（国际法学专业论文）破产重整制度研究——以美国法为研究重点.pdf

玻产重整垂l 废研究班夔嚣破产法必研究重点 孛文攘要 破产重整制度研究 以美国破产法为研究重点 中文摘要 破产重整制度是为克服和解制度的消极之处而发展起来的一种新型的、更为有效 的破产预防制度，重视并强化对破产重整制度的规定是现代各国破产法呈现出来的普 遍特征。我国于2 0 0 7 年6 月1 日开始实施的新企业破产法首次引入了重整制度， 与和解、清算制度构成了完整的破产法律体系。由于新破产法实施时闻较短，学者大 多从我国破产法重整制度的架构的角度进行研究。本文着重通过美国破产制度的介绍 _ 以及对中美破产重整制度的比较，总结我国新建立的破产重整制度的特点，尝试从破 产重整的功能价值和国家法律环境等角度进行分析，结合新破产法实施庸的重整案 例，以比较和实证的方法分析我国破产重整制度存在的缺陷并提出完善措施。 文章主要包括四个部分的内容：一是关于破产重整制度概述。破产重整制度具有 目标多元纯、适用范围狭窄、重整原因宽松、审请主体广泛、担保物权的行使受到限 制、重整程序具有优先性的特征。破产重整与破产和解、整顿制度比较，具有相近之 处，但也有不少不同之处。认真分析和研究这些相同和不同会有助子我们全面准确地 理解和掌握破产重整制度的本质。二是沿着重整程序启动，重整计划通过、执行，薰 整程序终结的过程对美国重整制度作重点研究。三是以重整制度中不同主体的法律地 位和权利义务关系为切入点，对我国重整制度的重点内容进行论述，通过与美国重整 制度的对比，分析我国新企业破产法重整制度的特点及原因。四是探讨完善措旋，指 出我国破产重整制度需要在加强债权人利益的保护以及重整程序的成本控制、担保物 权的处理，防止重整功能滥用、以及配套制度等方面进行完善。 关键词：破产重整和解重整计划管理入 作者；刘艳 指导教师：史浩明副教授 破产重整制度研究以美国破产法为重点 英文摘要 ar e s e a r c ho nb a n k r u p t c y r e o r g a n i z a t i o ni n s t i t u t i o n - t a l d n ga m e r i c a nb a n k r u p t c yl a w a sa ne m p h a s e s a b s t r a c t t h ei n s t i t u t i o no fr e o r g a n i z a t i o no fb a n k r u p t c yo fc o m p a n i e sw h i c hh a sb e e n d e v e l o p e df o rt h ep u r p o s eo fo v e r c o m i n gt h ed i s a d v a n t a g e so f t h er e c o n c i l i a t i o ns y s t e mi s an e wk i n do fi n s t i t u t i o nw h i c hc a np r e v e n tb a n k r u p t c ye f f e c t i v e l y m a n yc o u n t r i e sh a v e e n h a n c e dt h ei m p o r t a n c eo ft h i si n s t i t u t i o n t h en e w “c o r p o r a t i o nb a n k r u p t c y o fo u r c o u n t r yp u ti np r a c t i c eo nj u n e 1s t2 0 0 7h a v eb r o u g h ti nt h er e o r g a n i z a t i o nw h i c h i n s t i t u t i o nf i tt o g e t h e r 、) i ，i t l ll i q u i d a t i o na n dr e c o n c i l i a t i o n ，c o m p o s eai n t e g r i t yb a n k r u p t c y s y s t e m a st h en e wl a w h a v en o tp u ti nt op r a c t i c ef o ral o n gt i m e ，m o s ts c h o l a r sr e s e a r c h o nt h es t r u c t u r eo ft h i ss y s t e m t h i sa r t i c l es u m m a r i z e st h ec h a r a c t e r i s t i co fr e o r g a n i z a t i o n b yc o m p a r et h ea m e r i c a na n dc h i n e s el a wa n dt r yt oa n a l y z et h ed i f f e r e n tf u n c t i o nv a l u e a n dc i r c u m s t a n c ei n0 1 1 1 c o u n t r y c o m b i n e 、i