辖和专属管辖2、 经营者格式条款，未合理方式提醒消费者注意的，消费者可主张无效约定一方当事人住所地人民法院管辖，后住所变更的，由原住所地管辖3、 管辖协议约定一方当事人住所地管辖，后住所地变更的，以原住所地为准4、 合同转让的，管辖效力及于受让人，转让时受让人不知协议管辖，或另有约定的除外管辖判断的步骤1、 是否有专属管辖2、 是否有协议管辖3、 被告住所地，合同履行地（合同有实际履行）4、 被告住所地，合同履行地（合同没履行，但履行地是一方当事人住所地）5、 被告住所地四、共同管辖和选择管辖（一个问题的两个方面）共同管辖对同一案件两个以上的法院都有管辖权选择管辖两个以上法院都有管辖权时，原告有权选择其中一个法院起诉处理先立案的法院管辖五、裁定管辖移送管辖受理后，应诉前，发现不属于本院管辖，移送有管辖权的法院受诉的法院认为自己业务管辖权的，不得再移送，只能报请上级法院指定管辖（可能由于级别管辖错误，也可能由于地域管辖错误）指定管辖上级法院裁定下级法院对案件行使管辖权适用情形1、 有管辖权的法院不方便案行使管辖权，如集体回避2、 移送管辖中，受移送法院认为自己没有管辖权，报请上级指定3、 管辖权争议，协商不成，报请上级指定管辖权转移根据上级法院决定或者同意，案件在上下级法院之间转移，是对级别管辖的变通向上转移1、 上级认为下级的案件应由自己管2、 下级认为自己的案件需要上级管，经上级同意向下转移确有必要，经上级批准1、 破产程序中债务人的诉讼案件2、 当事人人数众多且不方便诉讼的案件3、 最高院确定的其他案件移送管辖和管辖权转移的区别移送管辖是基于管辖权错误，而管辖权转移中原有的法院有管辖权六、管辖权异议主体被告（有独三和无独三无权提出）客体一审案件管辖权，包括级别管辖和地域管辖时间提交答辩状期间处理异议成立裁定移送原告撤诉的，对管辖权异议不再审查异议不成立裁定驳回救济可10日内上诉应诉管辖当事人对没有管辖权的法院应诉答辩的，视为有管辖权第3讲 诉讼参加人一、诉讼权利能力和诉讼行为能力诉讼权利能力公民始于出生、终于死亡法人始于成立，终于终止其他组织（没有民事权利能力，但有诉讼权利能力）1、 依法登记并领取营业执照的个人独资企业、合作企业、中外合资经营企业、外资企业、乡镇企业、街道企业2、 依法设立并领取营业执照的法人分支机构，依法成立的社会团体的分支机构、代表机构3、 依法设立并领取营业执照的的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构诉讼行为能力公民有诉讼行为能力完全民事行为能力人无所送行为能力无、限制民事行为能力人法人和其他组织诉讼行为能力和诉讼权利能力同时产生、同时消灭二、当事人适格原则本案争议的民事法律关系（及本案的诉讼标的）的主体，即本案的适格当事人例外1、 失踪人的财产代管人、遗产管理人和遗嘱执行人、股东代表诉讼中的股东、破产管理组织、清算组织、著作权集体管理组织、为保护死者名誉而起诉的死者的近亲属2、 确认之诉中对诉讼标的有确认利益的人或组织3、 公益诉讼中，法律规定的有关机关和组织常考适格当事人个人合伙全体合伙人为共同诉讼人个体工商户1、 营业执照上登记的经营者2、 有字号的，以登记的字号为当事人，但应同时注明经营者的基本信息3、 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人无/限制民事行为能力人本人及其监护人为共同被告村委会、村民小组村委会或有独立财产的村民小组职务行为法人或其他组织为当事人以责任人为当事人1、 法人或其他组织未登记而进行民事活动2、 冒用法人或其他组织名义进行活动3、 法人或其他组织中之后仍以其名义进行民事活动法人解散清算注销前，以企业法人为当事人未清算而注销后，以股东、发起人或出资人为当事人劳动致人损害提供劳务一方劳务致他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务的一方为被告劳务派遣一般以用人单位为被告但是人主张劳务派遣公司承担责任的，以劳务派遣单位为共同被告保证一般保证1、 起诉债务人的，以债务人为被告2、 起诉保证人的，以债务人和保证人为共同被告3、 