（经济法学专业论文）发达国家公司治理结构及借鉴意义.pdf

哈尔滨：e 程大学硕士学位论文 摘要 公司是各个国家商业组织的基本形式，是推动各国经济发展的重要动力， 好的公司治理结构有利于公司的良好发展，因此是每个国家都关心豹问题。本 文的目的是通过对我国公司治理中的问题的现状的分析、原因的评述及对发达 国家公司治理的发展和先进经验进行介绍。并以比较的方法，找出适合我们国 家的好的公司治理结构模式，为我国公司的发展提出建议。虽然各国的国情不 同，企业文化也存在差距，但是在经济全球化的背景下，企业可以有共同的发 展模式，在某些领域甚至更多的领域能够互相学习和借鉴。通过本文的分析和 阐述，可以找到对我国公司的发展有帮助的理想的治理模式。 本文共分五章，第一章为绪论，介绍本文的写作背景、意义、国内外的研 究现状、写作思路与创新之处。第二章是铺垫，主要介绍公司的分类及公司治 理的涵义。第三章和第四章是文章的主体部分，分析了我国公司治理的现状， 存在的问题及问题的原因。第五章是解决问题的措施，提出了以股东会、董事 会、监事会及经理的完善从而完善楚个公司的治理。 治理英文译为g o v e r n a n c e 即对公司的规制，关于公司规制或治理的理论主 要有以下几种：( 1 ) 契约理论，契约理论认为，企业是一系列契约的有机组合， 使人们之间交易产权的一种方式，而不是物质资产的简单聚合，企业是人与人 之间的交易关系。( 2 ) 代理理论，代理理论确立了一种有关企业所有权结构的 理论，他们在交易成本中加入人的因素、特别是经济人的因素，交易成本的概 念就转换为代理成本。他们认为代理成本是所有权结构的决定因素，并揭示了 分离与控制的关系。 关键词：公司；公司治理；发达国家；借鉴 哈尔滨_ ：_ ：亡程大学硕士学位论文 c o m p a n y j st h eb a s i cf o r mo fb u s i n e s so r g a n i z a t i o n si nv a r i o u sc o u n t r i e s ，i sa n i m p o r t a n td r i v i n gf o r c cf o rp r o m o t i n g t h ee c o n o m i cd e v e l o p m e n to fc o u n t r i e s ，g o o d c o r p o r a t a t i o ng o v e m a n c es t r u c t u r ec o n d u c i v et ot h es o u n dd e v e l o p m e n to ft h e c o m p a n ya n dt h e r e f o r ei sa ni s s u eo fc o n c e r ni ne a c hc o u n t r y t h ep u r i p l o s eo fo u r c o r p o r a t a t i o ng o v e m a n c ci st oi n t r o d u c ea d v a n c e de x p e r i e n c e b ya n a l y z i n gt h e s t a t u si s s u c t h ec o m m e u t sa n dr e a s o n so ft h ed e v e l o p m e n ta n dm a n a g e m e n to f c o m p a n i e si nd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dac o m p a r a t i v ea p p r o a c ht oi d e n t i f ys u i t a b l e f o ro u rc o u n t r y sg o o dc o r p o r a t a t i o ng o v e r n a n c em o d e lf o ro u rc o m p a n y w h i l e c o u n t r i e sh a v ed i f f e r e n tn a t i o n a lc o n d i t i o n sa n dc o r p o r a t ec u l t u r ea r eg a p s ，b u ti nt h e c o n t e x to fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n ，b u s i n e s s e sc a nh a v eac o m m o nd e v e l o p m e n t m o d e l ，o re v e nm o r ei ns o m ea r e a st ol e a r nf r o me a c ho t h e ra n dd r a wo nt h ef i e l d a n de x p o s i t i o nc a nb ef o u n do no u rc o m p a n y sd e v e l o p m e n th e l p f u li d e a lm o d e lo f g o