（经济法学专业论文）专利权质押贷款风险研究.pdf

i 摘 要 传统银行信贷业务模式下高科技中小企业由于缺乏固定资产或者不动产抵押 贷款融资难的问题成为制约企业发展的重要因素针对这类企业的资产结构而开 展的专利权质押贷款相对于传统信贷业务而言银行面临较大的信贷风险究其 原因在于三点一是专利权价值难以评估且价值容易波动二是借款企业信用风险 难以全面评审三是专利质权难以及时变现偿债风险难以转移或分散银行在开 展专利权质押贷款业务时采取了一系列措施比如降低质押专利权授信额度采 取专利和固定资产组合担保虽然在一定程度上降低了信贷风险但是阻碍了专利 权质押贷款业务健康发展本文介绍了国内外专利权质押贷款的理论研究和操作实 务在理论研究方面分析了专利权质押贷款的法理和方法论缺陷在操作实务方 面介绍了国外操作实务中值得我国借鉴的经验同时分析国内操作模式存在的弊 端指出了专利权质押贷款三点关键风险专利价值风险企业信用风险和质权 实现风险本文站在专利权质押贷款业务链的整体角度从业务链上的政府贷款 银行借款企业担保公司资产评估公司等主体出发针对专利价值风险从专 利价值影响因素和评估方法两方面着手提出相应专利价值评估标准针对企业信 用风险提出完备的评估指标并建议引入专利价值和企业信用第三方综合评估 针对质权实现风险一方面通过成立企业担保联盟以及建立四方合作机制来分担风 险另一方面通过成立科技银行创新信贷模式来专门为高科技中小企业提供专利 权质押贷款服务 关键词专利权质押贷款 专利价值 企业信用 专利质权实现 ii abstract in the traditional bank loan mode, its difficult for high-tech enterprises to finance just because they lack of estate for mortgage which becomes the important factor to restrict enterprises development. compared to traditional bank loan mode, in the banks side, pledge loan of patent right which fit for these high-tech enterprises has some risks: firstly, patent right is difficult to evaluate and the value fluctuates easily; secondly, the credit risk of finance enterprises is hard to ascertain completely; thirdly, the bank cant exert pledge right of patent in time so that the risks cant disperse. consider to the reasons above, the bank take some measures when they develop pledge loan of patent right, such as reduce the amount of pledge right of patent, take the patent right and estate together for pledge. although the measures reduce the risk, they restrict the natural development of pledge loan of patent right. the foreign and domestic academic research and actual practice are introduced firstly in this paper. in the side of academic research, the limitation of jurisprudence and methodology of pledge right of patent is analyzed; in the side of actual practice, it points out the foreign experience which deserve use for reference, at the same time it analyzes the limitation of domestic actual practice and points out the three key risks of pledge right of patent, which are risk of patent value, risk of enterprises credit and risk of exertion of pledge right of patent. then the paper stands the point of the chain of pledge loan of patent right, and through the main