（经济法学专业论文）强制缔约法律制度研究.pdf

强制缔约法律制度研究 内容提要 爽约鲞峦楚裔晶交换疆畅避毒亍帮市场枫铡发挥基础馁俸雳豹法律实现形式 和保障。但是，绝对的“契约囱由”褥能以形式上的平等造成实质上的不公蜓， 因此，现代民法对“契约自由”予以一定的限制。襁缔约的双方处于不平等的地 短辩，一方警事入需求鹃满是在客观上戳另一方静意愚为必要条件，当受要约入 不缔结契约侵害到要约人的乃至社会公众的仓法权益时，受要约人的契约自由藏 应当受到限制。强制缔约法律制度正鼹由此产生的。 本文按照2 0 键纪法哲学愚潮及醚法价德取向静发震躲络，分析强制缔约法 律制度产生的社会经济基础、慰想理谂渊源，鞋及该制度的涵义及特镬，然爱霉 对其他国家地区的强制缔约法律制度进行比较研究，结合我国存在的现实问题和 法律缺陷，对完善我国强制缔约法律制度提岛建议。全文除弓 言、结语外共分五 个部分。 引言概括了强制缔约法律制度产生和发展的过程，阐述了强制缔约法律制度 的重疆径，并说瞒完善我国强制缔约法律制度的现实意义。 燕一部分“强制绣终法律制度摄述”首先阕述了强铡缭约产生的经济及浚理 基础，将其涵义界定为强制承诺，并论述了强制缔约的特征及与其他相关法律制 度的荚系。 第二部分“强铡缔约产生与发袋装理论揍礁”薰熹阐述了强裁缝终毒在与发 挥效力的理论上的根基。它们分别是良约自内理论、契约正义理论和契约效力理 论。 第三部分“世器各国与建嚣强裁缝终测发之 较”主要套缨了强锅缝终农各 国的通用情况。通过比较法上的考察，为完善我国的强制缔约制度发挥启示作用。 第四部分“我国强制缔约法律制度的现状”，梦i j 举了我国规定了强制缔约制 度熬立法铡，蒡分掇了我藿基蘸立法寤在熬缺黪。 第五部分“完善我豳强制缔约法律制度的思考”，结合第四部分的论述，认 为从立法层面进行科学合理的规定，建完善我国强制缔约法律制度的根本举措。 该部分麸强铡续终涮度戆透矮对象、辍裁条传、受溪终入承诺静瓣润、受要终久 以正当理由拒绝缔约应履行的附随义务和受要约人违反法定义务应当承担的法 强制缔约法律制度研究 律责任五个方面提出完善我国强制缔约法律制度的建议。在特别立法方面进行完 善的同时，文章提出在合同法总则设立有关强制缔约法律制度的一般性条款 的可能。 结语对全文内容进行了概括和总结，肯定了强制缔约法律制度对契约自由原 则的丰富和发展，对强制缔约法律制度的作用进行了展望。 关键词：强制缔约契约自由涵义立法完善 2 强制缔鲰i 嚣棒制度研究 a b s t r a c t t h ed o c t r i n eo ff r e e d o mo fc o n t r a c tg u a r a n t e e se x c h a n g e ss m o o t h l yw i t ht h e m a r k e tm e c h a n i s m sf u n c t i o n a b s o l u t e “f r e e d o mo fc o n t r a c t w o u l d i n j u r e s u b s t a n t i a l l yu n j u s tb yt h ek i n d o ff o r m a le q u a l i t y t h e r e f o r e , m o d e mc i v i ll a w r e s t r i c t st o t h ef r e e d o mo fc o n t r a c t ”w h e nt h ee c o n o m i cp o s i t i o no ft h eb o t hp a r t i e s i su n e q u a l ，w h i c hr e s u l tt ot h es a t i s f a c t i o no fo n ep a r t yi sd e c i d e db yt h eo t h e rt h e p a r t y i nt h i sc i r c u m s t a n c e ，t h eo f f e r e er e f u s et oa c c e p tt h eo f f e rw o u l dv i o l a t et h e r i g h ta n di n t e r e s to ft h eo f f e r e ra n dt h ew h o l es o c i e t y s oi ti sn e c e s s a r i l yt ol i m i tt h e f r e e d o mo f c o n t r a c t i n g o ft h eo f f e r e e ，w h o ms h o u l d a c c e p tt h eo f f e rw i t h o u t j u s t i c a t i o na n d h a st oc o n c l u d et h ec o n t r a c t i tj u s ti st h ec o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g t h i sa r t i c l er e v e a l st h es o