起诉债务人和保证人的，以债务人和保证人为共同被告（法院判决中应明确先由债务人承担责任）连带保证1、 起诉债务人的，以债务人为被告2、 起诉债权人的，以债权人为被告3、 起诉债务人和债权人的，以债务人和债权人为共同被告死者近亲属对侵害死者的议题、一股以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为起诉的，死者的近亲属为当事人三、共同诉讼普通的共同诉讼条件1、 诉讼标的是同种类的2、 同一法院管辖并适用同一程序3、 符合合并审理的目的（诉讼经济）4、 法院认为可以合并审理，当事人也同意效力各共同诉讼人之间行为独立，对其他共同诉讼人没有效力必要共同诉讼条件1、 诉讼标的同一2、 法院必须合并审理、合一判决3、 依申请或依职权4、 明确放弃实体权利的可不追加，没有明确放弃实体权利的仍追加，不出席的缺席判决。效力一人的诉讼行为经其他人承认，对其他共同诉讼人生效常考的必要共同诉讼1、 挂靠关系2、 个体工商户营业执照上登记的业主和实际经营人不一致的3、 个人合伙的全体合伙人4、 分立后的企业法人5、 企业未清算而被注销的，以该企业法人的股东、发起人或出资人为当事人6、 借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同或银行账户的，出借单位和借用单位为共同诉讼人7、 追索赡养费案件中，所有赡养义务人为共同被告8、 遗产继承诉讼中，全体继承人（不参加又不明确表示放弃实体权利的，仍应列其为共同原告）9、 劳务派遣中，当事人主张劳务派遣单位承担责任的，以劳务派遣和用人单位为共同被告10、 原告起诉被代理人和代理人的，以被代理人和代理人为共同被告11、 共有财产权受他人侵害，部分共有人起诉的，其他共有权人为共同诉讼人12、 连带保证合同13、 共同侵权、共同危险等需要承担连带责任的条件当事人一方人数众多（10人以下），有人数众多的一方或双方推举出代表（2-5人），代表本方当事人进行诉讼活动权限（1） 代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力（2） 代表人放弃、变更、承认诉讼请求，进行和解必须经被代表的当事人同意诉讼代表人人数确定的代表人诉讼共同诉讼形式必要共同诉讼或普通共同诉讼代表人确定方式全体推选共同代表人或部分当事人推选自己的代表人选不出代表人的（1） 必要共同诉讼的自己参加（2） 普通共同诉讼的另行起诉人数不确定的代表人诉讼共同诉讼形式普通共同诉讼代表人确定方式1、 推选代表人2、 法院提出人选与当事人协商3、 法院在起诉的当事人中指定选不出代表人的另行诉讼特别程序1、 公告：说明案件情况和诉讼请求，通知权利人向法院登记，公告起不得少于30日2、 权利人登记权利：应证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害，否则不予登记，但当事人可另行起诉3、 法院做出的判决裁定对参加登记的全体权利人发生效力，未登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，法院裁定适用该判决、裁定（说明代表人诉讼的判决对未参加登记而在法定时效内以相同事实理由起诉的其他权利人有扩张性效力）个人合伙与个体工商户个人合伙不论是否有字号，以合伙人为被告个体工商户未登记字号的，以经营者为被告；登记字号的，以登记的字号为当事人，但应同时注明的基本信息四、第三人有独三条件认为原被告的权利主张侵犯了自己的权利，因此将其一并作为被告，提起独立的诉讼请求（相当于原告）参诉方式依申请参诉时间一审法庭辩论终结前一审中未参加诉讼的第三人，申请参加二审的，法院可准许，调解，调不成发回重审无独三条件被原告正义的诉讼标的没有独立请求权，但与案件有法律上的利害关系参诉方式依申请或依职权诉讼权利1、 判决其承担民事责任的无独三有权提起上诉2、 判决起不承担民事责任的无独三不能上诉，但是可以成为被上诉人3、 调解需要确认无独三承担义务的，需要经过无独三同意，调解书应当送达无独三，无独三在签收前返回的，调解书不成效，法院应当及时判决4、 