bodies of the chain, such as the government, the bank, the enterprise and so on, for the purpose of reducing the risk of patent value, to put forward the standard of patent evaluation from the two aspects of factor that infects the patent value and measure that evaluate patent; for the purpose of reducing the risk of enterprise credit to put forward comprehensive standard and the suggest importing the third party integrated evaluation for patent and enterprise credit; for the purpose of reducing the risk of exertion of pledge right of patent, on the one hand iii through enterprise alliance for pledge and cooperative system of main bodies to share the risk, on the other hand through foundation of technological bank and innovation of bank loan mode to serve the high-tech enterprises specially about pledge loan of patent right. key words: pledge loan of patent right patent value enterprise credit exertion of pledge right of patent 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果尽我所知除文中已经标明引用的内容外本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果对本文的研究做出贡献的个人和 集体均已在文中以明确方式标明本人完全意识到本声明的法律结果由本人 承担 学位论文作者签名姜旭 日期 2008 年 4 月 28 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留使用学位论文的规定即学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版允许论文被查阅和借 阅本人授权华中科技大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索可以采用影印缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文 保密 在 年解密后适用本授权书 不保密 请在以上方框内打 学位论文作者签名姜旭 指导教师签名 日期 2008 年 4 月 28 日 日期 年 月 日 本论文属于 1 1 绪 论 1.1 研究背景 知识资本超越了实物资本金融资本等传统意义上的资本成为 21 世纪世界 经济发展的重要推动力当今世界各国国力的竞争在一定程度上就是知识资本的 竞争1以专利权为代表的知识产权是知识资本的权利化通过法律保障赋予知识 资本强有力的竞争力一方面在我国自主创新政策的推动下国民知识产权 创造能力日益强盛 专利申请数量以惊人的速度与日俱增 从中国专利法实施到 2000 年年初我国用了近 15 年的时间使全国专利申请总量达到第一个 100 万件第二 个 100万件用了 4 年多的时间第三个 100 万件仅仅用了两年 3 个月2另一方面 现实中却出现了以专利权为典型的很多知识产权被束之高阁的现象截止到 2006 年底我国专利申请数量已累计突破 330万件然而专利转化率总体上还不到 10% 知识产权转化难的问题困扰着制度制定者以及知识产权权利人花费大量人力财 力和物力投入的知识产权没有对经济发展产生应有的推动力不仅造成资源的巨大 浪费而且也极大的打击了知识产权人自主创新的动力和热情不利于我国建设创 新型国家 究其原因是多方面的但对于身为国家自主创新主力军市场经济重要组成部 分的高科技企业而言尤其是在知识经济时代谋求生存和发展的高科技中小企业而 言并不缺乏技术领先的专利技术而资金的缺乏以及融资难是导致专利权难以转 化企业难以发展壮大的主要原因有关统计数据表明我国约 66的专利发明 74的技术创新82的新产品开发都是由中小企业提供的中小企业创造的最终 产品和服务价值占我国 gdp 比重超过 50%然而仅占主要金融机构贷款的 16%3 在目前的金融制度和金融环境下高科技企业中的极少数幸运儿能够有幸得到政 府创新投资基金或者风险投资的青睐或者通过 ipo首次公开发行等金融手段 顺利解决融资问题民间投资性流动资金主要流向热火朝天的股市和楼市高科 