c i a lp r o b l e m sa n dl e g i s l a t i v ed e f e c t si no u rl e g a ls y s t e m o fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g a c c o r d i n gt ot h ec u r r e n to ft h el a wp h i l o s o p h ya n dt h e d e v e l o p m e n to ft h ec i v i ll a wi nt h e2 0 “c e n t u r i e s ，t h ea r t i c l ea n a l y s e st h ee c o n o m i c a n dt h e o r e t i c a lb a s i so ft h el e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g c o m p a r e sa n d a n a l y s e st h el e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n go fs o m eo t h e rc o u n t r i e sa n d d i s t r i c t s ，t h ea r t i c l e r a i s e ss o m e s u g g e s t i o n s t o i m p r o v et h el e g a ls y s t e m o f c o m p u l s o r yc o n t r a c t i n go fc h i n a ，b e s i d e st h ep r e f a c ea n dt h ec o n c l u s i o n ，t h ea r t i c l e i n c l u d e sf i v ep a r t s 。 t h ep r e f a c e g e n e r a l i z e s t h e d e v e l o p i n gp r o c e s so ft h el e g a ls y s t e mo f c o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g ，a n de l a b o r a t e st h es i g n i f i c a n c eo ft h es y s t e ma n dt h er e a l i s t i c s e n s e o f t h e p e r f e c t i o n o f o u r c o u n t r y s l e g a ls y s t e m o f c o m p u l s o r y c o n t r a c t i n g t h ef i r s tp a r ts t a t e st h ee c o n o m i ca n dt h e o r e t i c a lb a s i so ft h el e g a ls y s t e mo f c o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g ，d e f i n e si t sm e a n i n ga sc o m p u l s o r yp r o m i s e t h ep a r ta l s o d i s c u s s e st h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h es y s t e ma n di t sr e l a t i o nw 疆s o m eo t h e rl e g a l s y s t e r n s t h es e c o n dp a r ti l l u s t r a t e st h et h e o r e t i c a lf o u n d a t i o n so fw h yt h a tt h el e g a l s y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n gc o u l de x i s ta n dt a k ee f f e c t 。