v e r n a n c eb ya n a l y z i n g i ti sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r s c h a p t e r1f o rt h ei n t r o d u c t i o no nt h eb a c k g r o u n d o ft h i sw r i t i n g ，m e a n i n g ，a n dt h es t a t u so fr e s e a r c h ，w r i t i n gi d e a sa n di n n o v a t i o n s c h a p t e r2i sl i k e l y , m a i n l yo nt h ec o m p a n y sc o r p o r a t a t i o ng o v e r n a n c ea n dt h e m e a n i n go ft h ec l a s s i f i c a t i o n c h a p t e r3a n d4a r et h em a i np a r to ft h ea r t i c l e ，i s a n a l y s i s o ft h es t a t u so fo u r c o r p o r a t a t i o ng o r o m a n c e ，t h ep r o b l e m sa n d i s s u e s c h a p t e r5i st h es o l u t i o nt ot h ep r o b l e m s ，m a d et os h a r e h e l d e r s ，t h eb o a r do f d i r e c t o r sa n db o a r do fs u p e r v i s o r sa n dm a n a g e r st 0i r e p r o v et h em a n a g e m e n to ft h e e n t i r ec o m p a n y e n i 百i s ht r a n s l a t i o ni nt h eg o v e m a n c eo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c er e g u l a t i o n ss y s t e m ， o rs y s t e mo fr e g u l a t i o n so nc o r p o r a t eg o v e r n a n c et h e o r ym a i n l yt h ef o l l o w i n g ：( 1 ) c o n t r a c tt h e o r y , c o n t r a c tt h e o r yt h a tt h ee n t e r p r i s ei sas e r i e so fc o m p a c to r g a n i c c o m b i n a t i o no fap r o p e r t yt r a n s a c t i o nb e t w e e np e o p l e ，r a t h e rt h a nm a t e r i a la s s e t s s i m p l ea g g r e g a t i o n ，e n t e r p r i s e sa r ei n t e r p e r s o n a lt r a n s a c t i o n s ( 2 ) t h ca c t i n gt h e o r 舅 a c t i n gt h e o r ye s t a b l i s hab u s i n e s so w n e r s h i ps t r u c t u r eo nt h et h e o r yt h a tt h e yw e r e i n c l u d e di nt h et r a n s a c t i o nc o s tf a c t o r s ，p a r t i c u l a r l yt h ee c o n o m i cf a c t o r so nt h e c o n c e p to ft r a n s a c t i o nc o s t sf o rt h ec o n v e r s i o na g e n tc o s t s t h e va l s ob e l i e v et h a tt h e a c t i n gc o s tt ot h ed e t e r m i n a n t so fo w n e r s h i ps t r u c t u r e sa n dr e v e a l e dt h es e p a r a t i o n a n dc o n t r 0 1 k e yw o r d s ：c o m p a n y ；c o r p o r a t a t i o ng o v e r a n c e ；d e v e l o p i n gc o u n t r y ；r e f e r e n c e 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用己在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：主雏尘箜 日期：w 口年月日 一一 哈尔滨 ：程大学硕士学位论文 每酱掣皇崔糊# 盛蠲篁高辑i 奄罩罩奄置置嗣；曲吝占苫毒宣盎；i j ；_ j 墨鼍；i 离_ 墨田 1 1 研究的背景及意义 第1 章绪论 公司治理问题已经成为制约公司发展的大因素，其不仅对公司影响较大 而且对公司以外的其他人也会产生很大的影响，因为好的公司治理结构不仅给 公司带来利益也会给他人的利益带来保障。