mc a s e sa p p e a r e da f t e rt h en e wl a w a c t u a l i z e d ，t h ea u t h o rw i l ld i s c o v e rt h el i m i t a t i o no ft h en e wl a w a n df i n do u tt h em e a s u r e s t h i sa r t i c l ei n c l u d e sf o u rm a i np a r t s f i r s tl e t st a l ka b o u tt h ec o n c e p t i o n o f r e o r g a n i z a t i o n r e o r g a n i z a t i o nh a st h ef e a t u r eo fd i v e r s ea n ds o c i a lt a r g e t s ，l o o s e n e s so f r e o r g a n i z a t i o nr e a s o n s ，b r o a d n e s so fp a r t i c i p a n t s ，d i v e r s i t yo fr e o r g a n i z a t i o nm e a s u r e s ， a u t h o r i t yr e s t r i c t i o no fr e o r g a n i z a t i o na n dp r i o r i t yo fr e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r e t h e r ea r e m a n yi d e n t i t i e sa n ds i m i l a r i t i e sa n da l s od i f f e r e n c e sa m o n gr e o r g a n i z a t i o n ，l i q u i d a t i o na n d r e c o n c i l i a t i o n c a r e f u la n a l y s i sa n dc o m p a r i s o nb e t w e e nt h e s ei d e n t i t i e sa n dd i f f e r e n c e s w i l l h e l p u sc o m p r e h e n da n dc o m m a n dt h en a t u r ea n df u n c t i o no fr e o r g a n i z a t i o n i n s t i t u t i o n i np a r tt w o ，b yt h ep r o c e d u r ep r o c e s so fr e o r g a n i z a t i o n ，l e t sd i s c u s st h e s t a r t u p o ft h ep r o c e d u r e ，t h en o t a r i z e da n de x e c u t i o no fr e o r g a n i z a t i o np l a na b o u t a m e r i c a nr e o r g a n i z a t i o n i nt h et h i r dp a r t ，t h i sa r t i c l ew i l lc o m p a r ea m e r i c a nw i t hc h i n e s e r e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r eb e t w e e nd i f f e r e n tr o l e sa b o u tt h e i rr i g h t sa n do b l i g a t i o n s i n 破产重整制度研究以美国破产法为重点 英文摘要 t h el a s tp a r t ，t h ea r t i c l ew i l li n d i c a t e st h a tw es h o u l dt a k em e a s u r eo nt h ep r o t e c t i o no f c r e d i t o r sb e n e f i ta n dt h ec o n t r o l l i n go fc o s to nr e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r e w es h o u l da l s o p a ya t t e n t i o nt oa v o i d i n gt h ea b u s eo fr e o r g a n i z a t i o np r o c e d u r ea n dc o n s u m m a t i n go f r e l a t e di n s t i t u t i o n k e y w o r d s ：r e o r g a n i z a t i o n r e