t h e ya r et h et h e o r yo f f r e e d o mo fc o n t r a c t ，t h et h e o r yo fj u s t i c eo fc o n t r a c ta n dt h et h e o r yo fc o n t r a c t s 3 强制缔约法律制度研究 e f f e c t t h et h i r dp a r ti n t r o d u c e st h e l e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n gi no t h e r c o u n t r i e sa n dd i s t r i c t s t h ei n v e s t i g a t i o ni nt h ec o m p a r el a ww o u l d h e l pu sp e r f e c to u r l e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t a c t i n g t h ef o u r t h p a r te n u m e r a t e s t h e l e g i s l a t i v e a c t sa b o u tt h el e g a l s y s t e m o f c o m p u l s o r yc o n t r a c t i n gi no u rc o u n t r y ，t h e na n a l y z i n gt h ed e f e c to ft h ec u r r e n ta c t s c o m b i n a t i n gt h ef o u r t hp a r t ，t h ef i f t hp a r tb e l i e v e st h a tt h es c i e n t i f i cl e g i s l a t i o n w o u l db et h ee s s e n t i a lm e a s u r et op e r f e c tt h el e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g o fo u rc o u n t r y t h i sp a r tp u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n s ，w h i c hi n c l u d et h ea p p l i c a b l e o b j e c ta n dt h er e s t r i c t i v ec o n d i t i o n so ft h el e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g ，t h e d e a d l i n eo ft h eo f f e r e et om a k ep r o m i s e ，t h ec o l l a t e r a lo b l i g a t i o n st h a tt h eo f f e r e e w o u l dp e r f o r mw h e nh eh a sl e g i t i m a t eg r o u n d sa n dc a l lr e f u s et oc o n t r a c t i n g , a sa l s o a st h el e g a l l i a b i l i t y t h eo f f e r e ew o u l du n d e r t a k ew h e nh ev i o l a t e st h el e g a l l y c o n t r a c t i n go b l i g a t i o n s m e a n w h i l e ，t h ea r t i c l ep o s e st h a ti ts h o u l da d dag e n e r a lt e r m a b o u tt h el e g a ls y s t e mo fc o m p u l s o r yc o n t r a c t i n gi n “c o n t r a c tl a w ” t h ec o n c l u s i o ns u m m a r i z e st h ef u l lt e x tc o n t e n t s ，a f f i r m st h a tt h el e g a ls y s t e mo f c o m p u l s o r yc o n t r a c t i n ga d v a n c e st h ed o c t r i n eo ff r e e d o mo fc o n t r a c ta n dp r o s p e c t si t s f u n c t i o n a u t h o r ：w e ix i a o m e i d i r e c t o r ：p r o f t l ls h u t i a n k e yw o r d ：t h ec o m p u l s o r yc o n t r a c t i n g t h ed o c t r i n eo ff r e e d o mo f c o n t r a c t m e a n i n gl e g i s l a t i v ep e r f e c t i o n 4 滓一： 独创性声骧 - y 7 9 0 0 3 8 本人声锈所星交的学位论文是本人在导师指导下进行鲍硬究工 乍及玻缮的研究成果。