去年我国新出台了公司法，对许 多过去没有规定的问题给予了明确规定，但对于公司的治理部分基本没有变化， 至于公司的外部治理问题更是没有提到，理论上已经有识多讨论，但这些理论 大多只涉及到公司的内部治理，对于公司的j l - 部治理讨论的不是很多，也没有 完整的公司的外部治理方法。本文试图通过用比较、分析的研究方法，并借鉴 其他国家的先进的理论和实践经验来论证公司的治理问题尤其是公司的外部治 理，并最终寻求适合我国公司发展实际的公司治理理论。以期为我国的公司及 社会发展做出贡献。由于作者水平、能力有限，收集的资料不够全面，必定会出 现许多问题，研究的不一定透彻，但是，作者要力争能在有限的条件及能力下， 对此问题提出自己的看法引起理论界及社会的共鸣，引起国家立法部门的重视， 从而在以后的公司立法上有所突破，这就是本文的目的及意义所在。 1 2 国内外的研究现状 1 2 1 公司内部治理的研究现状 关于公司的内部治理，研究的学者很多，因为公司的目的是为股东利益最 大化而服务的观点占据了相当长的一段时间，传统的公司治理都注重公司如何 可以实现股东利益最大化，不考虑公司以外韵其他利益相关者的利益是否会受 到伤害。并且传统的公司的内部治理基本上就是公司的三大组织机构：股东会、 董事会、及监事会。三机构的分工及各自的权利义务在后文中有详细地论述。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 2 2 公司外部治理的研究现状 2 0 世纪5 0 年代，公司的外部治理被提了出来。因为此时公司法应当对公 司法上的各种利益主体加以平等保护的观念正在日益深入人心，公司法对各种 利益主体提供法律保护的制度正在逐渐确立，公司所承担的社会责任的范围已 经和正在向广度和深度发展。在此理论上产生了公司的外部治理问题及相关学 理研究。最典型的就是美国，为了防止公司行为给社会及利益相关者带来损害， 建立了独立董事制度等制度。其他国家如日本也效仿美国在公司中设立了各专 门委员会，以制约董事会及高级经理的权力，平衡股东及社会的利益。我国也 有些人关注到了这个问题并作了些有益的研究，但研究的主体范围大多限于平 衡公司债权人与公司的关系，保护债权人的利益。其理论基础是公司的有限责 任，有限责任意味着公司债权人不能对公司股东的个人财产提出要求。为保护 债权人的利益，公司法就要为其提供保护。如张民安博士的公司法上的利益 平衡一书，对此做了相关阐述。 1 3 写作思路与创新 本文对我国公司治理中存在的问题进行了阐述，分析了问题的原因。在对 几个发达国家的公司治理的发展历程及发展现状进行介绍的基础上，通过对我 国与发达国家的公司治理理论及实践的比较，以寻求我国的公司治理的模式。 本文在以下几个方面具有独到的见解：第一，本文将有限公司、股份公司 及一人公司放在一起进行分析和论证，现有的论文及著作一般都是以某一种形 式的公司的治理结构进行论述，我们能见到最多的是谈论上市公司的治理问题 的阐述。第二，本文将公司的内部治理和外部治理结合起来进行论述，前人的 研究多以公司的内部治理和外部治理其中的某一方面为研究对象，没有将两者 结合起来，其实两者不是割裂的，丽是有联系的，公司的内部治理的目的是为 了实现公司股东利益的最大化，但同时，又不能损害公司以外的其他利益相关 者的利益，公司的外部治理恰好就是研究公司的社会责任即利益相关者的利益 哈尔滨工程大学硕士学位论文 保护问题。因此二者又有互相联系的地方，不是彼此孤立的。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章公司治理的涵义与理论 2 1 公司治理的涵义 2 1 1 公司的分类 广义上讲，公司是一种商事组织，我国新公司法只在第二条对公司进 行分类，并没有对公司进行定义。在理论上一般对公司做以下界定：公司是依 公司法设立，有独立财产、自负盈亏、以赢利为目的，由股东投资而设立的企 业法人。在西方国家，特别是大陆法系国家的公司法通常把公司视为“依公司 法设立、以盈利为目的的社团法人。”美国公司法将公司定义为：公司是政府许 可并允许投资者进行商事活动的特权组织“哦们谈公司的治理结构问题，首要的 前提是弄清楚什么是公司，且本文的目的是想通过对我国公司与世界上其他国 家的公司的治理结构进行比较以寻求一种理想的公司治理模式服务于我国的各 种公司企业。因此本文在比较其他国家公司法上的公司概念与我国公司法上的 公司概念之后，最后结论是按照目前我国公司法上的界定，将公司定义为 有限责任公司和股份有限公司。在后文中具体谈公司治理结构问题时，也是要 具体阐述此两类公司的治理结构。 