无独三不能放弃、变更诉讼请求或撤诉，但是可以承认诉讼请求第三人撤销之诉条件上述有独三、无独三因不能规则与本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书部分或全部错误，损害其民事权益的时间知道或应当当知道其民事权益受损害之日起六个月内管辖法院作出该生效判决、裁定、调解书的法院审理结果1、 诉讼请求成立的，应当改变或撤销原判决、裁定、调解书2、 诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求不能成为第三人的情形1、 与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负返还或赔偿义务的人，此人与案件无利害关系，不能作为第三人。（如离婚诉讼中的情人02、 与原告或被告约定的仲裁或有约定管辖的案外人，或有专属管辖案件的一方当事人，此处是因为受诉法院对被告或被告与第三人的纠纷没有管辖权3、 产品质量纠纷中原被告法律管辖以外的以下人员：（1） 证据证明其已提供了合同约定或符合法律规定的产品的人（2） 案件中当事人未在规定的质量争议期间内提出争议的人（3） 案件中收货方已经认可其提供产品质量的人4、 已履行义务，或依法取得了一方当事人财产并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人（善意第三人）五、诉讼代理人法定代理人条件无诉讼行为能力的人由其监护人作为法定代理人代为诉讼（类似与当事人，是一种全权代理）权利范围1、 只能以当事人的名义起诉应诉2、 裁判针对的是当事人而不是法定代理人3、 诉讼中，代理人死亡，另行指定监护人作为法定代理人继续诉讼，当事人死亡则可能导致当事人变更甚至诉讼终结委托代理人条件积极1、 律师、基层法律服务工作者2、 当事人近亲属或工作人员3、 当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的人消极无/限制民事行为能力人等权利范围1、 一般授权：不能代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉2、 特别授权：可以代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉第4讲 证据一、证据分类理论分类直接证据/间接证据原始证据/传来证据本证/反证法定分类书证物证视听资料照片、录像带、录音带电子数据数码相机、摄像机、u盘、录像证人证言单位和个人（刑诉中只有个人没有单位）依申请或依职权（举证期限届满前）。另，证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证下列情况，证人可不出庭：1、 健康原因2、 路途遥远、交通不便3、 自然灾害4、 其他正当理由当事人陈述负证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受讯问或拒绝签署保证书，待证事实欠缺其他事实证明的，人民法院对其主张的事实不予认定鉴定意见鉴定人依申请或依职权（举证期限内，但申请重新鉴定的除外）1、 适用回避制度2、 鉴定人个人负责，一定要鉴定人签章。出现不同意见要分别注明，不能少数服从多数3、 当事人对鉴定意见有异议或人民法院认为鉴定人应当出庭的，鉴定人应当出庭。经法院通知，鉴定人拒不出庭，鉴定意见不得作为定案事实依据，支付鉴定费的当事人可要求返还鉴定费4、 鉴定费败诉方承担5、 中立立场有专门知识的人（专家辅助人）依申请（举证期限内），1-2名1、 不适用回避制度2、 可以对鉴定意见和专门问题提出意见。