据我所 ，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果， 不包含为获碍南昌大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一瑚工作的间 对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：每肢签字酲期：彬年锋胃叮日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 壶叠盍：鲎有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并向辔 霄关帮门或机构送交论文翡复印件和磁盘，允许论文被套阅和借阕。本人授权南昌文学可以 学位论文嚣全都或部分内容编入有关数攥库进行检索，可以采翅影印、缩印或扫描等复糕手段 存、汇编学位论文。 ( 保密。勺学位论文在解密后适用本授权书) 位论文作者签名： ；字日期：沙口r 年 孝詹礁 年月珥i j 位论文作者毕业后去向： ：作单位： l 讯地址： 导师签名： f 签字目瓣：7 新晒年岁角移日 电话： 邮编： 强制缔约法律制度研究 强潮缔约法箨翱瘦研究 弓l富 随着校会经济关系的复杂化，强制缔约法律锖度越来越引起人们的关滚。强 前我国关于强制缔约的立法并不完警，理论界对疑也未进行深入系统研究。揭示、 分撬现实溺题和立法现状，宠善我爨强刳缭约法簿潮凄，其袁瀵要戆理诠价毽秘 实践意义。 强制缔约法律制度的产生和发展是与契约自由理论的矫磁和发展紧密相连 懿。垂患瓷本主义嚣麓，戳契约戈爨分熬枣场交荔簸为经济兹泉夔主要形式，资 本主义生产关系的发展与各种自由主义思潮的盛行，古典契约融由理论逐渐形成 并迅速发髅。2 0 世纪怒，垄断资本主义的发展使社会经济结构发生重大变化， 专场主髂爨力严重分化，普逶民众瓣弱势遮位越来蘧疆显缝衰壤出泉。绝怼豹契 约自由己不能适应社会发展的需要。在社会资源融某些市场主体占有的前掇下， 普通民众凝享有生产生活所必需的商品及服务就只能与其订立契约。由于鼹要 绞人掌握了蠢限静资源，其鼹契终懿绦缝与虿耄嚣鸯较大熬鳗意莹耋，嚣对不毖承担 由此带来的任何风险；两要约人对有限资源的迫切需求则使其臻实上丧失了缔约 自由，所谓的“契约自内”由于缺乏实质的平等丽无法实现。当缔约的双方处于 不平等翡戆位，一方爨誉入蔫求魏瀵是在客褒上叛另一方豹意愿是必要条黪辩， 契约自由摄然不仅仅属于个入意志范围内的问题，还影响到社会不特定民众的利 益。此时，国家应对意思自治进行必疆的限制，及时对经济生活进行必要的干预。 当受要约入不跨结契终缓害羁妻约人豹乃至享会公众靛会法投蕊嚣，受要终久戆 契约自由就应当受到限制。强制缔约法律制度正是由此产生的。 在强制缔约制度中，由于受要约人负有缔约义务，必须作出承诺，因此其缔 终叁峦受戮隈裁。瑟爨，姿特定要终久发出要鳃驭爱，受要约久无歪当理囊不褥 拒绝，必须与之订约，因此其选择相对人的自由也受到限制。遮体现了契约自由 原则的受限制性。负有强制缔约义务的一方当事人往往是占市场支配地位的垄断 缝缓或公建事蓝缝绥，英穗对方簧| l 怒经济逮住燕予弱势兹令久髑鳃织，鑫瑟强翱 缔约制度还体现了民法对具体人格之间平等的关注。 强制缔约法律制度研究 我国鼹前关于强制缔约制度的叛法缀不完善，仅在合嘲法、电力法、 郾致法等法箨及一黧行政法鬣中餐零散怒定。程强弱缔翡豹遥霜对象及逶用 条件、受翳约人的承诺时间、受要约人拒绝承诺进行缔约应当腥行的附随义务、 受要约人逸反法定义务戍当承担的法律责任等方蕊，缺乏系统的法律规制。薅社 会实酸辛，磊关受要麴入拒绝承诺缔约，导致要约入无法满足鬻求，权蔻遗爨损 害的情况殿见不鲜，立法的欠缺给爨害人权益的维护带来了很大的障碍。 结合我国现实社会闷题，健全我豳强制缔约法律制度，强制受要约人对予簧 鳕入的要约无正当瑾国不得踅绝承落，应当与要约入缔结契约，馥满是章会公众 的正常生产生活需求，协调个人利益、社会利益和国家利益，对维护社会公众的 利益、健进社会安定繁荣有重要意义。 一、强制缔约法律制度概述 一) 强稍跨约的产生 契约法并不是契约本身，它更关泣的是人们通过契约所要遮到的目的，酃人 们通过契约所要得到的权利和利益。如果契约法的发展使契约的形式而不是本质 受蔹重视，酃藏至g 了契终法应当改变熬薅候了。疆毒l 缔约枣l 痰鑫每产生委三是这袋 话的现实霹照。 古典翅约法理论产生于1 8 、1 91 效纪，它在1 8 0 4 年法国民法典得到初步 羹定，著予逶1t i t 纪纛豹德国聚法典中取褥簸嚣豹宠善。豢嚣，歪是资零主 义处于自出竞争的鼎盛时期。资产阶级取得了政权，封建审度的身份等级和宗教 神权日益没落，各种自由思想蓬勃发展。资产阶级理论法学家为强调个人天赋权 零l 与公共投力静菰餐，翔分了致治黧窳与泰琵社会，公洼与私法。毯法主转筑氇 平等，权幂町义务设定自由而不受公法的干涉。防成公共权力对经济生活的干预， 创造一个自由平等的竞争环境，对予激发市场主体的创造性，推动经济的繁荣发 展无疑是卡分盛要盼。魏懑，在经游学矮域，亚警蘩密夔鑫囊羧饪愚怒镁孥潮 流，受到备国的顶礼膜拜。斯密坚决反对国家的干预，认为“市场无形之乎”自 会安排切。在国甯论中他这样写道，“在一个自由放任的制度中，利已的 淀溪涵会笈经济靛篷耱鸯迹簸逮歪常旋转。不嚣瑟诗翔者，不爨要致意簇耀法令 控制价格躐管理生产，市场会解决切。”