案例在职培训时间是否计入工龄.doc

案例在职培训时间是否计入工龄 劳动者工龄如何计算 案情摘要: 申诉人(员工)：邵华 被诉人(单位)：奇得电子科技(深圳)有限公司 申诉人邵华于1997年11月日入职被诉单位，工种为电工，xx年9月日员工邵华以被诉单位奇得电子科技(深圳)有限公司在xx年8月日发放xx年7月份工资时，发现自己工作的单位奇得电子科技(深圳)有限公司在其工资的津贴部分中克扣近600元，员工邵华以逼迫为由，于xx年9月日通过邮局的特快专递方式辞工；并要求原工作单位奇得电子科技(深圳)有限公司支付其（一）经济补偿金14984元，（二）被克扣的工资600元，（三）xx年6月、7月加班工资2421元和xx年8月份工资4370元，（四）为其补办社会养老保险。 奇得电子科技(深圳)有限公司于一九九八年七月三日注册成立。 本案争议的焦点 1、申诉人主动提出辞工能否获得经济补偿金 2、申诉人的工龄如何计算 劳动争议仲裁结果 劳动争议仲裁委员会认为：申诉人与被诉人签订有劳动合同，双方的劳动关系明确；申诉人作为被诉人单位的员工，依法负有按时支付申诉人工资(包括加班工资)的义务；申诉人作为已付出正常劳动的劳动者，其取得劳动报酬的权利应得到法律的保护。因此、对申诉人提出的申诉请求事项第三项诉求，本会给予支持，其具体数额应依法如实计算。被诉人作为用人单位，当然有权安排员工的工作岗位，但在调动工作岗位之前必须与当事人协商，得到当事人的同意的情况下才可以调其工作岗位。在本案中，被诉人对申诉人的工作调动在未有得到申诉人同意的情况下，强行将其调离原来的工作岗位；且还将其工资降低约600元是属于单方变更劳动合同条款，被诉人单位的做法是属于损害了申诉人的合法权益；也属于违法劳动法的行为。申诉人以此理由向被诉人提出辞职，被诉人依法应给予申诉人经济补偿金。为此，对申诉人提出的第一项申诉请求，本会亦给予支持，其具体金额应依法计算。 对申诉人提出的第二项支付xx年7月份被扣工资600元的请求，根据劳动部门的有关规定，不同的劳动工作岗位有不同的劳动报酬；故本会不给予支持。对申诉人提出的退回押金230元的请求，根据深圳市经济特区劳务工条例第十七条的规定，被诉人收取申诉人押金是属于违法行为，依法被诉人应予退回给申诉人；对申诉人提出的第四项申诉请求，因不属于劳动争议仲裁处理范围，本会不作裁决，申诉人应当到社保部门申诉。 根据中华人民共和国劳动法第十七条、第三十一条、第四十四条、第五十条参照深圳经济特区劳动工条例第十七条、第二十条、第二十三条、第二十八条的规定，本会裁决如下： 一、被诉人依法向申诉人支付以下款项： 1、经济补偿金人民币1082062元(144275元X75个月)。 2、退回押金人民币230元。 3、xx年7月份、8月份加班工资人民币298086元。 4、xx年8月份工资人民币1590元。 二、驳回申诉人的其它申诉请求。 针对劳动争议仲裁裁决书的律师意见 在收到劳动争议仲裁裁决书后,被诉单位奇得电子科技(深圳)有限公司不服，准备向一审法院提起诉讼，并委托本律师(广东国晖律师事务所夏学义律师)代理本案，通过对本案案情的仔细研究，本律师提出如下法律意见： 一、劳动争议仲裁裁决书认定申诉人邵华从1997年11月5日 进入被诉人单位工作至xx年9月1日离开被诉人单位，申诉人在被诉人单位连续工作了8年零3个月的工龄的认定是错误的,因为被诉人单位奇得电子科技(深圳)有限公司是在一九九八年七月三日注册成立的。申诉人入职时间早于被诉人成立时间，明显的不符合常理，也是明显事实认定错误的表现。 二、劳动争议仲裁裁决书裁判被诉人单位支付申诉人xx年7 月、8月份加班费及xx年8月份的工资数额明显有误。 基于上述两点意见，本律师接受被诉人奇得电子科技（深圳）有限公司的委托向深圳市宝安区人民法院提起诉讼。 