视为当事人陈述3、 不是法定的证据种类4、 出庭费由申请方当事人承担5、 争取己方有利的判决，不是中立的勘验笔录二、证明对象证明对象1、 事实2、 外国法、地方性法规和习惯法3、 经验法则免征事1、 自然规律和定理不可以推翻2、 重所周知/一定范围内为人所共同知晓的事实可以相反的证据反驳或推翻3、 法律规定推定的事实4、 日常生活经验法则推定的事实（专业领域经验法则推定的事实需要证明）5、 人民法院生效裁判6、 仲裁机构生效裁决7、生效的公证文书条件1、 涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等法院依职权调查的事实，不适用自认规定2、 自认的事实与查明的事实不符的，法院不予确认3、 调解或和解中对所作妥协所涉及到的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据方式明示默示委托代理人的承认1、 委托代理人的承认视为当事人的承认2、 代理人对事实的承认将直接导致成人对方诉讼请求，该代理人需要特别授权，但是当事人在场，但对其代理人的承认不作否认表示的，视为对该事实的承认三、证明责任证明责任的分配原则一般原则谁主张，谁举证（谁主张积极事实，谁承担证明责任）特殊情况无过错责任原则高度危险作业加害方对受害人有故意举证环境污染加害方对有法定免责事由或无因果关系进行举证动物致害动物所有人或管理人对受害人有故意或重大过失举证产品责任产品生产者对法定免责事由举证1、 未将产品投入流通领域2、 在产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在3、 将产品投入流通时科技水平上不能发现缺陷存在其他专利纠纷由侵权产品生产者对产品制造方法不同于专利方法举证搁置物、悬挂物所有人或管理人对自己无过错举证共同危险有行为实施者对无因果关系举证医疗行为由医疗机构对无因果关系举证四、证明标准一般标准高度盖然性特殊标准排除合理怀疑（当事人对欺诈、胁迫、恶意串通，以及口头遗嘱或赠与事实）五、证明程序举证期限方式法院确定/当事人协商后法院准许时间普通程序15天简易程序15天小额诉讼7天延长举证期限届满前向法院书面申请效力逾期提供证据的：1、 因客观原因逾期提供，或对方当事人对于其提供证据未提出异议的，视为未逾期2、 逾期提供的，法院可以不采纳，也可以采纳并处以训诫、罚款举证期限届满前进行的1、 延长举证期限2、 申请法院调查收集证据3、 申请法院保全证据4、 申请证人出庭作证5、 申请鉴定6、 申请有专门知识的人出庭证据收据法院收到当事人提交的证据材料，应当提供收据，写明证据名称、页数、分数、原件或复印件以及收到的时间等，并由经办人员签名或盖章法院调查收取证据依申请条件1、 证据属于国家有关部门保存并须经人民法院依职权调取的档案材料2、 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私3、 当事人及其诉讼代理人因客观原因无法自行收取的证据材料作用视为申请方当事人提供的证据进行质证时间举证期限届满前救济法院不允许的通知，可以复议一次依职权条件1、 涉及国家利益、社会公共利益2、 涉及身份关系3、 涉及公益诉讼4、 当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的5、 程序性事项（追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等）作用庭审时出示，听取当事人意见，就调查收集情况说明质证1、 未经质证的证据，不得作为定案根据2、 当事人在审前准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中说明后，视为质证过的证据3、 公开质证（涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，不得公开开庭质证）证据的认定不得单独定案的证据1、 未成年人、精神病人与其年龄智力不相符的证言2、 与一方当事人或代理人有利害关系的证人出具的证言3、 存有疑点的视听资料4、 无法与原件原物核对的复印件、复制品5、 无正当理由未出庭作证的证人证言证明力大小判断1、 公文书证一般书证2、 原始证据传来证据3、 直接证据间接证据4、 其他证人证言亲属或利害关系人证言非法证据排除违背法律禁止性规定或违背公序良俗的方式获取的证据，不得作为定案依据（离婚诉讼中常出现）妨碍举证书证在对方当事人控制下时：1、 承担证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方提交，费用由申请方负担2、 