2 技企业由于缺乏高价值的固定资产和机器设备进行抵押也很难从商业银行获得贷 款 根据担保法第七十五条和最新颁布的物权法第二百二十三条的规定 专利权中可以转让的财产权可以出质这就给拥有自主专利权的高科技中小企业 质押贷款提供了法律指引和保障然而现实统计数据表明高科技企业专利权质押 贷款的事例并不多见1996 年国家知识产权局原中国专利局颁布专利权质押 合同登记管理暂行办法开始实施十多年来通过专利权获得贷款资金的企业非 常有限平均每年 30家左右进入 2003年虽有较大增长但全国平均仅 60多家企 业相对于我国拥有的授权专利总量微乎其微42006 年 9 月人民银行总行 国家知识产权局以及湖南省湘潭市人民政府联合在湘潭市召开了全国知识产权质押 融资工作研讨会来自世界银行国际金融公司中国人民银行各分支机构国家 知识产权局各省市局国内部分商业银行担保公司评估机构的专家和代表 参加了会议与会代表指出商业银行之所以对缺乏固定资产或者机器设备抵押 仅仅用专利权等知识产权质押的中小企业谨慎放款最重要的原因是考虑到具备无 形资产独特特征的专利权的估值风险和变现风险在实际贷款过程中难以防范和化 解5 1.2 研究目的及意义 专利权质押贷款过程包括如下两个环节第一个环节贷款银行对拟专利权质 押贷款的高科技企业的尽职调查包括高科技企业的经营状况偿债能力和企业信 用等拟质押贷款的专利权的法律状态技术状况和价值评估等第二个环节当 高科技企业无力偿还贷款时银行顺利实现质权以优先偿还贷款本文的研究目的 在于以专利权质押贷款过程中两个环节的潜在风险为立足点采取一系列措施 有效降低专利权质押贷款风险一方面解决高科技企业融资瓶颈使其得以生存并 发展壮大不断提升自主创新动力和经济贡献能力成为中国市场经济发展的创新 主力军另一方面当今知识产权的重要性和价值日益显现外资银行大举进军中国 3 市场利用其成熟的资本运作经验不断拓展知识产权质押贷款抢占优秀的信贷项 目资源和市场份额国内银行应当转变陈旧的信贷理念创新信贷模式积极探索 和实践专利权质押贷款模式不断提升自身的竞争力最后一方面是提高专利权转 化率使得知识产权资本能够切实转化为生产力为我国全面建设创新型国家提供 支持 1.3 研究方法 本文拟采用两种研究方法一是实证研究方法以中国现行的法律法规以及行 业工作手册为指引以国家开发银行开展的某项专利权质押贷款业务为参考调查 和分析实践中现行的专利权质押贷款实务二是横向比较方法比较中国和外国 以及比较国内几种不同操作模式的专利权质押贷款实务并加以分析和评价结合 以上两种研究方法借鉴现有专利权质押贷款实务的经验并指出其不足分析问题 的核心所在然后提出解决办法 4 2 专利权质押贷款现状及分析 专利权质押贷款并不新鲜许多国家的成文法律法规进行了明确规定理论研 究不断深入实践中也出现了许多成功的贷款案例本章将简要介绍国内外对于专 利权质押贷款的理论研究和操作实务并进行分析指出可借鉴之经验以及不足之 处 2.1 国外现状简介 本小节简要介绍国外在专利权质押贷款方面的实践主要是将专利权质押归结 为应收账款质押同时介绍专门为高科技企业提供融资服务的美国硅谷银行模式 以及由政府牵头技术评估机构和银行机构合作的韩国技术融资模式 2.1.1 国外整体现状 专利权质押贷款在国外已有较长的历史经过多年的发展发达国家已经形成 比较完善的法律制度以及配套中介服务体系其一很多国家的法律都对专利权质 押做了详细明确的规定如美国专利法法国知识产权法典日本专利法 等等这些规定为专利权质押提供了强有力的法律保障6其二世界上绝大多数 先进的专利权掌握在少数发达国家手中这些专利权能够创造巨大的经济收益具 有很高的使用价值和价值使其成为优质的质押资产7再加上完善的知识产权会 计评估等中介服务机制加强了专利权质押贷款的可操作性从国际贷款担保物 权结构变化趋势看一是动产担保越来越发达约 80%的贷款为动产担保二是传 统动产质押逐渐衰落权利担保不断增长动产质押中约 60%为应收帐款担保三 是知识产权作为担保的现象越来越普遍8知识产权质押贷款业务在欧美非常盛行 借款企业将其所有的专利计算机软件注册商标等知识产权作为担保银行在评 估其价值后决定贷款额度贷款期间内担保物权利证书寄存在信托银行或律师处 5 保管避免被盗用或重复质押9然而即使在西方最发达的国家纵然知识产权 质押贷款具有明确的法律保障知识产权会计和评估等中介服务机制日趋完善知 识产权融资也是一个新生事物10现实中纯粹的知识产权质押贷款并不多见而 且往往也没有设立单独的知识产权质押贷款品种一般将其归于应收帐款质押这一 成熟的产品并按其他一般应收帐款操作根据世界银行对全球 130 个国家的经济 制度的调查有 108 个国家的经济制度在法律上支持应收帐款融资11我国物权 法第二百二十三条也明确规定应收帐款可以成为质押贷款的对象应收帐款融资 在国际性交易中应用非常普遍各国商业银行专门成立了应收帐款担保联盟制定 共同的规则促进应收帐款融资国际清算银行表示有应收帐款担保的贷款其 偿还风险可下降 40%其风险缓释能力高于存货和机器设备与商业性不动产相近 在美国中小企业有担保物的贷款中70%左右是由应收帐款或存货单独担保的或 者由二者共同担保的 西方发达国家之所以将知识产权质押一般归于应收帐款质押鲜见纯粹的知识 产权质押贷款一方面原因是知识产权权利人通过自主实施许可使用或者权利 