一审审判结果 原告：奇得电子科技(深圳)有限公司 被告；邵华 注：在注定期限内员工邵华不服仲裁裁决书也向一审法院提起诉讼，此案合并审理一审人民法院认为：虽然原、被告之间签订的劳动合同已期满，但双方仍继续原劳动关系，应视为在原劳动合同关系下双方继续劳动关系，依法应受法律保护。原告在未与被告协商一致的情况下单方面降低被告职位及薪金，发生劳动争议，被告提出辞职，原告应按被告工作年限支付被告解除劳动合同经济补偿金21l672元(26459元X8个月)，由于被告起诉只要求14984元，故原告只需支付14984元。庭审中双方均确认原告收取被告押金230元，原告也同意退还，故原告应退还被告押金230元。由于不同的工作岗位有不同的劳动报酬，原告对被告的工作岗位进行调整后，对被告的劳动报酬亦作出了相应的调整，故被告请求原告支付7月份被扣工资600元，本院不予支持。被告在原告处工作，依法有获得劳动报酬的权利，对被告8月份的工资应子补发，对原告安排被告加班，依法应支付被告相应的加班工资。对于被告请求原告补交养老保险费，由于不属于法院受案范围，本院不予审理。依据中华人民共和国民事诉讼法第六十四条，中华人民共和国劳动法第二十四条、第二十八条、第四十四条、第五十条，参照劳动部关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法第三条、 第五条之规定，判决如下： 一、原告奇得电子科技(深圳)有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告邵华解除劳动合同经济补偿金14984元； 二、原告奇得电子科技(深圳)有限公司于本判决生效之日起三日内退还被告邵华押金230元； 三、原告奇得电子科技(深圳)有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告邵华xx年7月、8月份加班费2624.97元； 四、原告奇得电子科技(深圳)有限公司于本判决生效 之日起三日内支付被告邵X华xx年8月份工资1481.5元。 五、驳回原告其他诉讼请求。 六、驳回被告其他诉讼请求。 同时一审法院在一审判决书中作出需要说明的问题，以支持其一审判决结果：1、关于被 告的入职。 针对一审判决结果律师意见 在收到宝安区人民法院的一审裁决书后,针对被告的入职时间,一审法院仍然认定为1997年11月5日入职,并在一审判决书中特别作出需要说明的问题,认为被告在1997年11月5日入职倍X得电子厂而非原告公司,但倍得电子厂负责人与原告公司法定代表人均为杨智,其次,原告认为被告的物品抵押金230元系倍X得电子厂收取,但原告又于xx年8月30日在被告对该押金条遗失申请上签字,并在庭审中同意退回押金230元,且双方提交的合同期限有矛盾,故认定被告实际入职时间是1997年11月5日,因而判定原告单位应支付被告邵华解除劳动合同经济补偿金14984元,据此,本律师认为： 一、我国劳动法明文规定：确认双方劳资关系的重要依据 之一是工资由谁支付；员工就与其建立劳动关系。而在xx年以前，原告从没有支付过被告邵华工资。被告邵华也没有提供任何证据证明自已与原告在此之前建立过劳动关系。关于法人的兼任,任何合法公民均可以担任，而且先担任过的企业法人代表，并不一定在担任后一企业法人代表时，其企业之间就有法律意义的继承关系.单凭企业法人代表相同就认定被告在两家企业工作过的工龄就算为一家企业的工作工龄，这种推断是不严谨的,也不符合法律之规定。 二、一审判决书所提到的抵押金条，有原告在其押金系遗失 申请上签字，并在庭审中同意返回押金230元这一认定是违反证据认定规则的，首先，被告提供的押金条遗失申请是复印件，当庭无法提供原件，不能单方面作为证据认定，庭审中原告同意退回该押金是基于法庭在主持调解过程中所作的让步，也考虑到才230元的标的额，但是后来原，被告双方无法达成调解协议，原告的让步并不代表认定双方劳动关系的法律依据。 