对方当事人拒不提交的，人民法院可认定申请人主张的书证为真实3、 持有书证的当事人毁灭书证，法院可对其罚款、拘留六、证据保全诉中证据保全方式依申请/依职权法院可以责令提供担保管辖受理案件的法院时间举证期限届满前诉前证据保全方式依申请管辖证据所在地、被申请人所在地、对案件有管辖权的法院程序1、 在48小时之内裁定2、 申请人自保全之日起30日内不起诉或申请仲裁的，解除保全第5讲 保全与先予执行一、保全诉前保全诉中保全方式依申请依申请/依职权担保应当可以管辖财产所在地、被申请人住所地、对案件有管辖权的法院受理案件的法院（二审还没收到报送案件前，由一审法院采取）时间48小时情况紧急的，48小时救济可以复议，复议不停止执行范围财产保全中，抵押物、留置物可以冻结、查封，但抵押权人和留置权人又优先受偿权解除申请人30日内不起诉或申请仲裁的，1、 保全错误的2、 申请人撤回申请3、 申请人的起诉或诉讼请求被驳回4、 财产保全，被申请人提供担保的，应当解除执行前的保全1、 法律文书生效后，进入执行程序前，债权人因对方当事人转移财产等紧急状况，不申请保全可能会导致生效法律文书不能执行或难以执行的，可以向执行法院申请采取保全措施。2、 债权人应当在法律文书指定的履行期限届满后5日内执行，否则，法院应当解除保全。二、先予执行（只能在诉中）范围1、 限于当事人请求，以生产生活急需为前提2、 具体包括（1） 追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费（2） 追索劳动报酬（3） 需要立即停止侵害、排除妨碍；追索恢复生产、经营急需的保险理赔费；立即返还社会保险金、社会救助资金方式依申请（不能依职权）担保可以救济可以复议，复议不停止执行第6讲 妨碍诉讼的强制措施拘传条件必须到庭的被告，两次传唤无正当理由不到庭（1） 负有赡养、抚养、抚育义务和不到庭就无法查清案情的被告（2） 给国家、集体和他人造成损害的未成年人的法定代理人程序拘传票，院长批准罚款和拘留限额拘留：15日以内（改正错误后法院可提前解除）罚款：个人10万，单位5万-100万救济可向上级法院复议，复议不停止执行程序1、 制作决定书，院长批准2、 拘留后，应在24小时内通知其家属，无法通知的记录在案3、 罚款和拘留可以单独使用也可以合并使用4、 对单位可以双罚第7讲 期间与送达期间计算单位时、日、月、年计算方法1、 期间开始的时和日不计算在内2、 期间届满的最后一日时节假日，以节假日的最后一日为期间届满日期3、 期间不包括在途时间，诉讼文书在期间届满前交友的，不算过期期间的耽误与顺延障碍消除后十日内，当事人申请；法院决定涉外案件在中国领域内无住所的被告提交答辩状，上诉人上诉，被上诉人提交答辩状期间均为30日，当事人可以申请延长，是否允许，法院决定送达直接送达1、 受送达人；受送达人的同住成年家属（离婚诉讼除外）；法人、其他组织的法定代表人、主要负责人、负责收件的人；诉讼代理人；受送达人指定代收人。2、 法院可以送到当事人的住所以及住所以外的地方留置送达受送达人或其同住成年家属拒收（调解书不适用留置送达）1、 邀请受送达人所在单位或基层组织代表在场，将诉讼文书留在受送达人住所，记明理由，由送达人、见证人签名视为送达2、 拍照、摄影方式记录送达过程视为送达委托送达委托其他法院代为送达邮寄送达挂号信方式，以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期（回执上注明的收件日期与送达回证上记载的收件日期不一致或送达回证没有寄回的，以挂号信回执上记载日期为送达日期）转交送达军队政治部门、监狱、强制性教育机构电子送达1、 经受送达人同意，可以用确认能够收悉的方式送达，判决书、裁定书、调解书除外2、 涉外电子送达，在中国领域内没有住所的当事人送达，可以用确认其收悉的方式送达公告送达受送达人下落不明，或其他方式无法送达的，（支付令、简易程序不能公告送达），公告发出之日起60日内送达，涉外诉讼3个月第8讲 调解原则自愿、合法范围积极1、 可能通过调解解决的民事案件，应当调解2、 离婚案件，应当先行调解3、 