依据不同的标准，公司有不同的分类。( 1 ) 依股东责任形式划分为无限责任 公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司。其中无限公司 基本已被合伙替代，合伙不是法人，而股份两合公司这种尝试并没有成功，现在 大多数国家已经不规定这种公司形式了。两合公司是指一部分股东就公司债务负 无限责任而另一部分股东就公司债务仅负有限责任的一种公司。这种公司在世界 范围内为数已经不多。因此股份有限公司和有限责任公司是两种最基本的、最广 泛的公司形式。( 2 ) 依信用标准划分，可将公司分为人合公司与资合公司。( 3 ) 依股东对象和股票是否能转让划分，可将公司分为封闭公司和开放公司，这是英 美国家的划分方法。封闭公司( p r i v a t ec o m p a n y ) 又译为不公开公司、私公司、 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 少数人公司或不上市公司，是指根据公司法成立的，并且根据公司章程，股东人 数限制在5 0 人以下，限制公司股份转让、禁止吸引公众购买其任何股份或任何 债务的公司。这种公司类似于有限责任公司。开放式公司，英国称p u b l i cc o m p a n y 又译为公开公司、公众公司、多数人公司或上市公司，其特点是它的股票可以在 股票交易所挂牌并公开进彳亍交易，类似于股份公司。此外，还有依管理标准划分， 依公司间的依附关系划分等划分方法，但从公司治理的角度看，应将公司划分为 有限责任公司和股份有限公司。我国去年出台的公司法第2 条对公司进行了 划分。分为有限责任公司和股份有限公司。本文讨论的基点也是这两类公司。但 有一个特殊性就是国有企业改制后的公司治理结构问题，特殊性在于：虽然国有 企业的改革大多数是按照股份形式改制，但是它不同于发起设立的股份公司。发 起设立的公司在成立后，就对外公开募集资金，而国有企业改制后的公众持股者 基本上是原有企业的职工。因此，后文要对它进行单独讨论。 2 1 2 公司治理的涵义 何为“公司治理”? 众说纷纭。世界知名企业台积电董事长张忠谋先生表 示：公司治理包括三个要件，一是经理人要正直、诚实，第二是要有监督制衡 的机制，随时向执行长等提出监督、劝告、警告，第三是董事会要扮演执行长 的诤友，但同时要有“随时准备发挥尚方宝剑，换掉执行长的勇气”。有人说， 公司治理系泛指管理与监控公司的方法，目的是在健全公司的营运及追求公司 的最大利益，保障投资者的权益。u ，有学者指出：公司治理是指股东直接或间接 对公司经营者监督并评估其表现之行为，透过各种奖励与监督机制，使其利益 与股东一致，以解决在所有与控制分离后的利益冲突问题。并策划公司与其他 利害关系人( 如雇员、顾客、上下游产业、社区等) 与市场以及公权力之互动。 n ，世界银行指出，从公司角度而言，公司治理系指公司的决策机构一董事会一必 须要平衡股东以及各种利害关系人的利益，以创造公司的长期利益。台北大学 法学院教授刘连煜认为公司治理抽象而言，不仅是公司与股东之间的关系，而 应将其他利益关系人之利益纳入考量，以达成增加股东长期利益之目标，如此 5 哈尔滨工程大学硕士学位论文 始称完整。福克斯和海勒从侧重于企业的经济功能的角度定义公司治理。基于 这一定义，他们建立了一个能够揭示坏的公司治理对实际经济造成损害的分类 比标准。他们的定义要求满足两个条件：经理必须实现公司剩余财富最大化。 第二，他们必须把剩余财富按比例分配给股东。雪弗莱和维许尼把公司治理定 义为资本的出资者确信他们的投资能获得回报。最早提出公司治理结构问题的 伯利和米恩斯的目的是为解决公司经营权和所有权分离后如何实现股东权益得 到保护的问题。从公司法与这一问题所具有的相关性角度来看，公司治理结构 所要解决的问题，集中体现为如何进行法律上的制度构架，使公司的某些成员 ( 在这里特指公司的经营管理人员) 在以公司名义从事经营活动的过程中，不 损害公司法人和其他成员( 以公司股东为集中代表) 的利益。 笔者认为，上述对公司治理的看法大多以公司的投资者或股东为出发点和落 脚点来定义。其实，整个社会的角度看，公司早已不单是投资者所有，不仅仅 为投资者的利益服务，它更是社会的，应该为整个社会的利益服务，近年来， 许多国家及法学学者已经开始关注公司的社会责任问题，如职工的养老、医疗 保险、对环境造成的影响、公司产品给消费者带来的损害责任问题等等。因此， 公司治理不仅是传统的公司治理结构问题：即平衡投资者或股东与经营者的利 益，解决所有权与经营权分离的问题。它还要将公司的其他利益相关者纳入进 来，即平衡公司的所有者( 内部人控制) 及决策者与和公司有利害关系的其他 主体之间的利益。所以，笔者赞同台湾学者刘连煜的观点。 2 2 公司治理的理论 2 2 1 公司治理理论的提出 早在1 9 3 2 年，美国学者伯利和米恩斯就率先讨论了这个问题，在他们联 合出版的著作现代公司与私有财产( t h em o d e r nc o r p e r a t i o na n dp r i v a t e p r o p e r t y ) 中，美国的公司治理制度及其存在的问题得到了初步的阐释和分 析。他们指出，美国公司要有效运做，内部组织应该把控股和治理的职能加 哈尔滨工程大学硕士学位论文 以分离，具体说来就是由股东拥有公司的业权，或称所有权，以持股形式体 现作为公司所有者的身份，而治理工作应交由董事会负责。