转让等手段来实现知识产权的使用价值和价值知识产权实施产生的附加利润知 识产权许可使用费知识产权转让费的性质类似于应收帐款另一方面原因是知 识产权质押贷款过程中的估值风险和变现风险12西方国家对于知识产权的价值评 估尚未颁布法规在法律和商业实践中国外的知识产权评估主要有两种第一种 是当事人针对特定的法律商业项目进行的博弈性知识产权价值评估第二种是专 业评估机构为政府银行证券公司等提供的参考性知识产权价值评估主要适用 于税收减免抵押贷款等特定的项目其评估报告倾向于压低知识产权的价值帮 助报告获取方获得有利的谈判地位13西方国家尚未出现由专业评估机构垄断相关 市场统一的评估范围模式方法流程的趋势更无从谈起拟质押贷款的知识 产权容易陷入无效纠纷侵权等导致商业银行等金融机构对技术领先发展前 景良好的高科技企业专利权质押贷款慎之又慎专利权质押贷款业务并未跟上 21 世纪知识经济的时代节奏 6 2.1.2 美国硅谷银行模式 鉴于专利权质押融资存在较大风险西方大部分商业银行均采取了谨慎的操作 态度即由专业贷款机构风险投资者或投资商以取得股权的形式参与专利权融资 业务美国的硅谷银行在这方面成果显著 硅谷银行成立之初就把自己的目标市场定位在那些初创的发展速度较快被 其它银行认为风险太大而不愿提供贷款的中小企业身上这些公司全都受到风险投 资的支持但都还没有在股票市场上市硅谷银行提出这样一个响亮的口号技 术创新的中心在哪里我们就在哪里 14 硅谷银行成功的关键是有效的规避和控 制风险在确定一家初创公司是否值得提供信贷服务时硅谷银行会通过各种途径 对公司的管理层经营状况财务状况等做周详的调查同时硅谷银行会把借款和 公司的现金流量匹配起来每月查看公司的资金使用情况为了降低风险硅谷银 行规定所服务的客户对象必须是有风险投资支持的公司因为这些公司经过了风险 投资的谨慎考察并获得了风险资本的注入管理层能力尚佳公司发展潜力看好 硅谷银行会与这些公司签订贷款协议要求公司以专利权作为质押担保根据协议 如果不能偿还贷款公司的专利权将归银行所有如果公司难以为继在专利权转 让后硅谷银行比风险投资公司享有优先受偿权这个协议就迫使风险投资公司必 须与硅谷银行合作此外在为这些初创的高科技公司提供信贷服务时硅谷银行 会乘机附带一些条件比如索取这家公司的部分期权一旦公司成功上市或股票升 值就能给硅谷银行带来巨大的收益15 2.1.3 韩国技术融资模式 近年来kipo韩国国家知识产权局致力于技术评估和技术融资工作并取 得一定成就1996 年至今kipo 一直通过专利技术价值评估项目为技术评估 提供财力支持2005 年kipo 与 kdb韩国国家开发银行共同筹划了韩国首例 技术融资服务项目专利担保推进项目2006 年kipo 又与 kibo韩国 高新科技投资公司共同开展专利技术价值评估与担保项目kipo 期待新协 7 议与专利担保推进项目和专利技术价值评估与担保项目齐头并进通过与 银行及技术评估机构的不断磋商为中小型企业提供技术融资便利kipo 还将对 审查员进行技术价值评估培训以便该协议能够尽快投入运作16 2006年 5月 24日kipo与韩国 woori银行工业银行和 shinhan银行(以下统 称银行机构)以及 kibokist韩国科学技术研究院kdb等(以下统称技 术财务支持集团)签订一项协议向持有优秀专利但无融资能力的中小型企业提供 资金支持鼓励其实施专利企业可通过专利质押或自身信用担保获得所需资金 技术财务支持集团将客观地评估中小型企业所持技术的价值为银行机构 的贷款决策提供依据银行机构则根据技术财务支持集团的评估结果决定 是否向中小型企业提供资金经评估合格的企业无需提供实物担保即可获得贷款 此举希望通过为中小企业提供贷款便利形成技术财务支持集团的合作基础 从而在韩国国内形成技术融资(即以技术为基础的商业融资模式)实现金融贷 款制度由依赖既有财务状况向重视技术实力的转变 2.2 国内现状简介 本节主要介绍国内在开展专利权质押贷款方面的理论研究和操作实务理论研 究主要包括专利价值评估方法和评估准则以及专利质权实现的问题操作实务包 括各省市知识产权局和商业银行担保公司等合作开展的专利权质押贷款实践 2.2.1 国内理论研究 专利权质押贷款在实践中主要是知识产权局银行企业知识产权中介机 构等在现有法律法规条件下进行探索性的实践然而囿于制度和经验的局限专利 权质押贷款的独特优势没有充分发挥针对实践中存在的问题国内学者主要从专 利价值评估角度和专利质权实现角度这两方面进行理论研究 从专利价值评估角度目前主要是遵从财政部制定2001年 9月 1日施行的资 产评估准则无形资产评估该准则规定了专利等无形资产评估的方法评估 8 注意事项评估报告的内容要求以及注册资产评估师的责任等专利等无形资产评 估借鉴了有形资产的评估方法目前在实践中运用的是成本法市场法和收益法 根据评估对象评估目的评估条件等因素来选择合适的评估方法然而上述三 种评估方法在实践中评估专利价值时都存在一定的弊端对于成本法而言在专 利权质押贷款时银行主要关注的是专利权给企业生产经营带来的超额价值以及专 利权转让时的市场价值而不是专利权的研发或者重置成本对于市场法而言必 须具备两个前提条件一是需要一个充分发育和活跃的技术市场二是参照物及其 与被评估专利可比较的指标技术参数等资料是可以收集到的而我国目前的技术 