简易程序的以下案件：婚姻家庭纠纷和继承纠纷，劳务合同纠纷，交通事故和工伤事故，宅基地和相邻权纠纷，合同协议纠纷，诉讼标的额较小的纠纷消极1、 特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序2、 婚姻、身份关系确认案件阶段一审、二审、再审可以，执行程序不可以调解不公开调解过程不公开，当事人同意公开的除外调解协议不公开，保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益、人民法院认为有必要的除外调解协议1、 调解协议超出诉讼请求的，可以准许2、 双方可以就不旅行调解协议约定民事责任3、 调解协议具有下列情形之一的，不予确认：（1） 侵害国家、社会公共利益（2） 侵害案外人利益（3） 违背当事人真实意思（4） 违反法律、行政法规禁止性规定4、 调解协议约定一方不履行协议，另一方可以请求法院作出裁判的条款，不予准许调解书当事人签收生效，当事人拒不签收不生效，法院及时判决可以不制作调解书条件（1） 调解和好的离婚案件（2） 调解维持收养关系的案件（3） 能够及时履行的案件（4） 其他结案方式（1） 将协议内容记入笔录，当事人、审判人员、书记员签名或盖章后生效；（2） 当事人请求制作调解书的，制作，不签收不影响效力注意1、 当事人达成和解协议或调解协议后请求法院据此做判决书，不予支持2、 无民事行为能力人的离婚案件，法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议内容制作判决书3、 涉外民事诉讼中，经调解双方达成协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可依据协议内容制作判决书。4、 协议中约定担保的，应当准许；调解书应当列明担保人，担保人拒不签收调解书不影响调解书生效，担保的效力在符合担保法规定的条件时生效。5、 无独三，承担权力义务的无独三不签收，调解书无效；不承担权力义务的无独三不签收，不影响 和解达成和解协议后：1、 请求依据和解协议制作调解书对方当事人不履行，可以强制执行2、 申请撤诉撤诉后视为从未起诉，当事人可以再次起诉第9讲 一审一、一审普通程序起诉与受理条件1、 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织2、 有明确的被告3、 有具体的诉讼请求和事实、理由4、 属于人民法院受理的范围和受诉人民法院管辖起诉状形式书面为原则，允许口头内容1、 当事人有关情况2、 诉讼求求3、 证据4、 受诉人民法院名称、起诉时间、起诉人签名或盖章法院的处理1、 符合起诉条件：7日内立案并通知当事人2、 不符合起诉条件：7日内裁定不予受理（该裁定可上诉）3、 受理后发现不符合起诉条件：裁定驳回起诉（该裁定可上诉）注意一事不再理原则：同一案件已经有其他有管辖权的法院依法审理，或判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉，不予受理1、 不予受理、驳回起诉的，原告再次起诉，如果符合起诉条件，应当受理2、 撤诉或按撤诉处理的，当事人已同意诉讼请求再次起诉的，法院应当受理3、 赡养费、抚养费、抚育费案件，裁判生效后，因新情况、新理由，一方当事人再次起诉要求增加或减少费用的，法院应当作为案件受理4、 判决不准离婚和调节和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在6个月内起诉的，不予受理5、 撤诉或按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，原告6个月内起诉的，不予受理（4和5包含的应予受理的情形：1、 原告没有新情况、新理由，6个月后再次起诉，应予受理2、 原告在6个月内，有新情况、新理由再次起诉，应予受理3、 在6个月内，没有新情况、新理由，被告起诉，应予受理）管辖对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的法院起诉受理后发现管辖错误的，裁定移送管辖仲裁协议有有效的仲裁协议，法院不得受理超过诉讼失效1、 应当受理2、 被告主张时效抗辩，驳回诉讼请求审前准备1、 人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起15日内提出答辩状。