这样一种职能分 离设计据以成立的理由是，股东( 尤其是大的公众持股公司) 人数众多，所 在地分散，股东本身未必具备管理及运作公司的专业知识，而且每个所有者不 可能均亲自参加企业的经营活动，而董事会成员则多是富有经营管理经验的 高级商业人士，因此，为有效地实现公众公司的经营目标和长期可持续发展， 适应企业自身规模扩大化和市场日趋复杂化对企业经营管理的效果所提出的 更高要求。公司内部的控股与治理相分离( 所有权与经营权的分离) 是势所 必然的选择。 从公司法与这一问题所具有的相关性角度来看，公司治理结构所要解决 的问题，集中体现为如何进行法律上的制度构架，使公司的某些成员( 在这 里特指公司的经营管理人员) 在以公司名义从事经营活动的过程中，不损害 公司法人和其他成员( 以公司股东为集中代表) 的利益。 2 2 2 当代关于公司治理问题的发展 上述是公司治理理论问题最早提出的原因。2 0 世纪2 0 年代以前公司法 所保护的唯一利益主体是公司的股东，公司董事的唯一社会责任就是尽一切可 能和采取一切手段以确保公司股东利润最大化目标的实现。2 0 世纪2 0 年代后， 尤其是2 0 世纪5 0 年代以来，公司法应对公司法上的各种利益主体加以平等保 护的观念正在日益深入人心，公司法对各种利益主体提供法律保护的制度正在 逐渐确立，公司所承担的社会责任的范围已经并正在向广度和深度发展，公司 治理不仅要保护股东的利益不受侵害，更要保障其他利益主体的权益能够实 现。公司法对包括公司股东在内的各种利益主体提供法律保护，其根据在于两 个方面即经济上的合理性和法律上的合理性。就经济上的合理性而言，公司作 为现代企业制度的基础和核心，在贯彻股东责任有限制度的前提下，必须充分 注重公司债权人和那些对公司有利害关系的人的利益，使公司在实现股东利益 最大化目标的同时不损害公司债权人以及其他与公司有利害关系的人的利益， 哈尔滨工程大学硕士学位论文 否则，公司就会成为股东进行违法或犯罪的工具。就法律上的合理性而言，公 司作为一种民主组织，必须在贯彻公司大股东规则的前提下有效地保护好公司 小股东的利益，不允许在公司内部出现大股东欺诈、压制和排挤小股东的现象， 否则，公司小股东的利益就会遭受严重的损害。无论是从公司法提供法律保护 的经济上的合理性来看还是从公司提供保护的法律上的合理性来看，公司法对 公司法上的各种利益关系主体提供法律保护的根本目的是为了平衡公司法所 调整的各种利害关系主体之间的利害关系，制止某些主体以牺牲其他主体的利 益为代价而实现不正当利益行为的发生，确保公司组织的稳定、健康和持续发 展。 2 3 本章小节 公司的发展离不开公司的治理，好的公司治理在给公司带来效益的同时， 也会给公司带来良好的社会声誉及影响。尤其是公司的外部治理问题已经被越 来越多的人所重视，以上我们了解了公司治理的涵义、提出的原因及其发展， 下面就将结合我国的实际情况，论述我国公司治理存在的问题及如何与世界上 其他国家先进制度的接轨。 哈尔滨工程大学硕十学位论文 第3 章我国公司治理结构的现状与问题 根据没修订以前的公司法，我国目前依法成立的公司是有限责任公司和 股份有限公司，这两类公司的治理结构依照公司法分为权力机构( 股东会) 、 执行机构( 董事会) 及监督机构( 监事会或监事) 这样的内部治理结构。说它 是内部治理。是因为它是一种内部人控制的治理模式，其初衷是保护公司股东 利益，而没有考虑到公司以外的其他利益相关者的利益。我们且不说此种治理 结构是否考虑了利益相关者的利益。单就其要保护股东利益的目的性来说，它 的效果如何呢? 3 1 有限责任公司治理的现状及问题 3 1 1 股东表决权行使方式存在的问题 有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构( 公司法 第3 7 条) ，公司法第3 8 条对股东会的权力列举了1 l 项。这些权力都是以“决 定”、“审议批准”、“决议”等词汇来表达，充分赋予股东会最高的权力。公司 法之所以赋予股东会最高权力，是因为股东是公司的真正所有者，股东设立 公司的目的就是实现利益的最大化，并且股东不希望自己的权益受到他人的损 害。但是，所有的股东权益都能不受到他人的损害吗? 要回答这个问题，还要 从股东表决权如何行使的问题出发。公司法第4 3 条：股东会会议由股东按 出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。就公司选举董事为例： 根据“一股权”的原则进行表决，例如某公司有1 万股普通股，a 持有5 1 0 0 股，占公司股份的5 1 ，而b 拥有其中的4 9 0 0 股，占公司股份的4 9 。如果公 司要选任的董事人数是3 个，则a 在每次候选人的表决中均可投入5 1 0 0 张选票， b 在每一次候选人的表决中仅可投入4 9 0 0 张票。如果a 与b 的候选人不同，则 根据简单多数原则，a 的候选人全部当选为公司董事，b 的候选人则全部不能当 选为公司蘸事。在这种情况下公司的大股东可以选任公司的全部董事，并因此 哈尔滨工程大学硕士学位论文 而对公司施加控制，公司小股东则根本不可能选任自己的代表进入公司董事会。 