三、关于原，被告双方提交的合同期相矛盾的劳动合同，更不能据此推断被告的入职时间为1997年11月5日，因为原告提交的合同期限为xx年2月1日至xx年2月1日，而被告提交的合同期限为xx年6月17日至xx年6月16日这只能说明被告在xx年2月入职还是在xx年6月入职时间的矛盾，并不能追溯到1997年11月的入职时间。鉴于一审判决认定事实错误，且前后相互矛盾，不 据此，本律师继续代理用人单位向深圳市中级人民法院提出上诉。 二审审判结果 上诉人：奇得电子科技(深圳)有限公司 被上诉人：邵华 二审法院认为，邵华与奇得公司签订有书面的劳动合同，双方当事人之间的劳动关系明确，其权利义务均受劳动法律法规的调整和约束。奇得公司对原审判决其应退还邵华押金230元应支付邵X华xx年7、8月份加班工资262497元及xx年8月份48150元均表示同意，本院对原判的相关判项予以维持。二审中，双方当事人争议的焦点问题是奇得公司应否支付邵华解除劳动合同的经济补偿金以及经济补偿金的具体数额如何确定。邵华的工作岗位为电工，奇得公司未经与邵华协商一致擅自调任其为技术员并降低其工资的事实存在，邵华以此为由提出解除劳动关系符合法律规定，奇得公司依法应向邵华支付解除劳动关系的经济补偿金。关于邵华的入职时间，邵华主张为1997年11月，并提交了盖有奇得公司公章、合同期间为xx年6月17日至xx年6月17日的续用期合约一份；奇得公司主张邵华入职时间为xx年2月1日，并提交了合同期间为xx年2月1日至xx年2月1日的合同，邵华对此不予确认。对此，本院认为，奇 得公司作为用人单位应就员工的入职时间进行举证，其出示的劳动合同，邵信华不予确认。而因奇X得公司于1998年7月3日才成立，邵华主张的入职时间1997年11月亦不合情理，且即使其在奇得公司成立之前有在奇得公司法定代表人杨智开办的倍得电子厂就职的事实，因无证据显示该两单位有法律上的承继关系，故邵华要求连续计算其工龄依据亦不充足。综上，鉴于邵华出示的续用期合约载明系原合约期满续约，双方当事人均未否认劳动合同系一年一签，故本院以该续用期合约前一份劳动合同的生效日期即xx年6月17日作为计算邵华在奇得公司工作年限的依据，确定其工作年限为3年2个月14天。关于邵华离职前三个月的平均工资，因奇得公司未足额支付邵信华xx年7、8月份的加班工资，故在确定用以计算经济补偿金的月平均工资时，应将相应月份的加班工资并入其中，原审据此计算为262497元并无不当，奇利得公司要求确定邵华工资为1873元依据不足。由此，奇得公司应支付邵华的经济补偿金数额为9187元(262497元X35个月)。综此，原判认定事实部分不清，证据不足，本院予以纠正。上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。据此，依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条 第一款第(一)、(三)项和深圳经济特区劳务工条例第二十七条之规定，判决如下： 一、维持深圳市宝安区人民法院(xx)深宝法民劳初字第16号民事判决第二、三、四、六项； 二、撤销深圳市宝安区人民法院(xx)深宝法民劳初字第16号民事判决第五项； 三、变更深圳市宝安区人民法院(xx)深宝法民劳初字第16号民事判决第一项为：上诉人奇得电子科技(深圳)有限公司于本判决生效之日起三日内支付邵华解除劳动合同经济补偿金9187元； 四、驳回上诉人奇得电子科技(深圳)有限公司的其他上诉请求。 代理总结 一、本案是典型的劳动争议纠纷案件；面对申诉人主动提出辞工并要求经济补偿金是目前企业面临最常见的劳动争议；对企业的管理也带来不少的麻烦。作为用人单位依法进行企业管理已经迫在眉捷；针对员工辞工，我国的劳动法律法规是怎样规定的呢？ 