2、 合议庭组成人员确定后，应当在3日内告知当事人庭前分流1、 督促程序：当事人没有争议，符合督促程序规定条件的，可转入督促程序2、 调解：开庭前可调解的，采取调解方式及时解决纠纷3、 简易/普通：根据案件情况，确定采用简易程序或普通程序4、 开庭：需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点庭前程序1、 宣布开庭（审判长核对当事人身份，宣布案由，告知回避权利）2、 法庭调查3、 法庭辩论4、 庭审笔录（书记员制作后，审判人员和书记员签名，当事人和其他诉讼参与人签名盖章）5、 合议庭评议（少数服从多数，不同意见记入笔录，笔录由合议庭成员签名，保密）6、 宣判撤诉与缺席判决撤诉与按撤诉处理主体原告（注意是“诉”的原告），包括：有独三和反诉原告决定权法院按撤诉处理拒不到庭/未经许可中途退庭/不预交受理费（原告是无民事行为能力的人，其法定代理人拒不到庭、未经许可中途退庭的，可按撤诉处理）后果1、 诉讼程序终结2、 诉讼时效重新开始计算3、 原告仍可起诉（离婚除外）4、 诉讼费减半收取缺席判决主体非必须到庭的被告/无独三/反诉被告/申请撤诉未获批准的原告条件拒不到庭/未经许可中途退庭（被告是无民事行为能力的人，其法定代理人拒不到庭、未经许可中途退庭的，可缺席判决）延期审理诉讼中止诉讼终结延期审理（决定）1、 必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭2、 当事人临时提出回避申请3、 需要通知其他新的证人到庭，调取新证据、重新鉴定、勘验或需要补充调查4、 其他诉讼中止（裁定）1、 一方当事人死亡，需等待继承人表明是否参加诉讼的2、 一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的3、 作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的4、 一方当事人因不可抗拒的是由，不能参加诉讼的5、 本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的6、 其他诉讼终结1、 原告死亡，没有继承人或继承人放弃诉讼请求2、 被告死亡，没有遗产也没有义务继承人3、 离婚案件一方当事人死亡4、 追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件一方当事人死亡一审审限立案之日起6个月，特殊情况院长批准延长6个月，还需延长的报上级法院批准诉讼文书公开公众可以查阅发生法律效力的判决书、裁定书，但是涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的除外（调解书不行/尚未生效的判决、裁定不行）判决裁定决定判决内容1、 案由、诉讼请求、争议事实和理由2、 判决认定的事实、理由和法律依据3、 判决结果和诉讼费用的负担4、 上诉期间和上诉法院判决宣告1、 宣告离婚诉讼时应当告知双方当事人在判决生效前不得另行结婚2、 当庭宣判的，应当在判决宣告后10日内发给书面判决书；定期宣判的，应当当庭发给判决书判决错误的纠正笔误裁定书补正错误一审宣判后，原审人民法院发现判决有错误的当事人上诉原审法院可提出，报送二审法院当事人不上诉审判监督程序裁定1、 不予受理、管辖权异议、驳回起诉（可上诉）2、 财产保全与先于执行；准许或不准许撤诉；中止或终结诉讼；补正判决书中的笔误；中止或终结执行；撤销或不予执行仲裁裁决；不予执行公正机关赋予强制执行力的债权文书；确认调解协议、实现担保物权；决定1、 回避/罚款拘留（可复议）2、 处理法院内部工作关系3、 延期审理二、简易程序条件积极条件依职权1、 基层法院及其派出法庭的第一审民事案件2、 