c o n c i l i a t i o n r e o r g a n i z a t i o np l a n a d m i n i s t r a t o r w r i t t e n b y ：l i uy a n s u p e r v i s e db y ：a s s o c i a t ep r o f e s s o r s h ih a o m i n g i i i 苏州大学学位论文独创性声明及使用授权的声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进 行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含 其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果，也不含为获得苏州大学 或其它教育机构的学位证书而使用过的材料。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。本人承担本声明的法律 责任。 研究生签名： 型垒 日 期：趟：竺：! 圭 学位论文使用授权声明 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文 合作部、中国社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的 复印件和电子文档，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。本 人电子文档的内容和纸质论文的内容相一致。除在保密期内的保密论文 外，允许论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论文的全部或部分 内容。论文的公布( 包括刊登) 授权苏州大学学位办办理。 研究生签名： 到趄 e l 期：剑：竺：1 2 导师签名： 鲜 丑 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点 引言 引言 我国新企业破产法自1 9 9 4 年开始起草，经过1 2 年修改于2 0 0 6 年8 月第十 届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过，并与2 0 0 7 年6 月1 日开始实 施。新破产法中的一大亮点就是建立了对陷入困境企业的挽救制度，即破产重整。然 而，什么是破产重整? 重整制度中多元化主体的权利义务关系如何? 借鉴了许多外国 经验的重整制度能否在实施中实现预期的功能? 重整制度是否已无缺陷? 还存在哪 些法律漏洞? 这些问题都值得思考。1 9 9 0 年至今，世界范围内的破产法改革运动方 兴未艾，各国纷纷修改和制定新的破产法，以完成对社会经济结构和经济关系的 重新调整。我国i 习i j n 实施的破产法如何进一步完善以适应经济全球化的挑战又是一个 全新的课题。本文尝试从破产重整的功能价值和国家法律环境等方面进行分析，以比 较和实证的方法对破产重整制度的内容进行论述。一方面，是期望在比较研究的过程 中对我国破产重整的立法模式、指导思想和主要内容有深入的了解。另外一方面，也 希望能够在研究过程中立足我国重整制度的法律生存土壤，对该制度的发展前景、缺 陷以及完善措施提出自己的想法和建议。 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第一章破产重整的基础理论概述 第一章破产重整的基础理论概述 一、破产重整的概念及法律特征 破产重整是我国新企业破产法1 的主要亮点所在，也是当前破产法理论研究 的重点。传统的破产清算制度与和解制度的内在缺陷使之无法满足现代社会的发展要 求，是重整制度产生的根本动因，破产重整是破产清算与和解的一种替代方式。破产 重整制度萌芽于1 9 、2 0 世纪之交，由于其克服了破产清算与破产和解制度的不足， 很快成为一种世界性的法律制度，并在2 0 世纪3 0 年代得到迅速发展。随着对破产重 整制度的认识，进入8 0 年代以后，法国、德国、英国等国家也开始建立自己的破产 重整制度。随着重整制度不断的发展与完善，作为现代意义上的重要制度，以美国创 立的重整制度最为发达。美国于1 9 3 8 年，在钱德勒法官的倡议与努力下，通过了钱 德勒法案( c h a n d t e ra c t ) ，从而正式确立了重整制度z 。由于其理论完善，立法技术先 进以及具有较高的适用价值，对其它国家的重整制度的立法产生了深远的影响，其它 国家多以其为蓝本进行立法，而日本则专门制定了有关重整的法律。另外，我国台湾 地区在其公司法中也规定了破产重整制度。 ( 一) 破产重整的概念 从大多数国家建立的重整制度来看，其称谓各有不同，如：美国称为“重组 ( r e o r g a n i z a t i o n ) ，法国称为“司法康复 ( r e f r e s h m e n ti n d i c a t i v e ) ，英国称为“公 司管理”( c o r p o r a t ea d m i n i s t r a t i o n ) ，日本称为“公司更生”，我国台湾地区称为“公 司重整 。作为一种新兴的破产制度，重整制度具有积极的预防债务人破产的功能， 重整后通常原有的债务得到削减，原有的债权人成为企业的股东或债权人，而原有股 东的股权被全部或部分削减。