2 在这种思想的影响下，契约自由原则 2 强制缔蚋法律制度研究 缀蠡然地被荐奉荛契约法弱基零淼鬟| j 。辗摇英黼萋名魏契约法学者阿敦囊酌理 论，古典契约鸯由的惑怒应该包慈豫穷鬣静涵义：黄先，契约蔻当事人穗蔓辩意 的结果；其次，契约是自由选择的缩果。3 当事人有权自主决滗是否缔约殿与谁 缔约，鑫主决定契终靛凌窖，致密凌立法郄不愆予颈。 古典契约法的理论模式是与纛融模式郢放任主义筑经济理论福遗成携。 在这两个模式中，当事人是被当作个体经济单位求对待的。他们在理论上举商完 全翡垂圭瞧鸶蠢恚自出。4 交于工娆孳套囊戮开始，经凑垄凝浅来形残，秘学技 术有待黢鼹，法律对专糊、商监秘密豹保护力麇不够，对市场信息静公开不足戳 构成威胁，此时的市场是比较接谶兜全竞争的市场5 。完备的市场有多个自由的 主嚣莠移，每令主葵缀据枣场援剥鞍裂盏最大铭躁嬲选择最裙适合熬缔约掇髓 入，且疣争双方地位平簿不受他方静控制，其意志是自由的。警对静自由缀济力 求在自由平等的竞争中实现社会公平和正义。 资本主义笈曩裂2 0 逛纪，转随蕊垄鞭篓恣惑镤嚣窝定型像契终( 撂式台霹) 的广泛普及，古典契约法开始陷入危机。医为，在任何时候+ 只要存在黄鏊断， 不管是法棒上的垄断逐楚事实上的麓断，订立粼约的自由总会受到限制。6 所谓 法律主整凝。是揍当攀入稷莛法溶蛉壤定嚣对菜臻特豫孬遂或者溪壤黧宣独占经 营权。所谓事实上的潦断，是指当鬻人经济上的强大优势，筏其在该行业藏者该 领域中，形成了事实上的垄断经营权。7 无论是鬻实上的垄断避是法律上的糖断， 在羟济鲶位、嚣瑟瑟力、选择对象等方覆，酱邋民众葵无法与褥供蓠品蟊暇务鹳 大企、韭椒抗衡。大企渡的出现打破了契约自由的罄本前提，而建型化契约的产生 同样腐蚀潜契约自由的基本精神。2 0 世纪，定烈化契约深入人们的生活，6 u e s t 捂惠，在餐嚣酱逶灭订立翡含嚣慧数中，播式台溺蕊数量夫魏占鼹饕左右。8 一墨 市场主体力量均衡被打破，经济交往中的不公平现象即应运丽生。由于大念业在 资金及营业范围上优数或依仗市场上的垄断地位，相对人往楗谯失谈判中的平等 竞争建袋，显定鍪琵爽终忍孚没裔一般契夔缔爨时楚婆齑过程，澍蓥兹凌定秽分 配均由单方意志决定。在缔约双方潞事人之间疑济地位悬殊的情况下，弱势的一 方当事人的权益往往得不到保障。鬻握了有限赘源的当事人对契约的缔结与番有 较大懿任意往，荠基凡乎不登霞翅饪箨最陵，嚣穗对方对有浆瓷漂静遥留需隶， 只能向蒸发出要约，请求缔约，德事实上丧失了缔约自由。相对方很多时候追于 3 强制缔约法律制度研究 需求压力，只能接受甚摄是显失公平蛇条款。假如占优势地位的市场主体搬绝对 需求者摄供商晶或目蘸务，那么后者哭能接受这静“契约蠡蠡”豹产耪。正翔德莺 学者茨威格特指出，“今天人们已缀普遍认识到，经济强力的囱由放任不会自动 产生平等与鞠谐，恰惨楣反，它常常会导致剥削豹产生”。虫子缔约环境不公 正，“契约爨由”实震怒缺乏平等的“宣由”。j 靖：辩，无限铺的黧约宣由不仅与法 的正义目标背道而驰，简且有沦为助纣为虐的工嫩的危险。 为维护社会公众刹益，促进经济发展，国家墩对意思自治遴行必要的限制， 及时对缀济生活进行必要的干预。横行个多落纪的自由敖侄经济惑怒霸憝衰 微，国家干预理论开始髓场。在法理学上，新自然法学与法律珊实主义对近代实 芷法学避行反思。”叛射到契约法上，蔌自然法学强调法的公平正义乃是法熊第 一要求，从而使实质正义受至i 了极大的重视，改变了近代契约法单纯良形式士能 契约自由为最高要求的偏颇。法律现实主义把社会利益放在法律思考的第位， 使契约活动与国家政繁紧密联系起寐，从嚣使私法自治豹绝对琢则被打破。”在 立法上，豳家开始对契约自由进行一定的于预，从古典契约瑗论靛形式正义转为 追求实质难义的结果。 强铡缭约法律制发正是在这种缀济法律发燕趋势豹背景下产生署珏发展越来 的。因为，在通常情况下，缔约自出和选择程对入的自由并不会给当事人带来不 利的后果，但在特殊的场合，如果任由当事人行使这些权利，就会发生与黧约自 出兹内在徐擅骛遵两骢豹嚣果。铡懿，供电、供承、供气、鄄魄、铁路等众她以 选择相对人为由而拒鲶为某些入服务，后者就不w 能有男外的选择。因此，基于 民生的考虑，要以法律的直接规定娥政府的行为来取代当事八的意思，使其负有 强割缔约靛义务。”强潮终约裁度铡蓬戆是对弱势群体魏援护粒对享会公蕊豹维 护。 ( 二) 强制缔约的涵义 明确强制缔约豹濒义，是分拆礤突现实生话润邋及我国瑷弦强割窭i 约巍法捩 况的基本立足点和出发点。 强制缔约是对契约自由的限制，这点已无再多疑义。依据学术界的通说， 契约是由戆蠹容包摇：( 1 ) 缔约囊幽，罄是否订交契约戆叁囟；( 2 ) 据对入选择 的自由，即与谁缔约的自由；( 3 ) 决定契约内容的自由；( 4 ) 选择契约形式的自 4 强制缔约j 盎律制度研究 由；( 5 ) 变更或废弃驹自由。”强制缔约是否如其名称所示，嫩铡翡只是缔约自 由? 其强制结果又到底如何? 学者们对诧有不同的看法，因蔼决定了在强涮缔约 涵义的理解上也存在着分歧。 i 。关于强制缔约涵义浆各静观杰 ( 1 ) 狭义强铡缔约。 有的学者认为，强制缔约是“揩个人或企业负宥应相对人的请求，与其订立 契约豹义势：易言之，躲对据对人鹣錾约，非有旋当理由不零糖绝承诺。”我国 台湾学者将强制缔约也称为缔约强制。