事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件依申请双方当事人约定（可以约定普通转简易，不能约定简易转普通）消极条件1、 起诉是被告下落不明2、 当事人一方人数众多3、 发回重审或适用审判监督程序审理4、 涉及国家利益、社会公共利益5、 第三人撤销权之诉6、 公益诉讼特点程序简化1、 简便传唤当事人、通知证人、送达文书、审理案件、进行审理前的准备2、 开庭方式灵活，可采用视听传输技术3、 举证期限：不得超过15日4、 答辩期限：人民法院可以在征得当事人同意的基础上，合理确定答辩期间5、 当事人均表示不需要举证期限、答辩期间的，人民法院可立即开庭审理或确定开庭日期独任制审判员一人独任审理审限3个月，延长的，最多不得超过6个月注重调解适用简易程序的六类案件应当先行调解：婚姻家庭和继承纠纷、劳动合同纠纷、交通事故和工伤事故引起的权利义务明确的损害赔偿纠纷、宅基地和相邻权纠纷、合伙协议纠纷、诉讼标的额较小的纠纷转化普通简易已经按普通程序审理的案件，开庭后不得转为简易程序审理简易普通1、 当事人提出，法院审查成立的，裁定转为普通程序2、 转换前，双方当事人已经确认的事实，可以不再进行举证、质证3、 转化后，普通程序审限从立案之日起计算小额诉讼程序积极条件1、 基层法院及其派出法庭2、 事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件3、 标的额为各省上年度就业人员平均工资30%以下4、 海事法院审理的海事海商案件，符合条件也可以使用小额诉讼程序消极条件1、 人身关系、财产确权纠纷（但身份关系清楚，仅在给付数额、时间、方式上有争议的赡养费、抚养费、抚育费纠纷可以使用小额诉讼程序审理）2、 涉外民事纠纷3、 知识产权纠纷4、 需要评估、鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有争议的纠纷5、 其他特点1、 举证期限：不超过7日2、 当事人表示不需要举证期限和答辩期限的，人民法院可以立即开庭审理3、 适用小额诉讼程序审理的案件一审终审（包括判决、不予受理和驳回起诉）转化1、 当事人提出，法院审查成立的，适用简易程序程序其他规定审理2、 当事人增加或变更诉讼请求、提出反诉、追加当事人、致使案件不符合小额诉讼条件的，应当适用简易程序或者普通程序审理三、公益诉讼程序条件1、 有明确的被告2、 有具体的诉讼请求3、 有社会公共利益受到损害的初步证据4、 属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖管辖1、 一般：侵权行为地或被告住所地的中级人民法院管辖2、 污染海洋案件：污染发生地、损害结果地、采取预防污染措施地海事法院管辖3、 共同管辖：同一侵权行为分别向两个以上法院提起公益诉讼的，由最先立案的人民法院管辖，必要时它们的共同上级法院指定管辖告知程序法院受理公益诉讼案件后，应当在10日内告知相关行政主管部门其他参诉法院受理后，其他可以提起共公益诉讼，可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼。法院准许的，列为共同原告和解、调解1、 公益诉讼，当事人可以和解，人民法院可以调解2、 和解、调解协议应当公告，公告期不得少于30日。公告期满经审查：a 不违反社会公共利益的，应当出具调解书b违反社会公共利益的，不育出具调解书，依法审理并作出裁判一次解决1、 公益诉讼生效判决后，其他具有原告资格的机关和有关组织就同一侵权行为再次提起公益诉讼，不受理2、 （私权利诉讼不受影响）公益诉讼生效判决，不影响同一侵权行为的受害人依法向人民法院提起诉讼三、第三人撤销之诉条件（有独三、无独三）因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或全部内容错误、损害其民事权益的，可自知道或应当知道其权益受损害之日起6个月内向作出该生效判决、裁定、调解书的法院起诉，要求撤销、变更原生效判决、裁定、调解书起诉与受理审查1、 起诉状和证据材料5日内递交对方当事人（原审双方当事人），对方当事人可自收到起诉状之日起10日内提出书面意见。2