通过重整制度来预防破产，从而控制破产企业数量，以 达到调节经济，维持就业，稳定社会整体利益的效果。我国在新的企业破产法中 引入了重整制度。 1 本文所称企业破产法是指2 0 0 6 年8 月2 7 日全国人大常委会发布，2 0 0 7 年6 月1 日实施的版本；破产法指1 9 8 6 年公布的中华人民共和国破产法( 试行) ： 。 2 大卫g 爱泼斯坦，史蒂夫n 尼克勒斯，詹姆斯j 怀特著，林长印译：美国破产法) ，中国政法大学出版社， 2 0 0 3 年9 月第1 版，第1 一页 2 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第一荦破产重整的基础理论概述 我国学者对重整概念的概括多有差异，如将重整概括为：重整即股份有限公司因 财务发生困难，有暂停营业或有停止营业的危险时，经法院裁定予以整顿而使之复兴 的制度3 ；重整即通过法院，由特定利害关系人参加达成重整计划，在清偿债务的同 时使债务人的经营状况回复到破产前的状态所适用的一种程序4 ；重整是指经由利害 关系人的申请，在审判机关的主持和利害关系人的参与下，对具有重整原因和重整能 力的债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系的清理，以使其摆脱财务困境，重 新获得经营能力的特殊法律程序，在本质上是破产预防程序体系的组成部分5 ；重整 是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债 权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部 分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度6 。尽管众多学者的概念表述 存在差异，但对重整的性质与功能的概括大同小异，即都含有积极挽救债务人和避免 破产清算的功能。正确理解破产重整还需要从其主要特征上进行把握。 ( 二) 破产重整的法律特征 1 、重整的目标多元化 处理破产问题，除了尊重诸如债权人利益保护的经济价值之外，还应当重视经济 价值之外的其他诸如道德的、政治的、社会的以及社会个体利益的价值等7 。重整制 度把清理债务与拯救企业紧密地结合在一起。一方面，通过债务调整，消除破产原因， 使企业摆脱经济困境，获得复兴的机会，从而实现企业价值的最大化；另一方面，它 把债权人的权利实现建立在企业复兴的基础上，力图使企业的营运价值得以保留，从 而使债权人得到比在破产清算分配的情况下更为有利的清偿结果8 。重整制度不仅要 满足债权人的清偿债权的需要，恢复债务人的生产经营能力，除此之外，还要考虑到 股东、职工等社会整体利益的最大化，体现了以社会为本位的特征。 2 、重整的适用范围狭窄 多数国家或地区的破产清算、破产和解程序的适用范围均具有广泛性的特征。但 3 邹海林著：破产程序和破产法实体制度比较研究) ，法院出版社1 9 9 5 年1 月第1 版，第9 页 4 付翠英著：破产法比较研究，中国人民公安大学出版社2 0 0 4 年1 2 月第1 版，第2 5 1 页。 5 汤维建著：破产程序与破产立法研究 ，人民法院出版社2 0 0 1 年4 月第1 版，第3 7 4 页 6 陆琳：新企业破产法带给我们的影响，载于行政与法2 0 0 6 年1 1 月版，第1 0 1 页。 7v a n e s s af i n c h 。1 1 1 em e a s u r e so fi n s o l v e n c yl a w , o x f o r dj o u r n a lo f l e g a ls t u d i e sv1 7 ( s u m m e r ) 1 9 9 7 p 2 3 。 8 伊航：论破产法的价值趋向变迁重整中心主义的兴起，载于科技信息2 0 0 7 年第2 期，第6 6 页 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第一章破产重整的基础理论概述 重整程序由于耗资巨大，从目前实行重整制度的国家或地区的立法实践来看，重整制 度的适用范围具有狭窄性，即并非所有公司均具有重整资格，多数国家规定重整只适 用于大公司，除美国、法国等少数国家对重整的对象范围规定较宽适用于个人和 合伙外，其他国家都限制在较小的范围。日本公司更生法规定重整仅适用于股份有限 公司。我国台湾地区公司法规定，重整制度只对公开发行股票或公司债券的股份有限 公司适用。 3 、重整的原因相对宽松 与破产清算或破产和解程序中债务人只有在不能清偿到期债务或债务超过资产 时才适用相比，重整程序启动的原因比较宽松，并不以债务人不能清偿到期债务的事 实为必要，只需证明债务人不能清偿债务，财务发生困难，但尚未发生破产原因时， 或在债务人资不抵债发生破产原因时，都可启动重整程序。 4 、申请主体广泛 按一般国家的破产法规定，和解申请只能由债务人提出，股东则无权提起破产清 算或破产和解程序，股东只能被动地接受清算或和解的事实而无任何发言权。重整程 序可以由债权人或者债务人提起，还可以由公司的股东提起，债权人、公司的股东作 为利害关系人不仅可以申请企业重整，而且对重整计划的通过有表决权。 