中华人民共和国劳动法第31条规定：劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。同时第32条规定：有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在适用期内的（二）用人单位以暴力威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。结合本案的实际情况，员工邵某华在xx年8月29日在领取xx提7月份工资时发现被诉人无故克扣其近600元的工资，据此，以逼迫为由提出辞工，并且通过邮局以特快专递的方式提出辞工。其情形完全符合劳动法第32条第3项之规定：用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬的法律规定。依据该劳动法第九十一条之规定：用人单位有下列损害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿金；并可以责令支付赔偿金。（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的（二）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的（三）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。 因此，在本案中，由于被诉单位无法出具有力证据证明自已减少员工邵华600元工资的事实依据。因此，依法应给予该员工经济补偿金。 二、因本案涉及经济补偿金问题因而也就涉及到员工的工龄问题，因为违反和解除劳动合同的经济补偿办法规定：用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。而本案中该员工邵某其在申诉时提出是1997年11月4日入职被诉单位的，而 被诉单位的成立注册时间为1998年7月3日，这就充分说时了该员工的入职时间不是1997年11月4日，其主张工龄的年限也将随之进行调整，在司法实践当中，民事诉讼程序是一般是谁举张谁举证的，而劳动争议案件是涉及因用人单位作出的开除，除名，辞退，解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限系决定而发生劳动争议，用人单位只有举证责任。因而在一审诉讼举证期限内，我代理用人单位积极主动的向一审法庭提供证据，并且充分的证明该员工邵华的入职时间，虽然一审阶段没有得到认可，但是通过二审的努力，终于说服合议庭成员，将仲裁裁决，一审判决，已基本认定的所谓事实予以推翻，使得用人单位予以服判，案件争议标的额虽然不大。但是该案的终审判决对用单位的企业管理极具深远意义。 各类人员的工龄计算(xx-02-1918:50:57) 转载 标签： 杂谈 建国以来，国家为了正确处理职工的工龄问题，以适应工资制度和劳保福利制度的需要，先后颁发了许多文件，这为我们正确计算职工工龄提供了可靠的依据。这些文件中，有四个基本文件：一是一九五三年中华人民共和国劳动保险条例修正草案第十章关于工龄的规定；二是一九五五年国秘字第245号命令颁发的国务院关于处理国家机关工作人员退休退职时计算工作年限的暂行规定；三是一九五六年国务院关于国家机关工作人员工作年限计算的补充通知；四是一九五七年国务院人事局发出的关于工作年限计算问题的复函。上述四个文件，明确了工龄的工作年限的基本概念，确立了工龄计算的基本原则，规定了工龄的基本计算方法，因而成了工龄计算的基本文件，是我们解释工龄计算问题的主要依据。现行的很多规定都是根据上述文件的基本精神，结合某种具体情况所作的具体规定。 有关工龄计算问题的情况相当复杂，具体规定很多，为了便于大家研究，现就工作中经常遇到的一些问题分类予以介绍。 