当然，也不完全会是这种情况，也有另外的可能是：股东a 与股东b 的候选人有 时会是同一个人，这样，小股东也可以在董事会中有自己的代表，但是公司董 事会人选大多是持股的大股东，因此小股东有自己的代表在董事会中，毕竟大 小股东会存在利益冲突。在此情况下，小股东仍无力保护自己的权益分毫不受 损害，因此小股东受侵害的事件层出不穷。那么公司大股东的利益就永远安然 无恙吗? 我们来看一个案例：南京市象房村石油液化器供应站和台商詹德威共 同投资成立南京南连光华液化器有限公司，副董事长由田宝林受董事长詹德威 委托兼任总经理管理合资公司。詹德威于2 0 0 2 年7 月8 日以南连光华公司阻碍 其完整行使知情权为由诉至法院，2 0 0 2 年5 月，原告要求对南连光华公司的经 营状况进行审查。但是南连光华公司阻碍原告行使其知情权，导致原告未能查 阅2 0 0 0 年1 0 月至今的全部财务账册及库管账册。被告辩称：原告是被告的法 定代表人，其起诉导致诉讼关系混乱，无法理顺；本案属于股东之间的纠纷， 应当按照合资双方合同约定，提交仲裁解决。n ， 根据公司法第3 4 条，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记 录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，股东也可以要求查阅 公司会计账簿。根据此规定詹德威系南连光华公司的股东，股东对公司财务账 册及相关库管账册进行查阅的权利系法律所赋予公司股东的权利。詹德威既然 是南连光华公司的股东，其起诉公司系其作为股东的维权行为，如果此时将其 认定为公司法定代表人，不合适，那样会防碍股东权的行使，只有当公司外的 其他人对公司提起诉讼时，公司的法定代表人才是以其身份应诉，这是公司的 外部治理问题。 3 1 2 所有权与管理权高度集中 由于有限公司的股东数量极少，公司股东往往希望直接参加公司事务的管 理和公司业务的执行。因此，在有限公司中，公司股东往往就是公司的董事、 经理或雇员，他们的所有权人的身份与管理者的身份高度一致。在此种情况下， 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 ；i j j ；e i i i i 自i i ；i ；宣目e j j i i i i z 目i i j i i i i i i i i i i # ；j 目；i i i ；t i i ；z i j j i j 墨i 自i i 蓝 公共持股公司所适用的规则可能不适用于有限责任公司，例如在有限公司中， 即便一个股东所持有的股份数不多，不能保持自己在股东会被当选为董事，他 也仍然希望通过契约方式成为公司董事。我国公司法对有限责任公司制度做了 全面的规定，但从实质上看，我国公司法对有限责任公司所规定的规则与股份 公所规定的规则并没有本质的区别，两者的治理结构高度一致，将有限责任公 司治理结构等同于股份公司的治理结构，没有反映出有限责任公司的特点，不 能充分保护中小型企业的利益。因为，有限责任公司面临的问题不同于股份有 限公司，这表现在：有限责任公司可在其章程中规定特殊的规则，允许小股东 在特定情况下强制公司解散；可以选择完全不设立董事会，而完全由股东像合 伙人那样执行公司事务，此原本应强加于公司董事的责任则强加于管理者及股 东身上，当公司陷入僵局时，法庭应当要有特别的权力，或解散公司或采取其 他解决措施打破此种僵局，有限公司之经营活动可以适用契约法上的规则，股 东可以无视公司法上所规定的规则，只要股东在经营和管理公司事务时没有损 害公司债权人的利益，没有违反社会的公共利益，则他们可按照自己的意愿灵 活地经营和管理公司事务。为充分维护我国中小企业的利益，使他们能够灵活 经营，为使我国法律能够更好地体现有限责任公司特点和其特有的经营模式， 我国应当对有限责任公司治理模式进行多种可选择的模式。 以上就是我国有限责任公司在治理中存在的问题。总结起来就是( 1 ) 小股 东处于危险的境地，其利益得不到足够地保护。( 2 ) 公司大股东往往又是董事 会成员，他们往往为了私利而做出损害其他利害关系人的合法权益的决策。( 3 ) 公司的内部治理尚且没有完善，何况公司的外部治理，即公司以外的其他利益 相关者的利益根本无从谈起。 3 2 股份有限公司治理的现状及问题 3 2 1 组织机构存在问题 根据公司法，我国股份有限公司的治理结构的安排与有限责任公司样， 哈尔滨工程火学硕士学位论文 也采取三权分立的机制，即权力机关、经营决策机关及监督机关。这种制度设 计注重的依然只是公司的内部治理问题，其出发点和根本目的依然是股东利益， 而没有涉及公司利益相关者的权益保护问题。股份公司存在的侵犯众小股东利 益的现象非常严重，尤其是上市公司，例如，某些董事会成员( 他们一般是大 股东) 利用虚报公司营利等手段，骗取证监会的信任，从而取得上市资格，募 集的资金不按照公司章程规定的用途使用，从而给债权人的利益带来了损害等。 具体说，股份公司的治理是机制存在以下问题：( 1 ) 公司法对公司治理 的组织机构给予了较多的重视，对公司的最高权力机关、经营决策机关、法定 代表机关和经营管理机关都有明确的规定。但是，对公司治理机制及其如何实 现其机制的效用则显得薄弱。公司治理必须通过制度规则建立经营运营的效率 机制、监督机制和激励机制，并相应地在董事、经理、监事的权利、义务中体 现出来。