5 、重整程序的效力及于担保物权 重整程序的开始限制担保物权的行使，目的是防止因债权人行使担保物权而使企 业丧失再生的物质基础。这是对传统民法之“物权优于债权”原则的变通，充分体现 了重整程序将社会利益放在首位，而将债权人利益及其他因素放在次要位置的价值取 向。将破产企业置于中心地位，不只关注企业各方当事人的利益，而且着眼于企业在 经济生活中的地位及其兴衰对社会生活的影响。 6 、重整程序的优先性 重整程序开始后，对企业已开始的和解程序或破产清算程序等任何民事执行或者 司法程序，应当停止；特别是，重整程序对于在债务人的财产上有担保物权的权利人， 亦有约束力。当破产申请、和解申请与重整申请并存时，法院应当优先受理重整申请。 所以重整程序具有优先性的特征。 4 破产重整割度研究以夔藿破产法为硬究重点第一掌破产重整熬薹磋理论椴述 二、破产重整与其他破产救济措施的区别 ( 一) 与破产和解的比较 破产重整与和解都是为了避免馒濒临破产但又有挽救希望的企业最终走上真正 意义上的破产，即强制清算，而在法律意义上归于消灭，从法律部门的性质上看，都 瘸予破产预防法的组成部分。作为预防破产的法律程序，二者均属非讼事件范畴，均 采取当事人申请主义的程序启动原则。此外，和解能否达成、重整能否进行，无不以 当事人及其他利害关系入的合意为基础。虽然二者在程序终极曩的和性质上有相同之 处，但因其承载着不同价值的功能，作为两种相互独立的程序，又存在很大的差异： 、适用对象不同。破产和解的适用对象与破产清算的范围一致，比破产重整的 适用对象宽泛，这是由重整制度耗资巨大、社会成本高昂、对私权的限制苛刻的本质 特征所决定的。一项制度是否适用，关键看其实旄所需的成本与实施后得到的收益之 间的关系。重整程序耗资巨大，对自然人及规模小的企业实施重整，成本将大于收益 9 。因此，各国法律对重整的适用范围傲了严格的限制，除美国、法国等少数国家皴 产重整的适用的对豫包括公司、合伙与个人外，多数国家的重整制度均以公司企业为 适用对象。有些国家的适用范圈更加严格，如西本援定为股份公司，我国台湾地区规 定为上市公司，我国企业破产法将重整适用的对象限定于企业法人。 2 、直接霉的不同。尽管预防破产为二者所共同的终极叠的，健在直接薯憨上二 者显有区别。破产和解是通过债权债务关系的调整来维持债务企业的法人人格，从而 实现预防破产的晷的，债权人在和解过程中只关心自己的债权能甭实现，褥并不关心 债务人能否生存，其直接目标仍是实现自己的债权，具有明显的消极性的特点；破产 重整的匿的剐更深入层，不仅限予消极地维持债务企业的法人人格。重整通过各种 积极的挽救措施，通过强力的司法干预，充分调动各方利害关系人的主动性，从而使 馈务企业重薪获得生产经营能力，因丽具有积极性的特点。 3 、申请权人不同。尽管同样采取当事人申请原则，但和解申请一般只能由债务 人提出，债权入无权提出，法院也不麓依职权主动发动和解，丽对于重整程序，理论 上除债务人之外，债权人、公司股东、董事会都可以提出申请。法国甚至还允许法院 9 济树洁主编：破产法研究，厦门大学出版社2 0 0 4 年5 月第1 舨，第4 4 1 页。 5 墩产鬟整剽度磺究双荚辫缓产浚凳磷究耋熹藜一耄簸产重整瓣蓥穗理论撩述 依职权或经检察官的请求开始重整程序1 0 。 4 、担傈债粳的实现方式不彝。和解协议嚣然有强制力，但帮鳃程序的开始并不 影响有财产担保或者享有优先权的债权人就特定的担保物行使优先受偿权。在重整程 序中，所有静馈毅，无论其性质如何一律平等，掇傈物投的行使受列限制，援傈馈粳 人必须依法申报债权并参加重整程序，若不参加重整程序则不得实现其权利。 s 、维护翡利益关系不溺。就维护的利益关系焉言，和解只涉及揍权人与债务入 的对立利益矛盾关系，和解程序是在债权人和债务人的对立状态下进行的，以维护债 权人利益魏圭；重整涉及馈校太、馈务入、股东等多方利益关系，是在揍毅天和债务 人的共同努力的情况下进行的，能够对债权人和债务人双方利益做到统筹兼顾，实现 取赢。 6 、效力不同。和解程序启动后，排斥破产清算程序和一般民事执行程序的适用， 但可以转为萋整程寄；重整程序后，其它民事诉讼及执行程穿也疲中壶并且不得转洚 和解程序，正在进行的和解程序也随之中止。可见，破产重整程序的效力优予破产清 算与和解稳序。 7 、程序扁动詹的操作方式不同。和解协议一旦达成，就由债务人自已去操作， 遴过对和解协议的执行丽完成债务的清偿，通常不涉及调整债务人企韭的内部经营， 侧重点在于债权债务关系的重新安排；重整计划的侧重点在于设计出各种各样的拯救 企业的方法帮对策，不仅包括馈权入对馕务人的妥协与让步，还可以采取企渡整体或 部分转让、企业合并、企业分离、租赁经营、追加投资等措施”，对企业进行从产权、 资本结构搦内部管理、经营战略等多方面豹调整与变更，力求挽救困境企监。可见， 重整计划更像是经济计划，丽和解协议则是法律权利义务条款的设定。 ( 二) 与破产整顿的比较 我雪1 9 8 6 年的孛华人民共和国破产法 ，载于中国石油大学学报( 社会科学版) 2 0 0 6 年1 0 月版，第 2 2 卷第5 期，第8 2 页 7， 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第一章破产重整的基础理论概述 制度在预防企业破产中的独特作用1 4 。而重整与和解具有各自独特的价值功能，重整 与和解是两个独立并行的程序。 