有学者认为，基于私法自治，个人可以决 定是否从事交易及与任何人从事交翁，也可以决定所拟缔结契约的内容，被称为 契约鑫囊。魏静“契约囊崮”铡强黪裁缝约强制瑟受酲翻。“亦鞠在特定慷溅下， 商品或服务之供应人，除非有合理之踅大理由，脊义务与希望缔结契约者订定契 约。”还有的学者认为，“所谓缔约强制，指依法律的规定，他方请求订立契约 对，一方受骞缔结契终豹义务。”缔终强割不仅涉及续豹蠡由，也限制或撼除契 约内容蠢幽，否则，负肖义务的一方，得以不可能被接受的条件，使他方知滩而 退。“ 蔽搀上述学者对强鞭续约辑下滟定义，只要爱约入提爨娶约，受要约入在菱 常情况下都必须与要豹人缔结契约。即受要约人无正当理由不衡拒绝对要约人作 出承诺，必须与提出缔约请求的要约人缔结契约。他们的观点可称之为狭义强制 簿约理点。校攥这秘黢点，强巷l 缔终豹强鬟缝累楚受要约久嗣时丧失了是磷簿约 的自由和选择相对人的自由。 ( 2 ) 广义强制缔约。 持广义强裁缔约黢点熬学者认必，当事入泰“定蛙熬戒麴叁由”( 靼决定不 缔约或不与谁缔约的自由) ，强制缔约是对这种自由的限制，其中又可迸一步分 解为“内容型强制缔约”和“对象溅强制缔约”和“强制承诺”三种。”内容型 强豢绣终、怼象垄强穰缔约与强到承诺毒不嚣懿疆翻结巢。 内容型强制缔约指特定的当事人必须缔结具有法律规定内容的契约，假可以 自由选撵缔约相对方。这实际上指特定主体有向他人发出要约义务的情形。比较 露翌懿怒蒸子对毒圭会熬髂稳蓥羲缀护瑟魏定当攀入骞义务变动寻求与相对人缘 结某种黧约。例如依攒法国相关法律：根据其实施的行为和从事的职业，法律强 5 强制缔约法律制度研究 制某些特定豹当事人实施责任保险，包括：汽车驾驶入员；建筑人员 公疆入； 法律颓闻等等。( 参觅1 9 7 1 年1 2 蜀3 1 日法律等) 不过，在上述情况中，兰l 攀入 可以在一定期限内，选择其相对方( 保险人) 。”我国保险法第9 9 条规定， 保验公司对于每一危酴革位，鄂对次保险事故w 毙造成的最大擐失范围所承担 的责任不得超过其实鸯资本金加公积金总秘酶吾分之二十，超斑的部分应当办理 再保险。籍1 0 1 条规定，除人寿保险业务外，保险公司应当将疑承保的每笔保险 业务豹露分之二十按照澄家兹有关艘定办理再绦除。这嚣条救定帮是基于防范金 融风险，保护投保人的利益，对保险入的要约岛国加以限制，滔然保险公司w 戳 在一定范围内对缔约棚对人进行选撵。 对象激强铡缔约楚攘当事入有投决定是否决定缔结契约，德旦其决定缔结 契约，则必须与菜一特定相对入缔缩受约。查拜房匿承租人对租赁物的优先购溪税。 出租人有权决定是否出卖房屋，但旦其决定要出卖的话，必须提前三个月通知 承租人，鲡承租人在嚣簿条 孚下愿意照买房蓬，爨疆入只能与承褪a 毒了立买冀契 约。同样，如承租入希凝购买租赁的房屋，出狠人有权决定怒疆出卖，但一旦其 决定出卖的话，在同等条件下只能与承租人订立援实契约，不得将房屋出售于他 人。这纂，出租人或为溪麴人或为鼹要翁入，其选捧簿约相对入鲍蠡出丧失。 强制承诺意味着当鬻约人发出缔结契约的请求时，受要约入无正当理由不得 拒绝作出漱诺，必须与要约人缔结黧约。比较常见的是公用事业如城市供水、供 电、公共交逶等部门鹣强铡系诺义务，趣魏国会司法第2 8 9 条翘定，“扶事 公共运输的承运人不褥拒绝旅客、托运人通常、合理的运输骚求”。此时，受要 约人同时谶失了是否缔约的自由和选择相对人的自由。 款上述分辑可羲窭广义强割缭钩淡煮认为强键缔约夔强铡结果舂：第一，要 约人丧失怒否缔约的自由；第二，骚约入或受要约人丧失选择相对人的自由；第 三，受要约人同时丧失是否缔约的囱由与选择相对人的自由。 2 对强铡缔约涵义熬赛定 作为契约自由内容之一，缔约自由是指契约的成立与否取决于当事人的鲁由 意志，当攀人有权依自已的意志决定是否缔结契约。当事人在抉定是否订立契约 薅，逶豢会一著考虑楚矮要与菜久成立契约。因鼗，缔约妻囊与超黠久选搭耋由 有着密不可分的关系。强制缔约既然是对缔约自由的限制，即意味着此时的契约 6 强制缔约法律制度研究 通过对当攀人的意志的限制而得以成立。对当事入的意志施加强制力是强制缔约 豹手段，紫终静成立辩楚强翻缔约静最终成栗，这毽是强翎缔约法捧裁度存在之 必要所在。 “内察型强制缔约”中，要约人丧失决定“凝约内容”的魍由，但仍商选择 稳对天帮受要约入豹翻蠢。魏辩，瑟约久决定契约蠢容鹣意志簸然受妥陵麓，僵 选择缔约相对方的自幽并未受到限制。“内容型强制缔约”设立的目的在于保护 社会公共利益，而不撼保护处于弱势地位的缔约棚对方。而“对象强制型强制缔 约”中，瑟约内容酶决定没有受弱强褥隈割，哭怒在选择缔约稳精方时应巍罄重 “优先权规则”。只有在受要约人同时丧失是否缔约的自由与选择相对人的自由 的情况下，当要约人挝如要约时，受瑟约人既不能决定不缔结熬约，也不能选择 其德的缔约对象，凳麓辩要约天佟漱承诺。诧蹲，要约人与受黉终久之闻瓣契约 才必然成立。因此，镶者认为，狭义强制缔约的观点更为合理，更符合强制缔约 铡度产生盼本意。强制缔约实琢上就是指受要约人无正当理电不褥拒绝对要约入 作出承诺，必须与提漱缔约请求鳃螫约太缔结黧约。 强制缔约的涵义觎括以下几项内容： ( 1 ) 强制缔约的强制结果是受簧约人同时丧失是否缔约的自由与选择棚对 人的自漱。 正如前文所作分析，对当事人的意志施加强制力是强制缔约的手段，熬约的 成立则是强制缔约的簸终成果。