市场并不完善专利评估数据库有待进一步建设因而并不适于用市场法来评估专 利价值对于收益法而言必须具备两个前提条件一是被评估资产必须是能用货 币衡量其未来期望收益二是资产所有者承担的风险能够量化实践中评估专利价 值运用最多的是收益法然而专利的未来预期收益具有不确定性专利收益也很难 单独从企业总收益中鉴定和分离因而收益法也存在弊端17针对上述三种方法存 在的弊端目前理论界出现了很多结合经济学数学模型等评估专利价值的方法 例如利用实物期权方法评估专利价值专利可以看成是购买期权产品的期望利润 流现值是其标的资产专利的有效期是期权的最后执行时间利用专利进行投资生 产的初始投资支出是期权的执行价格企业只有在专利产品销售带来的期望利润流 现值大于投资支出时才可能使用这项专利否则企业就会把专利暂放起来从专利 所具有的期权角度而言专利权实际上赋予了企业进入专利产品领域的投资机会 因而可以将专利看作企业的投资机会来评估通过设置相关变量和函数可以计算 出专利在不同时刻点的对应价值18当然这些理论方法还需要在实践中进一步验 证除了专利价值评估方法之外专利价值评估标准也是理论界研究的热点目前 主要集中于从专利评估应当考虑的技术因素和法律因素技术因素主要包括专利技 术是否已经产业化专利技术属于专利群中的核心专利还是外围专利专利技术是 否具备创新性能否被轻易替代等等法律因素主要包括专利权的权利类型及效 力专利权的地域性和时间性专利权的现有法律状态专利权是否存在侵权或者 被侵权风险等等19 9 在专利质权实现方面主要是根据专利法担保法以及最近出台的物 权法等探讨专利权质押的相关法律问题一是专利权可质押的内涵专利权 这一术语在担保法和物权法中是否包括专利许可使用权并不确定专利 许可使用权能否进行质押登记也不清楚20现实中用来质押的专利权主要是专利所 有权而专利价值的一个重要体现就是专利技术能够给企业生产经营带来的超额利 润在企业自身不实施专利技术时将专利技术许可其他符合专利技术产业化的企 业使用能够获得不菲的专利许可使用费因而确实有必要明确专利权可质押的 内涵便于专利权人和银行在质押贷款中根据实际情况灵活处理二是银行设想的 质权实现方式与实践的差距包括三个方面其一法律规定质押所针对的债务履 行期届满且质权人未受清偿时质押双方才能约定质押权的实现方式限制了双方 尤其是质权人在签订质押合同时约定的权利其二法律规定质押物变现的方式有 折现变卖和拍卖没有规定质押双方可以自由约定质押物的变现方式而专利权 的独特性以及目前专利交易市场尚不完善的前提下银行难以轻易实现质押的专利 权其三是根据目前法律规定质押双方无法就质押物实现方式达成一致意见时 质权人无权自行处分质物必须向法院起诉等到判决生效后还需要申请强制执行 这样耽误了质押物实现的时机尤其是对于价值随时间变化的专利权因此有关 学者建议法律应当允许质权人与出质人在签订质押合同及履行质押合同过程中对质 权的实现进行自由约定应当允许质权人可以通过使用质物所获得收益来实现债 权应当规定质权人和出质人就质押权的实现不能达成一致意见时质权人可以直 接申请法院变卖拍卖质物这样才能更充分保障质权人的权利21 2.2.2 国内操作实务 在国家知识产权局等政府部门对专利权质押贷款的积极引导和推动下北京 市天津市湘潭市等知识产权局分别制定了专利权质押贷款的操作办法都明确 规定了专利权质押贷款企业的资格拟质押专利权的条件贷款期限利率用途 以及质押担保权重专利权质押贷款的程序等等上述三套操作办法内容和要 求基本相似只是某些数据有细微差别具体举例针对贷款企业的资格北京市 10 知识产权局关于促进专利权质押和专利项目贷款的暂行办法规定注册地点为 北京地区的企业法人授权专利且该专利项目处于实质性的实施阶段初具规模 具有一定的市场潜力申请贷款的企业是该专利的所有者或合法使用者企业的资 产负债率原则上一般不超过 65%原则上企业有二年以上的经营业绩和连续二年的 盈利记录年利润增长 20%以上企业的法定代表人主要经营管理者技术持有 人股东具有良好的信用记录等等针对拟质押的专利权湘潭市专利权质押 贷款管理办法试行规定下述情况的专利不得质押专利申请未获得专利权的 专利权被提出撤销请求或已终止的专利权被启动无效宣告程序的或被宣告无效 的专利权有效期已过的或贷款期限超过专利权有效期的存在各种纠纷的包括 民事纠纷行政纠纷等等针对贷款额度和用途天津市知识产权局专利权 质押贷款操作暂行办法规定专利质押担保权重最高为 40%其余部分借款人仍 须提供符合法律规定贷款银行认可的其他担保抵押质押保证方式此外 贷款业务限于流动资金贷款和承兑业务不得用于股权证券期货等投资针对 专利权质押贷款的程序上述三套操作办法都规定由企业向知识产权局提交专利 权相关法律证书专利权产业化的相关证明评估机构出具的专利权价值评估报告 企业营业执照和财务报表等材料然后由知识产权局初步审查合格后向贷款银行或 者担保机构出具推荐意见贷款银行和担保机构根据企业提交的贷款材料以及知识 产权局的推荐意见进行独立评审并最终确定是否发放贷款 根据国家和省市知识产权局颁布的专利权质押贷款操作办法各商业银行以及 国家政策性银行等金融机构都在积极探索和实施专利权质押贷款并且取得了一定 的成效其中包括中国银行湘潭分行交通银行北京分行农业银行天津分行工 商银行上海分行北京市商业银行以及国家开发银行等等为了从制度规范操作 