5 、计划的制定者与实施者不同：在我国，整顿计划由国家企业上级部门制定与 实施。而重整计划通常由重整管理人提出，经关系人会议审议通过，经法院认可后由 重整人实施，并由法院和重整监督人负责监督。 由此可见，和解与整顿的结合，使得政府部门对于债务人的整顿，以合法的途径 参与到法院的审判程序之中，政府行政部门的积极参与成为整顿能否成功的决定因 素，不符合变化了的现代社会主义市场经济新的要求。因此，企业破产法引入了 重整程序，目的是使面临困境但又有挽救希望的企业特别是大中型企业避免破产清 算。这不但在立法上是一大进步，而且具有很强的现实意义。 四、破产重整的制度价值剖析 研究破产重整制度，首先必须从理论上充分认识重整制度的价值基础。重整制度 的理论依据有三个：一是“营运价值论刀，二是利益与共论，三是社会利益论1 5 。 笔者认为，深入认识重整制度的价值需要对其产生背景进行考查。破产法经历了从破 产到破产预防的发展过程。破产制度自形成之日的首要目标，即是最大限度地实现债 权，保护债权人利益。因为当债务人出现清偿不能时，债权人仅仅依靠普通民事诉讼 或者执行程序，往往持续时间较长且极不稳定，难以有效实现债权。破产则可保证把 债务人的现有财产全部有效参与到公平清偿债权人债务的过程中。正是基于这一点， 学界把破产制度称为保护债权的最后一道屏障。破产和解制度开创了破产预防的新功 能。作为破产预防制度早期形式的破产和解制度是源于债权人和债务人双方的利益需 要1 6 。破产预防的债权人不仅能够获得比破产清算更多的分配，而从长远看，破产企 业不破产，债权人可以继续与之交易，并在以后的交易中获得利润，同时节省了重新 开发新客户的成本1 7 。然而单纯的和解制度，主要着眼于对债权债务关系的变动，和 汪世虎：我国公司重整制度的检讨与建议以债权人利益保护为视角 载于现代法学) 2 0 0 6 年3 月，第 2 8 卷第2 期，第1 3 8 页。 1 5 “营运价值论”是指企业的营运价值高于它的清算价值，即高于它的净资产通过清算变价所能获得的价值回收 王卫国形象地用“马理论”来阐释：破产企业好比一匹病马，清算是“杀马分肉”，重整是。治病救马”，活马 的价值高于马肉的价值，故值得一救；救治病马要考虑成本；通过病马的市场交易，可以降低救治成本。详见， 王卫国：论重整制度，载于法学研究1 9 9 6 年第1 期，第8 5 页 1 6 张怡著：企业破产制度重塑个相对破产模式的假说 ，南方出版社2 0 0 2 年版，第1 2 2 页。 1 7 王卫国：论重整制度，载于法学研究 1 9 9 6 年第1 期，第9 6 页 8 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第一苹破产重整的基础理论概述 解协议无非是一个清偿债务的计划，和解程序一般不涉及对债务人内部事务的调整和 安排。因此它只能消极的避免债务人进入破产宣告而不能担任积极拯救企业的角色。 现代破产法重整制度的出现较和解制度晚半个世纪左右，2 0 世纪7 0 年代开始各国纷 纷掀起了破产法改革运动，表明各国开始对和解制度局限性有所认识，从此便开始建 立以拯救为目的的以调整安排债务人内部事务、改善其经营管理为内容的重整制度 侣。破产重整制度作为一项重大的制度发明，它让我们重新认识了破产法的价值。其 具体制度的价值取向从最初的最大限度的保护债权人利益发展到兼顾债权人和债务 人利益乃至社会整体效益。如果说破产和解制度的确立，是完成了对传统破产法的第 一次革命，那么破产重整制度的产生则是完成了对传统破产法的第二次革命。和解制 度和重整制度与破产制度有机的结合在一起，从根本上动摇了破产法的传统框架促成 了破产法律价值观的历史性变化，使之朝着有利于债务人和社会经济秩序的方向转 化，更鲜明的刻上了现代社会的要求1 9 ，开辟了在公平清偿债务的前提下实现困境企 业再建和复兴的途径。具体来说，重整的价值体现在以下几个方面： 第一，公平清偿债务，保护债权人利益。由于实施破产清算的费用高、时间长、 耗费精力多，并且还要优先支付清算费、工人工资、企业欠税等各种费用，因此，当 破产清算程序终结时，债权人所获得的债权清偿利益与其债权数额相比，有可能是微 不足道的，甚至有可能得不到任何清偿。同时，当企业债权人数目众多的情况下，债 务人有可能任意处分财产，债权人无法得到公平的清偿。破产重整制度通过禁止债务 人任意处分财产，中止债权人启动的强制执行等程序的规定，迫使债务人以其最大能 力清偿债务，并且避免了因债权请求提出的先后，或者债权人社会地位的不同而获得 不同清偿的现象。 第二，拯救债务人。债务人的财产经过破产清算程序变价清偿后，其经营的事业 即毁于一旦，并且使债务人的商业信誉、商标、技术等无形资产也将随之付诸东流， 造成资源的极大浪费。重整制度着眼于企业在经济生活中的地位以及企业的兴衰存亡 对社会生活的影响，通过对债务调整，消除破产原因，使有存活价值的企业整体或部 分地存续下来，从而实现债务人的复兴，同时也避免了破产清算程序造成的资源浪费， 侣余艺：论企业破产和解与重整制度，载于商场现代化) ，2 0 0 6 年1 2 月( 下旬刊) ，总第4 8 9 期，第3 1 7 页。 1 9 王卫国：破产法，人民法院出版社1 9 9 9 年1 2 月第1 版，第2 8 8 页。 9 蔽产重整 彝l 度研究戳美蕃破产法为磅究重熹第一肇破产重整豹基穑理论撅述 显然对债务人是极为有利的。因此，有些国家的重整法明确指出重整的目的是拯救企 韭。