1、关于临时工作人员转正和录用后的工龄计算问题 临时工被录用或转正后的工龄计算 临时工（包括亦工亦农）被录用或转正后，在本单位最后一次做临时工的时间可以与录用或转正后的工作时间合并计算为连续工龄。 民办（代课）教师被招用录用后的工龄计算 民办（代课）教师被招收录用为国家正式职工或经组织批准进入各级各类学校学习毕业（或结业）后，成为国家正式职工，并继续从事教育工作的，其成为 国家正式职工前最后一次经组织批准任民办教师的工作时间可以与成为国家正式职工后的工作时间合并计算为连续工龄。在两个以上单位连续担任民办教师的时间，凡经组织批准调动的，应当合并计算为连续工龄。 2、关于国家职工在校学习期间的工龄计算问题 这个问题比较复杂，国家在同时期作了不同的处理规定。1980年7月19日，教育部对此作了综合答复，规定在职职工在校学习期间工龄计算分为三个阶段：一九七O年以前进入高等和中等专业学校学习的国家职工，由于工作需要经行政上调派到各类学校学习，在学习期间照发原工资的，其学习期间及调派学习前后的工作时间，可以合并计算为连续工龄。由本人申请经领导批准离职考入各类学校学习，学习期间由学校发给助学金的，学习期间不能计算为连续工龄，其学习前后的工作时间，可以合并计算为连续工龄。（后省教委、省劳动人事厅一九八六年十月二十五日答复：入学前为国家正式职工，一九七O年以前由本人申请，经组织批准，考入各类大、中专学校学习包括研究生学习期间由学校发给助学金的，其学习期间与学习前后的工作时间，可以合并计算为连续工龄）。一九七O年至一九七八年进入高等院校、中等专业学校和技工学校学习的国家职工，其学习期间，都应计算为连续工龄。 一九七九年以后，考入普通高等学校、中等专业学校和技工学校学习的国家职工，其在校学习期间一律不计算工龄，入学前和毕业后参加工作的连续工龄可以合并计算。 3、关于转业复员退伍军人的工龄计算问题 义务兵从兵役机关批准入伍之日起至部队批准退出现役止，为服现役的军龄，满十个月，按周年计算。 复员退伍军人的工龄计算分为以下几种情况： 义务兵退伍回到城镇后新分配参加工作的，其军龄和待分配的时间应计算为连续工龄。 复员退伍军人，回到农村参加农业生产以后，又到企业、事业和国家机关工作时，其军龄应与参加企业、事业或国家机关工作之后的工作时间合并计算为 连续工龄，在农村参加农业生产的一段时间不得计算工龄。 入伍前原是国家机关、企业、事业单位的职工，其入伍前的工龄和军龄连同待分配的时间一并计算为连续工龄。 城镇居民在全民所有制单位当时临时工、合同工期间应入伍，复员后参加全民所有制单位工作，可将其在参军前最后一次在全民所有制单位当临时工、合同工的时间、服兵役时的军龄和复员后在全民所有制单位工作的时间合并计算为连续工龄。 担任民办教师期间参军的复员军人，复员退伍后，继续从事教育工作的，其原任民办教师的时间可以计算为连续工龄；未从事教育工作的，原任民办教师的时间不能计算连续工龄。 担任赤脚医生期间参军的复员军人，复员退伍后，仍从事卫生工作的，其原任赤脚医生的时间可以计算为连续工龄；未从事卫生工作的，原任赤脚医生的时间不能计算连续工龄。 4、关于担任乡干部、公社半脱产干部、农民技术员被招收录用的工龄计算问题 国家职工曾在革命根据地、解放区及中华人民共和国成立后的乡一级或者相当乡一级党政机关担任乡长、党支部书记、秘书、财粮委员、治安委员、妇女主任、青年团支部书记等职务，如果名义上是半脱产，实际上大部分时间从事该项工作，即歌舞安专职从事工作对待，这段工作时间可以计算为工作年限（连续工龄）。 对参加“四清工作队”后被吸收为国家干部的可以从参加“四清”工作时起计算为连续工龄。 享受国家生活补贴从事公社党政工作的半脱产（实际大部分时间从事公社专职工作）干部，被直接转正或录用为国家干部或工人之后，他们最后一次在公社半脱产从事党政工作的时间可以计算为连续工龄。 