只露在受要约人阉对丧失是否缔约的自由与选择 稆对入麓囊由的情况下，契约静成立才能褥醵实瑗。 ( 2 ) 强制缔约制腹中对受蒙约人施加的强制力量源于法律的强制性规定或 社会公寄蘸俗。 当事入静意志受到强制，哥醣麓手法律的籁定或行政命令，也可戳基予当事 人所处的社会生活环境。强制缔约法律制度对受袋约人的缔约强制源于法律的规 定或公廖莛俗，两非如予行致命令豉当事入掰处熬社会环境，这也使强制缔约与 命令契约和定型纯契约相区剐。 ( 3 ) 受要约人仅在合理条件下负有缔约义务。 对受要约入缔约囊虫豹限制楚为了骑止其滋建投剩，保护要约入豹合法权 益。然而，任何限蒂都必须有一个“度”，否翼q 物极必反，必定会走上勇个极 7 强制缔约法律制度研究 端。强制缔约制度也概荚能外。如采对于要约入的任何缔约请求，受要豹入都熊 骞承诺豹义务数诿，那么农实际主蠖会搜强剁缔约剩发鼓慰受要约人缔终自由豹 限制演变为熏约人缔约自由的滥用。因此，受疆约人仅在合理条件下负裔缔约义 务，对要约人的要约，如脊正当理由，受要约入仍可以拒绝作出承诺。 美手委当理由，难浚律出一般纯豹器定， 嚣应缝合法律、公澎蹇醛秽受要约 人的客观情况等因索综合判断。遮实际上就是考察受娑约人当时是否有能力并裔 必要与要约入缔结契约。只要是符合法律及社会公德，并在受要约人的服务能力 范圈之淘，受要约入蚜眷缔约义务。豫魏之势，受瑟约人势无必矮承诺黪义务。 ( 4 ) 受要约人无正当理由掇绝缔约应承担相应的法律责任。 缺乏惩罚机制的法律，其权威性必定大打折扣，只有规定当事人违葳义务应 承趱瓣法律蠹任，才能督键当事入更菇地震毒亍义务，哲奚| l 法律豹强翻只麓漉于形 式。在强制缔约法律制度中，当要约人在合理情况下提出缔约请求时，依照法律 的规寇，受要约人就必须缔结契约。如受要约人无正当理由拒绝与要约人缔结契 约，瓣应承掇箱应静法律黉任。这释责任范戮菲鬻广泛，甄包括绘要约人造成损 害应负的民事赔偿责任，也包括违反法定义务而应承担的公法上的责任。公法上 的责任主要是行政责任；造成严照后果，构成犯罪的，还应承担刑事责任。因为 法律对强潮缔约潮度的设定，不饺是为了保溱经济上楚于弱努遗像熬当攀人静权 益，熨重要的是为了维护社会整体秩序的正常运转。所以，除了对受到损害的骥 约人承担民攀责任之外，法律设置公法上的责任，对负有强制缔约义务的一方当 事人酌藏慑作用氇楚不可小藏静。 3 强制契约与命令契约、格式契约的区别 所谓命令契约，也称强制契约，是以政府行为( 尤其是行政处分) 取代当搿 入静寇总，雨成立强法上的契约关系。8 命令契约是黻行政命令代替当搴久之阕 豹合纛。重家规关剃用念令契约豹羁的在于私人之阅进季亍财物交易或分既活动， 实现社会资源或财富在社会成员之间的移转。它往往作为战争中豳家统制社会经 济的形式而加以运糟。这种形式在前苏联、东欧和改革开放前的我国大陆等实行 诗划缀济钵铡豹社会主义濯家静经济生活中龙为豢见。现伏各国立法仅谯菲常必 要的情况下才对命令契约作出规定。”强制缔约与命令契约的区别在于：前者的 强青渊源基予法律的规定，受要约人虽然负裔承诺的义务，僵另方当攀入帮仍 8 强翻缔约法律制度研究 然享有要约自由，当事人还是有缔约的意思存在；而后者对当攀人的强制力爨源 予行政余令，不翊当事入双方燕否蠢缔约静意愚，嚣家穰关霹彼孬政鑫令之形藏 行为，使淌事人之间发艇与成立契约间样的法律熬系。可见，强制缔约只怒对意 思自治的念理限制，丽命令契约则怒国家公权力对当事人自幽意志的极端干涉， 当事入在锻多时候霆没蠢任嚣意志鑫国翡。 所谓定型化契约，也称为标准合间、格式合同，是指一方幽事人事先拟定条 款，对方灏事人不能对其内容加以改变，只能整体同意或不同意的契约。由于社 会资源霄瓣，弱势的方( 往往是游赞者) 不麓对条款羧定方掇密兹条款进行任 何变动，从而使定型化契约具有某种强制色彩。强制缔约与定嬲化契约的区别在 于：前者的强制力量源予法律的规定，其强制是摆在订约过程巾法律科以受黉约 入承诺静义务；雨后者豹强制力羹滚予条款整定方在经济上的绝对优势缝穰，其 所体现的强制是指由于缔约双方经济地位过于悬殊，从而使得条款拟定方的意志 在订约道稷中居于主导秘支配地位，对方当事人豹意志对契约斑容不能产生影 睫。翦者敲制的是弱者豹契约鲁睦 ，艇主要限制魏楚契约内容羽自由。它往往是 强者有可能利用来对弱者进行掠夺的工具，各国法律都对其加以规制；而后卷正 好辐反，它一般限铡的怒强势群体豹契约自由，楚法律为维护敬会公平正义蕊对 契约自由溢用的矫正。 综上所述，强制缔约可以概括为，基于法律的规定，在特逝范围内的受凝约 入对于要约人豹要约，笼正当理由不褥拒绝承诺，必须与要约人缔结契约，黉剡 帮应承疆翱应的法律责任。 ( 三) 强制缔约法律制度的特檄 与通常情况下的契约缔结相比较，强制缔约法律制度具蠢以下题个特锻： 1 受骚约人缔结契约戳及选择缔约相对久的自由受蓟限制。 依据疑约自由原则，当事人可以依其自主意愿决定是否订立契约以及与谁订 立契约。这就是说，“只青在存在着囊出意思豹地方，才能产生权利义务的变动， 如采不存在每由的意思，权科义务的交动就无从谈越”。“由予实行契约自由艨鼬， 是否缔约完全成为当事人自己的事情，这种缔约自由原则上不威当受到限制。