如韩因公司重整法第一条规：“本法的目的在于，辩处于财务困境濒临倒闭丽在 经济上又有再建价值的股份有限公司，调和债权人、股东及其他利害关系人之间的利 益，以谋求企业的荐建盈 第三，关注社会整体利益。企业经营的成败，已不是企业本身或其投资者的个人 闽题，丽与社会整体的利益息息相关，尤其是股份有限公司和有限责任公司这样大型 企业的破产，将会造成财力、物力、人力的巨大损失，发生员工失业、失去生活保障 的闯题，甚至会引起相关企业的连锁反应，导致一连串的破产事件，使生产停顿、供 求失衡，影响社会稳定及经济发展z 1 。破产重整制度在保护债权人和债务人的个体利 益的同时，还将关注的焦点延伸到社会整体利益，从而为社会经济秩序的稳定和社会 经济结构的优化提供了有力的保障。 第四，实现效率价值。破产法的价值还体现在它的高效性上。这也是瞻市场经济 的规律决定的，破产法是市场经济的基本法律之一，实行市场经济的目的也是为了实 现社会资源的优化配置，由此决定了破产法的个重要任务就是迅速地了结债权债务 关系，把债务人从沉重的债务负担中解脱出来，同时使社会资源向高效的领域流动。 市场经济的效率性决定了破产法的效率性，特别是当公平的标准与效率效益的标准发 生冲突时，应当选择有效率和有效益的政策。破产法也体现了这一价值z 2 。破产重 整通过有效地调整在企业财务困难的场合下利害关系入的冲突，为陷于困境的企业提 供了一种实现重建与复兴的制度选择，在债权人和债务人以及债务的投资者等其他剥 害关系入之间，建立起一种利益与共的关系，法院司法的介入为备方利害关系人创造 出了一种公平的协商环境，使其共同的致力予拯救企业的过程，从而把破产所带来的 弊端控制在最小限度，实现社会效益的最大化。 拍伊航：论破产法的价德趋向变迁重整中心主义的兴超，载于l 科技信息2 0 0 7 年第2 期，第6 6 页。 2 1 饶晓敏：公司重整若干问题的法律思考，载予 ，中国政法大学出版 社2 0 0 3 年9 月第1 版，第7 3 2 页。 3 汤维建著：破产程序与破产立法研究，人民法院出版社2 0 0 1 年4 月第1 版，第4 0 7 页 1 4 破产重整制度研究以美国破产法为研究重点第二苹荚国破产重整制度的法律规定 个联邦破产法院( b a n k r u p t c yc o u r t ) ，隶属于联邦地区法院( d i s t r i c tc o u r t ) ，它们有 独立的法庭、办公室和雇员，专门审理其辖区内所有的破产案件，而且对破产案件有 专属管辖权，任何州法院均不得审理破产案件。根据法律规定，对重整申请的审查和 重整计划的批准由破产法院管辖。当事人对破产法院的裁判不服，可向联邦地区法院 上诉。 在一个公司按破产法第1 1 章申请破产保护后，美国司法部下属的专门负责 破产事务的“美国托管财产管理会 将指定一个或多个委员会，代表债权人和股东利 益，与破产公司制定出一个重组方案。方案必须得到债权人、债券持有人和股东的认 可，并得到法院的批准。如果债权人和股东反对某个方案，而法院认为该方案公正合 理时，法院可忽略债权人和股东意见而通过该计划3 2 。 根据i nr em e r r i m a c kv a t e y0 i 1c o , 3 3 案的判决，要使一个重整方案通过的前提 是，债权人必须得到与其在债务人清算的情况下所获得的同样多的利益。除非每一组 的每一个人都接受计划，否则法院就必须让每一债权人在方案生效之日，获得或是保 留债务人清算时所分得的同样多的数额。除此之外，要使一个重整多方案被通过，还 需要该方案具有一定的可行性。如果一个方案是不可信赖或不可行的，法院是不会让 这样的重整方案通过的。 ( 三) 程序启动后的法律效力 1 、程序上的效力：破产程序优先 美国奉行自动中止主义，一旦申请破产法第1 1 章破产保护，自动中止制度便开 始生效，阻止所有的债权人通过任何方式向债务人追偿债务，包括担保债权人。此时， 如果债权人欲向债务人索债，则必须申请法庭解除自动中止程序。自动中止程序，其 目的是确保破产重整制度的优先适用。破产程序启动后的效力是：一、所有涉及债务 人的法律程序应立即中止，包括诉讼和执行程序，除非法院允许他们进行；二、担保 债权人，包括占有担保物的担保债权人，不可以采取任何行动实现其在担保物上的权 益。该程序的目的主要是阻止债权人分割债务人的财产，妨碍债务人的正常经营，从 而给予债务人重整的机会。如果允许担保债权人对抵押财产提前实行清偿，对于危机 托从世通案解析美国破产法) h t t p ：w w w p e o p e c o m c n l g b i g u o j i l 2 3 1 9 0 2 0 0 2 0 7 2 6 1 7 8 5 4 1 5 h t m 2 0 0 7 年4 月1 2 日访问 3 3 冀宗儒著：美国破产法案例评选，对外经济贸易大学出版社2 0 0 6 年1 0 月第1 版，第3 7 6 3 8 3 页。 酸产重整潮凌磺究戳受国破产浚隽研究重煮第二牵茭滔破产重整铡疫翡法律蕊定 企业而言更是雪上加霜，企业重整的希望将非常渺茫，很可能被迫进入清算程序。在 重整过程中，这一制度一直有效，但在某些情况下破产法院可以允许特定的债权入在 破产法院外行使其抵押债权下的优先权或采取其他行动强制债务人履行债务。重整程 序开始后，对企业已开始的和解程序或破产清算程序等任何民事执行或者司法程序， 应当停止；特别是，重整程序对于在债务入的财产上有别除权的权利人，亦有约束力。 