( 2 ) 董事会的无机能状态很严重：其一，董事会背离其业务执行与经 营决策机关的性质，忽视工作的日常性，仅仅注意其会议形式。其所以如此， 重要原因之一是董事会的构成不合理，董事本应该由懂经营、有经验，且有时 间、精力的人担任，但我国公司尤其是国有企业改建后的股份公司中，有相当 一些不具备这些条件的人进入董事会，“董事不懂经营”、董事远离公司的现象 大量存在，而且有些董事把董事会与股东会的形式简单等同，以为都是仅以会 议的形式存在，使董事会偏离了日常业务执行与经营决策机关的定位，董事会 的作用没有能很好地发挥出来。其二，董事会对执行董事、经理的嫩督乏力， 其监督职能很难实现。在公司的实践中，人们常批评“股东会形式化”的倾向。 但如果股东会形式化司空见惯，董事会再形式化，那不是回到了厂长经理负责 制? 显然有悖于建立现代企业制度的初衷。其三，董事之间的监督尚未建立起 来。部分董事未尽其善良管理人注意义务或者不尊重全体股东，甚至为其己利 丽牺牲公司利益，却得不到其他董事的有效监督。 3 2 2 缺少监督机制 没有建立起真正有效地对公司董事、经理的监督机制。虽然公司法有监事 1 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 会的规定，但监事会的作用几乎没有。其一，从监事会的人员构成看，根据公 司法第i 1 8 条的规定，股份公司可以设立成员不少于3 人的监事会，其中要 有不少于三分之一的职工代表，余下的成员，为股东代表。法律没有明确监事 会成员从什么样的股东中选举，事实上，公司可以从代表多数股权的大股东中 选举，如是，那么监事本身的利益就有可能与公司董事、经理的利益一致，因 此对于公司董事、经理因违法行为造成公司利益受损的现象置若罔闻。其二， 法律赋予监事的行使职权的力度不够。公司法第5 4 条及5 5 条规定的监事的 职能要么是“建议”，要么是“要求”，要么是“提案”。那么这些对董事、经理 的“建议”、“要求”及“提案”得不到采纳怎么办? 监事没有任何可以强制董事、 经理实施某些行为的措施及法律依据。好在新公司法赋予了监事提起诉讼 权，这是一个进步。公司法第1 5 2 条规定：董事、高级管理人员有本法第1 5 0 条规定情形的( 如挪用公司资金等) ，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 1 8 0 日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东，可以书面请求监事或者 不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。但作者认为此条规定 应该再具体一点，就是允许监事会及监事可以不应股东的要求而蛆自己的名义 有直接向人民法院起诉讼。公司股份民主原则使得对小股东的保护比较薄弱。 在股份有限公司中，公司决策权，经营权都是以投资者所持有的股票或股份数 量来衡量的，持有股份数量较多的股东，在公司中具有较多的表决权，并通过 选任公司董事等各种途径，实现对公司管理权的控制。相反，公司小股东虽然 持有公司股份，但却极少获得有效的表决权，更不可能控制公司的经营管理的 这种以股份多少为标准的权力分配体系，虽然并非不合理，但容易形成大股东 对小股东权利的漠视，甚至出现了大股东置小股东利益于不顾的现象。当然， 现代各国公司法正在通过各种措施限制大股东滥用权力的问题，无法避免小股 东受操纵的地位。 公司开放性使得此种公司的设立和运行机制较复杂，非一般投资者所能充 分了解和掌握。股份有限公司的“开放性”，决定了法律对此种公司的设立条件、 设立程序、方式、管理机构和原则、监督体制和财务处理等一系列问题，都作 哈尔滨1 ：程大学硕士学位论文 出了非常细致和具体的规定。一方面，对于法律所规定的各项具体制度问题， 并非每个投资者可以轻易了解和把握，即使此种体制向其提供了某种保护，投 资者也未必能够真正懂得运用这些手段进行自我保护；另一方面，由于此种公 司内部结构复杂，其内部诸多机构相互分权并相互制约，故对市场变动的反应 能力相对较弱，行动比较迟缓，无疑也影响投资者的切身利益。股份自由转让 性使得股东容易丧失公司控制权，导致“内部人”控制。公司股票发行量的增 加和股票转让，使公司股权由集中而走向分散。大多数股东不关心公司经营而 专注于股票价格，对公司缺乏凝聚力和责任感。如果股东无法单独或共同拥有 任免董事会成员所需的表决权数，那就意味着公司董事、经理人很大程度上已 处于难以动摇地地位，股东利益能否受到充分保护，在很大程度上取决于董事、 经理是否遵守其忠实义务。然而，由于自身利益与股东利益的冲突，公司董事、 经理往往情不自禁地背离对公司的忠实义务。在缺乏股东权制约而诉讼机制又 不完善的情况下，股东利益受损害的情况将非常严重。 3 3 一人公司治理的问题 关于一人公司是否可以在法律上被允许，争论了好长时间，大多数国家都 是以成立后变成实质一人公司的不予解散来默认一人公司的存在。如法国1 9 6 6 年公司法第一次用一条规定：“所有的份额或股份即使归一人，公司不应在法律 上当然解散。当这种状态在一年的期间内不能补正时，利害关系人可以请求公 司解散。一”我国1 9 9 3 年公司法以及其他相关法律没有涉及一人公司问题， 但是学者的讨论始终没有停止过。去年的新公司法用专节对一人有限责任 公司给予了法律上的肯定。