流程等方面加强信贷管理控制信贷风险某些商业银行对专利权质押贷款进行了 明确规定如中国银行湘潭分行专利权质押贷款业务操作暂行办法中国农 业银行天津市分行发明专利权质押担保操作流程目前专利权质押贷款主要有如 下三种模式4 第一种模式是银行+担保公司+专利权反担保即银行在担保公司作为贷款 11 担保的前提条件下向企业发放贷款企业以专利权向担保公司进行反担保据有关 资料显示在国家知识产权局登记的 324 件专利权质押合同中通过担保公司贷款 资金的企业占全部贷款项目的 41.3%平均每笔业务贷款金额约为 574 万元由于 担保公司对专利权人的要求比较苛刻因而虽然每笔业务贷款金额不高但是担保 公司是企业尤其是中小企业获取资金的一条重要途径上述各商业银行进行专利权 质押贷款并没有采取这种模式原因在于若贷款人逾期尚未还款或者缺乏还款 能力银行必须请求担保公司偿还借款然而目前担保公司的注册资本股东出 资比例开展业务规则业务人员及高管人员的从业资格等诸多方面都没有法律法 规的明确规定使得众多的担保公司资质参差不齐把还款希望完全寄托于担保公 司银行存在较大风险 第二种模式是银行+专利权担保+担保公司注重质押专利权的品质引入 担保公司主要是为降低银行风险提供了分担机制一旦贷款企业出现贷款逾期问 题由担保公司先垫付银行的贷款再来处置专利权交通银行北京分行就是采取 这种模式取得了良好的效果2006 年 10 月交通银行北京分行与北京市经纬律 师事务所连城资产评估有限公司北京资和信担保有限公司等共同在全国率先推 出第一款知识产权质押贷款金融产品展业通以中小企业主所拥有的专利 权为质押向企业发放的用于满足生产经营过程中正常资金需求的贷款产品22申 请展业通贷款的中小企业必须满足企业总资产和年营业收入符合一定数额 依法纳税企业信誉良好具备按期还本付息能力能提供足额有效的知识产权质 押担保等条件作为质押物的知识产权目前仅限于发明专利权和实用新型专利权 且须合法有效考虑到专利权价值波动性衰减性以及评估误差等因素交通银行 北京分行规定发明专利权实用新型专利权的授信额分别不能超过各自评估值的 25%15%对于风险控制交行采取的方式是由担保公司资产评估公司和律师 事务所三方根据责任比例分担风险债务人违约时首先由担保公司垫付之后再 由担保公司向资产评估公司和律师事务所进行追讨这种合作模式把担保风险转 嫁给具有偿还能力的担保公司同时强调资产评估公司以及律师事务所的审查义 务充分发挥了各主体的优势值得大力推广展业通业务推出后短短 7 个月 12 交通银行北京分行收到 150 个知识产权质押贷款申请通过调查和筛选向 14 个 高科技中小企业发放了将近 1亿元的知识产权质押贷款 第三种模式是银行+专利权担保这种模式是政府部门倡导银行积极推行 的一种标准模式尤其是在物权法出台后应当首推这个模式它是真正意义上的 专利权质押贷款模式也是本文关注和研究并提出解决措施的模式这种模式下 一旦借款人逾期无法还款贷款银行只有处置质押专利权优先偿还借款而对于质 权的实现法律规定并不健全和科学再加之专利权自身的独特性专利质押权变 现存在一定的障碍因而贷款银行需要承担较大风险中国银行湘潭分行农业银 行天津分行工商银行上海分行等采取的就是这种模式对于风险控制在贷款发 放前贷款银行十分重视知识产权局等政府部门的推荐建议和政府部门合作对贷 款企业和专利项目进行严格筛选降低信贷风险在贷款发放后银行也采取了各 种有效措施来降低信贷风险中国银行湘潭分行的操作经验是限定借款企业的资 金用途只能用于购置企业生产经营所需的土地和厂房等不动产在一定程度上化 解银行贷款无法受偿的风险工商银行上海分行采用组合式小额贷款的模式在专 利质押的同时辅以个人信用无限责任担保和应收账款质押就是无形资产和有形 资产共担风险 2.3 国内外现状分析 通过上述对国内外专利权质押贷款现状的简要介绍后分析国外可供借鉴之经 验国内理论研究和操作实务之不足指出制约专利权质押贷款关键风险并提出 相应的问题解决思路 2.3.1 国外现状分析 应收账款可以质押贷款是最新颁布的物权法才予以明确规定的并未出现在之 前的担保法中我国法律规范比较笼统没有明确规定具体的质押贷款操作细则 实践中银行抵押贷款的标的物主要是不动产动产担保相对而言比较滞后应收账 13 款质押贷款更是少之又少因而缺乏实际操作经验此外我国法律明确规定专利 权可以质押贷款并且一直在进行积极的探索和实践因此国外将专利权质押贷 款归于应收账款这一类型不符合我国实际情况 美国的硅谷是美国乃至全球顶尖高科技企业的聚集地围绕高新技术发展的金 融配套服务体系也非常成熟和完善比如说助力初创企业生存和发展的风险投资 硅谷银行选择和风险投资合作通过挑选合适的贷款企业以及专利质押和偿债优 先等方式有效的规避和降低贷款风险而在我国一方面银行的贷款模式陈旧 缺乏创新知识产权的重要性和价值并未充分展现另一方面风险投资是个新事物 管理制度和运作水平都相对落后但从目前技术进步和经济发展趋势而言高科技 企业集群的科技产业园日渐增多知识产权的重要性日益显著风险投资也愈发成 熟很多高科技企业都借力风险投资走上了良性发展道路因此探索符合我国现状 的硅谷银行模式成为当务之急 韩国技术融资模式非常值得我国借鉴首先由国家知识产权局等政府机构牵 头结合实践开展学术研究和专题讨论制定专利权评估指南有效降低专利权质 押贷款过程中的评估风险然后召集商业银行国家政策性银行等金融机构以 