农民技术员被录用前最后一次聘用为县、社专职农业技术员的工作时间，可以和录用后的工作时间，合并计算为连续工龄。 5、关于医务人员的工龄计算问题 私立学校或私立医院的职工、在所在单位改为公立以后，仍然继续工作的，其在该单位中连续工作时间，不论是解放前还是解放后，都可以计算为连续工龄。工作人员参加工作以前，曾在联合诊所、联合医院以工资收入为主要生活的工作时间，可以计算为连续工龄。 乡村医生（原赤脚医生）被招收、顶替、录用为国家正式职工或进入各级医药院校学习毕业（结业）后，成为国家正式职工，并继续从事卫生工作的，其成为国家正式职工前最后一次经组织批准任乡村医生的工作时间（含其原当赤脚医生的工作时间）可以与成为国家正式职工后的工作时间合并计算为连续工龄。在两个以上单位连续担任乡村医生（原赤脚医生）的时间，凡经正当手续调动的，应当合并计算为连续工龄。 6、关于原在集体所有制单位、私营企业和兵团、农村工作职工的工龄计算问题 原在集体所有制单位工作的职工，凡是因工作需要从信用社、手工业生产合作社、运输合作社等集体所有制单位调到全民所有制单位工作的，他们在集体所有制单位专职从事工作，并以工资收入为主要生活的连续工作时间，可以计算为连续工龄。 原来是集体所有制单位，后来经组织批准整个单位转为国营或公私合营的，其单位职工（不含临时工）的工龄，可以计算为连续工龄。 兵团、农场职工，因生产、工作需要，按国家现行规定，经组织调到国家机关、企业、事业单位工作的，其在兵团、农场工作时间，应计算为连续工龄。职工以前在私营企业连续工作期间和调到国营企业工作期间可以合并计算为连续工龄。调到国家机关的，原建国前在私营企业的连续工作时间，可以计算连续工龄，但不能计发工龄津贴。 私营企业的职工，经组织派往参加“土改”、“三反”、“五反”、“荆江分洪”工作，工作结束后又由组织重新分配其他工作的，其原在私营企业和参加“土改”、“三反”、“五反”、“荆江分洪”工作的时间可以与重新分配工作后的时间合并计算连续工龄。 7、关于原下乡知青参加工作后的工龄计算问题 一九六二年至“文革”期间由国家统一组织下乡插队的知识青年，他们到城镇参加工作以后，其在农村参加劳动的时间，可以与参加工作后的时间合并计算为连续工龄。他们参加工作的时间，从下乡插队之日算起。但返城后等待分配工作的时间，不计算工龄。 在“文革”期间，随同父母由城镇居民下乡农村的子女，下放时是初、高中毕业生和年满十六周岁，下放后参加农业劳动，在他们到城镇参加工作以后，其在农村实际参加劳动的时间，可以与参加工作后的时间合并计算为连续工龄。知识青年在下乡插队期间进入高等学校、中等专业学校学习的，其在学校学习期间是否计算工龄，可比照同期在上述学校学习的，入学前为在职职工的工龄计算原则办理。 退职回城的知识青年再次参加工作后，其退职前的工作时间不能计算为连续工龄，应从再次参加工作之日起重新计算连续工龄。 符合第一条规定的城镇下乡的知识青年，下乡前由劳动部门办理了招工手续，已成为国家正式职工，在工作期间以城镇知识青年身份下放到农村劳动的，其下乡前参加工作的时间与下乡后实际参加劳动的时间可以合并计算为连续工龄。 8、关于精减、退职和被辞退职工重新参加工作后的工龄计算问题 解放后由于精简机构、关厂、并厂或者缩减生产被精减回乡、回家，以后又重新参加工作的连续工作时间，可以合并计算为连续工龄。曾经自行离职，离职后又重新参加工作的，其连续工龄应从重新参加工作之日算起。个别自动离职时间较短，又有悔改表现的，离职以前的工作时间也可以计算连续工龄。但对个别不顾工作需要，坚持要求退职经领导批准按离职或退职处理的职工，重新参加工作后，其离职以前的工作时间，一般不应计算为连续工龄。 曾经办理过正式退职手续，以后又参加工作列为单位正式编制的工人，其退职前与重新参加工作后的连续工龄可以合并计算。 因组织原因中断过工作，以后又参加革命工作的工人，退休时一般