但只是就一人有限责任公司的股东即设立人、出资 额股东责任作了简单的规定，对于治理问题，只在第6 2 条规定为，一人有限公 司不设股东会。m 如果不对一人公司进行规范的治理，很容易使一人公司的股东 利用有限责任的面纱去欺骗公司债权人、交易相对人及其他利害关系人。对此， 有些国家有“揭开公司面纱理论”和“公司法人人格否定理论”去解决此问题。 但这些理论办法都是事后救济，不能在事前进行预防。因此讨论一人公司的治 1 4 哈尔滨工稚大学硕士学位论文 理结构问题是很必要的。近来，我国学者对此做了大量的论证、分析。如王天 鸿的一人公司制度比较研究成果较显著。理论上的东西可以去指导实践， 但毕竟还没被法律上认可而只能停留在理论阶段。那么就让我们去了解一下其 他国家的法律规定。 3 3 1 日本的一人公司治理 日本的公司理论界首先对一人公司是否设立股东会、如何召集股东会、是 否可以用一人的意思决定代替股东大会的决议。对于这些问题，首先由日本最 高法院给出了明确判断：关于一人公司的股东大会，即使没有发召集通知，但 只要一名股东出席，股东大会依然成立。这一法院判例充分肯定了前两个问题， 对于第三个问题，在下级审判里下了这样一个判断，即“关于营业转让的股东 大会的特别决议，可以用单独股东的意识决定代替它，该解释是妥当的”。据此， 即使没有股东大会这一实体，只要有单独股东的意思决定，似乎就可以决定公 司的重要事项。这到底是怎么回事? 在昭和4 6 年6 月2 4 日的最高法院关于承 认一人公司的股东大会成立的判例出来之际，在这个判例评释中，也能见到有 关评价之说，大阪地方法院等已形成了一种倾向，认为可以将单独股东的意思 决定代替股东大会的决议，但这只是限于作为机关的意思决定；另一种观点认 为个人的意思决定和作为机关的意识决定没有区别：更有一种观点对区别个人 意思和机关意思抱有疑问，认为大会成立取决于单独股东的意思决定：反过来， 有观点认为决议是合同行为，必须要有两个以上的意思。近年下级审法院对一 人公司在未经股东大会决议就签订了经营委任契约的场合，其是否有效作了判 决。由于单独股东拥有该公司的全部股份，他缔结经营委任契约，即使没有经 过商法所规定的程序，也不用担心对公司股东的保护。因此，法院对上述契约 作了有效的判决。 3 3 2 法国的一人公司治理 在1 9 8 5 年，法国的法律承认了个人企业的一人公司，既然让股东享有有限 1 5 哈尔滨工程大学硕士学位论文 责任，原则上还是强调遵守有关有限公司的规定。但是关于同公司运营的规定 中有关第三者保护的内容，即使是一人公司也是应该被同样适用的，但股东间 的利害调整和股东、业主、业务执行人之间的利害调整为目的的内容，不一定 认为都是妥当的。m 公司法第3 4 条第2 项规定“公司在只有一名股东的场合， 将这个人称为单独股东。单独股东依照本章规定行使属于股东大会的权限。”在 论述单独股东定义的同时，对其权限也作了明确规定。这些权限有业务执行人 的选任、解任、计算的承认、红利分配的确定、自我交易的承认、会计监察人 的选任、章程的变更等，单独股东可以决定属于股东大会权限的所有事情，即 不属于业务执行人的权限的所有的事项。 从以上两个国家对一人公司治理的有关学者论述和法律规定看，一人公司 治理有如下特点：( 1 ) 由于股东的单一性，就必然要讨论股东大会的问题，因 为一般股份公司的股东是多数，其股东大会当然存在，且一定会产生多数股东 大会的股东大会决议。而只有一个股东的一人公司就存在能不能、可不可以存 在股东大会? 如存在，这种股东大会的决议同不同于一般股东大会的决议及股 东一人的决议是否是股东大会的决议问题。以上国家都对这些问题给予了肯定 回答：即一人有限公司股东大会是存在的，并且一人股东的决议就是股东大会 的决议，且赋予了一人股东大会同一般股份公司股东大会同样的权力。( 2 ) 第 二个特点是，以上两个国家之所以对上述三个问题给予肯定回答原因是他们有 一个共同的认识那就是，一人公司的股东会所作的决议不会侵害股东的权益。 也就是说，他们都是从维护股东的利益，以股东为中心、为出发点来研究一人 公司治理问题的，这与传统的公司治理的视角是一致的。( 3 ) 存在的问题是， 如第二点所说的，这些国家都是仅从维护小股东的利益为中心点来研究一人公 司治理问题，因此他们只需考虑股东的利益是否能受到侵害，而没有考虑到利 益相关者的权益保护问题。诚然，一人公司还是新事物，尤其是我们国家，刚 在法律上予以承认。对于它的制度构架要一步一步来，不能操之过急，但毕竟， 公司相关者利益理论已被提了出来，不能对此漠然，且一人公司在法律赋予生 命力之前早已存在，最关键的问题是研究一人公司的外部治理问题( 保护利益 哈尔滨工程大学硕士学位论文 相关者) 比较研究一般公司的外部治理问题更具有紧迫性和现实意义。这是因 为一人公司的股东会，甚至是董事会集中于一人身上，由此股东的权力就会高 度集中，那他们所作的决议更容易侵犯利益相关者的合法权益。所以我们要加 紧立法对一人公司的治理问题做出完整、全面的法律规定，这不仅仅是公司法 的要求，也是建立和谐社会的要求。 3 4 本章小节 公司是现代商事组织的重要形式，尤其是民营的有限公司、股份公司及一 人公司为社会经济发展做出了突出贡献，据有关资料显示，民营经济的国民生 产总值已占到整个国民经济生产总值的8 0 以上，但是，由于公司经营人员不守 法纪、为谋私利而损害