当破产申请、和解申请与重整申请并存时，法院应当优先受理重整申请。 2 、实体上的效力：债权“自动中止” 实体上的效力表现在对债务入、债权人的效力。对债务入来讲，对债权人的单独 清偿行为无效，依重整计划清偿的除夕卜。对债权人的效力包括：暂时冻结馈权、对债 权停止计算利息、禁止不动产登记、中止执行、不得对债务入提融开始破产清算程序 的申请、不得要求债务入对其债权提供新的担保等。重整程序的效力及于所有债权， 包括享有优先权和担保物权的债权。 三、重整计划 ( 一) 重整计划的拟定与修改 重整计划是第1 1 章程序的核心。美国破产法规定重整计划以债务人提出为主， 以其他人提出为辖。按照第 1 章规定的重整程亭，法院原煲| j 上不任命托管人，这时 的债务人便成为“占有中的债务人，仍然可以经营自己的业务，在重整程序中充当 重整人的角色，并负责重整计划的草拟、磋商、修改乃至最终执行。这是美国破产法 的一个重要特点。债务人提出重整计划草案的权利既不受重整程序启动形式的限制， 也无论它是否续任重整程序中的管理人强。重整计划必须足够详绷戳使债务人和般东 在对重整计划进行表决时能合理地做出判断巧。债务人在1 2 0 天内享有提出重整计划 的专权，圜期从法院作出进入重整程序的裁定之时署始起算。如果在这期间债务入不 提出重整计划，或者提出的重整计划在法院作出重整救济命令后的1 8 0 天内，没有任 何一组债投人或股权入接受，或者法院决定任龠管理入，债务入就失去了提出计划的 专有权，那么管理人、股东、债权人等任何利害关系人，也包括债务人，都有权提出 群汤维建：我雷破产法攀案在重整震序设诗上的着手争议闯簇之我冕 h t t p ：c i v i a w c o m c n l w e i z h a n g d e f a u t t a s p ? i d = 2 2 9 7 92 0 0 7 年6 月2 1 日访阊 3 5b a n k r u p t c yj u d g e sd i v i s i o no fa d m i n i s t r a t i v eo f f i c eo ft h eu n i t e ds t a t ec o u r t ，b a n k r u p t c yb a s i c s ，p u b l i c i n f o r m a t i o ns e r i e s ，2 0 0 0 ，p 3 4 1 6 酸产重整翻发研究戳荑莺破产法为研究重纛第二荤美强酸产重整弼菠的法律瓣定 重整计划。如果存在多项重整计划，他们将都被提交表决，计划的最后确定权由破产 法院行使。 在重整计划得到法院批准之前，很可能要经过多次修改。重整计划在制定好之后， 制定者要准备一份说明书，并举行昕证会，听取有关各方对重整计划的意见，根据意 见对重整计划进行修改，以使重整计划最终顺利被批准。在重整计划交付备组债权人 和股权持有人进行表决之后，可能也需要进行修改。如果没有任何一组债权入或股权 持有人接受这项计划或者不符合破产法对重整计划规定的各项原则，那这项计划必须 进行修改。即使一项计划完全符合破产法的各项要求，法院也并非必须批准这项计划， 因此有时为了使其更容易得到法院的批准，也需要做出修改。对计划的修改，只能由 计划的制订人做出。在极个别的情况下，一项重整计划在经过法院批准后仍然可以进 褥修改。无论如何，修改后的重整计划仍需要符合破产法的各项要求，并褥次通过表 决和批准程序弱。 ( 二) 重整计划的确认 重整计划草案被提出后，要变为正式的重整计划，从而产生法律效力，还需要经 过两个关键环节：一个是经过有关剩害关系人的表决程序，另一个是经过法院的审查 批准程序。这两个程序的经过，对重整计划的效力形成具有不可或缺的意义。 将重整计划草案交付关系人会议表决，是重整计划产生效力的第一步。重整计划 与利害关系人有着密切的联系，“也许将衡量一项计划是否可行的任务交给有法定专 业资格的专业入员会更合适，他们作为局势人似乎更能公平合理地评价计划对债权做 出的安排以及计划实行成功的几率。评定以后再向债权人或法院报告这样做确实不 错，但是基于私权囊治的原剃，债权入应当有权对计划的可行性提出自己的意见，法 律也应该给他们表达意见的机会玎。”由于各种类型的利害关系人对于债务人要不要 进入重整程序的态度是不一致的，所以必须对所有的债投入和股东进行合理翡分缓， 一般是按照将利害关系相同或相类似的主体编为同一个小组的标准，每一组为一个表 决单位，进行分组表决。有时某一个馈权大可能会单独作为一缀，实际分组时掌握的 原则还可以灵活，不过分组计划需要得到法院的批准。重整计划在进行分组时，必须 弱潘琪著：燕国破产法，法律出版杜1 9 9 9 年1 月第 版，第2 3 2 2 3 i 页。 3 7 p r i n c i p l ea n dg u i d e li n ef o re f f e c t i v ei n s o v e n c ya n dc r e d i t o rr i g h ts y s t e m s 。t h ew o r l db a n k ，a p r il 2 0 0 1 。p s o 。 1 7 破产重整制度研究一以美国破产法为研究重点 第二章 美国破产重整制度的法律规定 说明哪些人的权益不受影响。所谓不受影响，是指这些人的权利不会因为重整程序而