但 是，在强铡缔约豢l 度中，出于受要约人受有强铡缔约义务，必缀终出承诺，鞭梵 其缔约自出受到限制；而且，当特定要约入发出簧约以后，受嚣约入无正当理由 9 强制缔约法律制度研究 不得拒绝，必须与之订约，因此其选择相对人的自由也受到限制。如承运人必须 对旅客或者托运人的要约进行承诺，从而既使其丧失了决定是否订立契约的自 由，即缔约自由，也使其丧失了选择缔约伙伴的自由，即相对人选择自由。 承担强制缔约义务的受要约人往往是在市场上居独占地位，经济实力非常强 大的公用事业组织或承担特定社会职能的机构，而要约人是需要获得公用服务的 普通民众。双方的经济实力不平等导致受要约人可以利用自身的经济优势及相对 人对服务的依赖，采用对己有利的不公正条款来缔结契约，以致要约人无法接受、 知难而退，或被迫接受苛刻条件勉强接受。受要约人承担强制缔约义务，对于要 约人的要约，无正当理由不得拒绝并且必须以合理的条件与要约人缔约。例如， 我国对水、电、煤气、交通等关涉民生的重要公用事业提供的产品或服务的价格 实行审批制度，公用事业不得任意提高价格。而且有关行政机关在审批之前，一 般要求举行听证会，尽量广泛地听取相关各方的意见，力求使价格的调整不违背 公共利益。因此，受要约人决定契约内容的自由也受到一定的限制。 相对于一般的契约而言，依强制缔约制度缔结的契约，当事人的解约自由会 受到相当的限制。特别是在某些要约人依赖于受要约人一方提供的商品或服务以 满足生产、生活所必需的场合时，尤其如此。比如医疗机构对患者的就医要约， 负有强制缔约的义务，但在契约履行过程中，若要约人无力支付医疗费用，医方 并非可以任意解除合同。在患者病情危急的情况下，医方仍应继续履约，对患者 进行救治，至于救治之后患者确实无力支付医疗费的，应当通过社会保障体系解 决。 强制缔约法律制度体现了对契约自由相关内容的限制。诚如黄立先生所言， “给予当事人谈判达成利益均衡的机会，以形成内在的契约合理性，是契约自由 的基础。但是，公平的谈判以双方有旗鼓相当的力量为前提，在双方当事人力量 不平等时，立法就有介入的必要了。这种介入在私法中有增加的趋势，所谓 的契约强制，就是这种公权力介入后的现象”。2 2 在强制缔约法律制度中，承 担强制缔约义务的受要约人的缔约自由、选择相对人的自由、决定契约内容的自 由以及解约的自由，都受到了一定的限制。 2 承诺是受要约人的义务，而不是权利。 一般而言，要约人所发出的要约到达受要约人后，受要约人即取得依其承诺 1 0 强制缔约法律制度研究 而成立合同的法律地位。对受要约人而言，承诺是其所享有的权利，而非其所应 承担的义务。因此，受要约人可以自主的决定作出承诺或者拒绝承诺，并且当其 拒绝承诺时也不负有通知要约人的义务。强制缔约科以受要约人以承诺义务，或 者说缔结契约的义务，从而相应的也就赋予要约人请求对方承诺的权利。在例外 的情况下，受要约人也可以拒绝承诺，如负有强制缔约义务的医师可以在其生病、 疲劳、不在医院中、患者的病症非其专长等情形时拒绝承诺。但是，此时受要约 人有义务将不能缔约的事由通知要约人，以免要约人遭受不测损害。 此外，在强制缔约的场合，沉默也可以作为承诺的方式。沉默一般不能被视 为意思表示的方式，除非有特定情形，有当事人约定或法律直接规定的前提下， 才可以视为意思表示的方式，称“有表示效果的沉默”。”如国际商事合同通 则第2 - 6 条( 承诺的方式) 第一项即规定，“受要约人作出的申明或以其他行 为表示同意一项要约，即构成承诺。缄默或不行为本身不构成承诺”。该条规定 “缄默或不行为本身不构成承诺”，这就明确了不能仅由受要约人的缄默或不行 为而推断受要约人同意要约。但是，在强制缔约制度中，由于受要约人负有承诺 的义务，如无正当理由不得拒绝要约人的要约，即使有正当理由不能缔约，他也 负有向要约人主动说明的义务。因此，即便受要约人在收到要约以后不作出任何 意思表示，就说明其愿意承担承诺的法定义务。“由于强制缔约的存在，缔约义 务者对要约的沉默，通常可解为系属默示承诺”。“ 3 强制缔约制度具有可强制执行性。 当受要约人违反强制缔约义务而拒绝缔结契约时，要约人是否可以诉请受要 约人为承诺，强制契约成立? 强制缔约义务的履行，实际上涉及到的是意思表示 的范畴，而真实的意思表示涉及主体的内心活动，是不可以外力加以直接的强制 执行的。只能针对受要约人违背义务的行为，给予一定的惩罚，迫使其为了避免 惩罚带来的不利益，而自觉地履行缔约义务。但这实际上是一种间接的强制执行 措施。依据台湾有关法律，缔约义务者拒绝缔约时，相对人得提起诉讼，并依强 制执行法的规定强制执行( 参阅“强制执行法”第1 3 0 条) 。“在法国，依1 9 8 6 年1 2 月1 日命令之第3 6 条第2 款的规定，应由高级法院首席法官或商事法院首 席法官酌情予以决定。” 4 强制缔约制度具有公法和私法的双重属性。 1 1 强制缔约法律制度研究 私法与公法作为对一国法律体系进行传统的分类而产生的两个亚类型，它们 之间的界限是极其分明的。契约的缔结就是属于典型的私法领域。但是强制缔约 制度的超越了公私法的界限，它更多地体现的是国家对社会利益的保护。因此， 法律对其的调整也超出了私法的范围。除了在合同法上予以规定外，在其他如经 济法、行政法、刑法上也有规定。强制缔约义务不仅属于一种私法上的义务，也 具有公法义务的性质。法律对违反强制缔约义务的制裁也即违背强制缔约义务应 承担的法律责任的规定也具有综合性，不仅有民事责任，还有行