及相关的知识产权学术或者中介机构开展合作帮助银行解决专利权质押贷款实务 中的专业知识欠缺业务难以操作和贷款风险控制等问题最后政府划拨专项经 费补贴符合一定条件的企业的贷款利息中介费用专利技术维持费用等提升 企业创新的积极性韩国技术融资模式在我国已经有了成功的运作案例在下文中 将详细叙述 2.3.2 国内现状分析 对于专利权质押贷款过程中的专利价值评估和专利质权实现这两大关键问题 国内理论界和金融界进行了积极的探讨和实践就专利评估方法而言迄今为止 我国对无形资产评估只制订了资产评估准则无形资产评估这一总体标准 并没有对专利技术专有技术商标和版权等各类知识产权制订独立的法规和准则 导致操作性不强成本法市场法收益法这三种方法经过评估实践的检验后都 14 存在各自的问题需要进一步调整和完善而理论界提出的实物期权等方法在实践 中有待推广和落实其实用性和有效性需要进一步验证专利评估体系中除了专 利评估方法之外还有专利评估指标目前而言专利评估指标的构建尤其是基 于银行质押贷款前提下的专利评估指标构建尚需进一步完善并形成规范从而指 导评估中介行业的发展 就专利质权实现而言一方面国家法律需要进一步明确和健全提高对专利质 押贷款中质权人实现质权的灵活性切实保障质押物能够成功变现另一方面作 为银行而言目前采用的三种专利质押贷款模式中银行+担保公司+专利权反担 保模式以及银行+专利权担保+担保公司模式是迫于质权实现风险而采取的过 渡性模式不符合长远发展的要求担保公司的信用建设和监管措施也有待完善 而银行+专利权担保模式中约束贷款资金用途采取专利权与有形资产组合 贷款等方式或者辅以个人信用无限责任担保虽然银行降低了质权实现风险但是 一是造成企业不能充分发挥专利权的经济价值贷款数额有限二是限制贷款用途 导致好钢不能用在刀刃上不利于中小企业的灵活发展三是个人信用无限责 任担保会导致企业法人责任和股东责任混为一体让股东背负巨大的经济压力会 抑制企业经营效率和创新动力不利于企业的健康成长从而扭曲了专利权质押贷 款服务于高科技中小企业的初衷因此上述作法仅仅是基于现实法律制度和金融 环境所采取的过渡性措施需要进一步改进 从国内外现状分析中可以看出制约我国专利权质押贷款业务发展的三大关键 风险因素是专利价值风险企业信用风险和质权实现风险而韩国和美国专利质押 融资业务之所以发展迅猛正是因为有效解决了上述三大风险下文将针对我国实 际情况并借鉴国外成功经验从专利价值风险企业信用风险和质权实现风险三 个方面阐述如何有效降低专利权质押贷款风险 15 3 专利价值风险研究 2006 年 9 月在湖南湘潭召开的全国知识产权质押融资工作研讨会上来 自世界银行的专家们以及中国银行界的代表们都指出专利估值风险是制约银行开 展专利权质押贷款业务的关键问题国家知识产权局局长田力普同志也谈到融资 难与对接难是制约我国企业知识产权成果产业化的两大瓶颈其中一个主要原因就 是包括资产评估在内的知识产权中介体系还远未成熟使得专利与市场脱节缺乏 顺畅的产业化渠道我国亟待通过加强知识产权资产评估体系建设为专利发明人 与投资人搭建起有效的对接平台促进知识产权成果产业化23 下面将运用定性分析和定量分析的方法分析影响专利价值的因素以及专利价 值评估方法 3.1 影响专利价值的因素定性分析 专利权质押贷款中影响专利价值的因素主要是作为质押物的专利权的法律 状态与技术状况一是决定了专利权的评估价值和实际贷款额度二是决定了银行 专利质押实现的可能性和便利性贷款实务中银行不仅关注质押专利权未来最有 可能实现的价值更关注专利权在质押期间的权属问题以及专利权的变现能力因 而专利权的法律状态与技术状况成为银行在开展信贷业务时降低风险的重要的尽 职调查对象 目前对于专利权法律状态与技术状况尽职调查的学术研究主要是针对企业并 购中涉及到的专利权交易其关注点与专利权质押贷款中银行对于作为质押专利权 的法律状态与技术状况的关注点存在一定的差异在借鉴有关学术研究成果的基 础上并结合评估业界的实践评估经验对基于专利权质押贷款前提下的专利权法 律状态和技术状况的尽职调查标准展开论述 16 3.1.1 专利权的法律状态 专利权的法律状态涵盖范围非常广泛以贷款银行的利益关注点为依据加以综 合分类从专利权的权属有效性保护范围和侵权风险这四个方面展开论述 第一个方面针对专利权的权属开展尽职调查时应当关注如下四点其一 专利所有权的归属是否属于专利权质押贷款的出质人如果专利属于共同发明 共同发明人是否都愿意出质否则按照我国法律规定共同发明人可以实施或者许 可他人使用质押专利权从而影响质押专利权的价值提高质权实现风险其二 专利权人是否按时缴纳专利年费从而维持专利权的法律效力其三专利权人是否 已经办理了专利权质押并进行了质押登记现行法律规定专利权质押合同登记后方 可生效且专利权不能重复质押其四专利权人是否许可他人使用该质押专利权 已经许可他人使用的专利权其失去独占实施性也违反了借款企业利用专利权质 押贷款的初衷 第二个方面针对专利权的有效性开展尽职调查时应当关注如下四点其一 专利权的权利类型专利权包括发明实用新型外观设计发明专利经过严格的 实质审查后才授予专利权因此效力最强实用新型和外观设计专利只经过形式 审查因此需要调查国家知识产权局对拟质押贷款的实用新型和外观设计专利的检 索报告其二专利权的地域性结合借款企业的产品市场尤其是产品出口海外 的情况下调查借款企业是否在产品市场所在地获得专利权或者获得了优先权 其三专利权的时间性专利权具有法定寿命而实际经济寿命可能比法定寿命更 短因此需要结合质押期限调查拟质押专利的剩余法律寿命其四专利权是否经 过异议或者无效宣告程序专利复审委员会的决定或者法院的生效判决是否支持专 利权的有效性24 第三个方面针对专利权的保护范围开展尽职调查时应当关注如下两点其 一专利权的权利要求书对于发明和实用新型专利而言专利权保护范围的宽窄 取决于权利要求书及其是否得到说明书披露细节的支持权利要求过窄很容易被 竞争对手绕过从而不能有效阻止竞争对手进入专利技术涉及的市场25其二 17 专利审查过程中的答辩材料国家知识产权局专利审查员在审查专利申请过程中 根据专利申请中存在的疑问向专利申请人提出审查意见并要求专利申请人提供 相应的答辩材料调查答辩材料有助于进一步了解专利权的权利范围 第四个方面针对专利权的侵权风险开展尽职调查时应当关注如下两点其 一专利权是否侵犯了他人的权利如专利权中覆盖了他人专利权的权利要求范围 是否取得了他人的许可使用或者交叉许可若质押专利权属于企业员工的职务发 明需要调查该员工是否是基于其他公司的商业秘密或者技术信息而取得专利权 否则就有可能侵犯其他公司的权利其二专利权抗拒侵权风险的能力和维权成本 以及由此可能造成的借款企业产品市场份额降低利润率下降进而导致银行贷款 无法预期收回的风险26 3.1.2 专利权的技术状况 银行开展专利权质押贷款时不仅关注专利技术的创新性和产业化程度而且 关注专利技术能够给企业带来的价值专利技术的转移性以及替代技术对于专利 价值的影响其一从专利技术的创新性和产业化程度而言借款企业的专利技术 具备行业领先性能够给企业带来技术竞争优势专利项目正处于实质性的实施阶 段并形成产业化经营规模具有一定的市场潜力和良好的经济效益专利项目属 于国家政策支持或者符合行业发展趋势专利产品得到了市场认可27其二由于 专利权的价值是通过企业产品的获利来实现的因此需要调查产品获利能力与专利 技术之间的关系从而确定专利权的价值此外如果借款企业的产品含有若干专 利技术而该专利技术并非全部掌握在借款企业手中那么专利权的评估价值将有 所影响其三调查专利权是否必须与专有技术相结合使用如果专利技术无法与 相应的专有技术分离则会影响专利的可转移性导致质押专利权实现困难从而 影响专利权评估价值其四专利权的价值会随着替代性技术的出现而发生经济性 和功能性贬值因此需要调查专利技术相关领域的技术发展趋势替代技术出现的 可能性以及对于专利权价值的影响28 18 3.2 专利价值的评估方法定量分析 财政部制定的资产评估准则无形资产规定无形资产的评估方法主要 包括成本法市场法收益法并且规定了注册资产评估师在使用这三种方法时应 当注意的事项成本法是将重复专利开发过程中的投入作为重置成本减去专利的 耗损与贬值来确定专利价值的方法重置成本主要包括研发成本交易成本机会 成本以及开发者或持有者的合理收益等损耗是指专利资产的折旧贬值包括功能 性贬值和经济性贬值成本法主要适用于专利成本费用摊销价值保全以及价值补 偿等市场法是通过参考若干个同类专利技术在技术市场中的交易条件和价格针 对被评估专利技术的特定进行适当调整而进行评估的一种方法选用市场法必须 具备两个前提条件一是需要一个充分发育和活跃的技术市场二是参照物及其与 被评估专利可比较的指标技术参数等资料是可以收集到的收益法是将专利权剩 余有效期内的预期总收益转换成现值再按一定比例提取作为专利评估值选用收 益法必须具备两个前提条件一是被评估资产必须是能用货币衡量其未来期望收 益二是资产所有者承担的风险能够量化市场法和收益法适用于专利资产投资 转让许可等29 2005 年某研究机构对我国不同产品和技术领域不同类型的知识产权的评估 方法进行了抽样调查在调查的 35 个评估案例中接近 70%的知识产权评估中采 用收益法20%采用成本法11%采用市场法1%为其他方法抽样调查中 14 个 专利及专有技术评估案例 86%采用收益法 14%采用成本法 无一例采用市场法30 然而这次抽样调查没有公布 35 个案例中知识产权评估目的是基于知识产权转 让许可出资抑或其他在专利权质押贷款中银行通过对借款企业的信用评估 确保借款企业的第一还款能力此外为了规避和降低风险银行必须确保以专利 权质押担保的借款人的第二还款能力即借款人逾期无法偿还贷款时银行如何变 现专利质权确保贷款优先受偿现行法律并未明确规定专利权可质押的内涵是否 包括专利许可使用权操作实务中一般都是利用专利所有权出质因此对于质权人 的银行而言尤为重视专利权的转让价格故而在选择专利权评估方法时选用 19 成本法存在适用范围上的障碍选用市场法由于我国目前的技术市场并不完善 专利评估数据库有待进一步建设因而并不适于用市场法来评估专利价值上述抽 样调查中 14 个专利及专有技术评估案例无一采用市场法就是证明实践中使用最 多的是收益法但由于专利的未来预期收益具有不确定性专利收益很难单独从企 业总收益中鉴定和分离因而收益法也存在弊端国际上多数知识产权法学者的著 述及政府正式法律法规在论及知识产权评估时均只设计评估原则评估特点 评估条件等不涉及评估公式 31 这样的概括性规定某种意义上而言在评估 实践中更易操作我国的资产评估准则无形资产只笼统规定了无形资产的 评估方法并没有细化规定专利权的