（民商法学专业论文）论现物出资法律制度.pdf

原创性声明 i i i ill ii i iiii iii i iiiii y 17 9 214 9 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明 的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 猃童丝 日 期：垫! 里：查：兰兰 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：；金垂墼导师签名： 金墨主当期：塾b 苎：兰垄 目录 中文摘要i a b s t r a c t 。i i i 一、现物出资方式的理论基础3 ( 一) 公司契约理论3 ( 二) 资本信用的破灭4 ( 三) 财产以及财产形态的不断拓展5 二、我国现物出资法律制度的形成及存在的主要问题7 ( 一) 我国现物出资法律制度的形成7 ( 二) 我国现物出资法律制度存在的主要问题9 三、相关发达国家的现物出资法律制度及其经验1 5 ( 一) 发达国家的现物出资法律制度1 5 ( 二) 发达国家的现物出资法律制度方面可借鉴的相关经验2 0 四、我国现物出资法律制度的完善建议2 4 ( 一) 进一步放开对现物出资形式的限制2 4 ( 二) 完善现物出资的评估作价程序2 5 ( 三) 确立瑕疵出资者的法律责任2 9 五、结语3 4 参考文献3 5 致谢3 7 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t i a b s t r a c t i i i i m r o d u c t i o n 1 i t h e o r e t i c a lb a s i so fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n ：； ( i ) c o r p o r a t ec o n t r a c tt h e o r y 3 ( i i ) c o r p o r a t ec a p i t a lc r e d i t 4 ( i i i ) e x p a n s i o no ft h ep r o p e r t yf o r m 5 l i f o r m a t i o na n di s s u e so f p h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a 7 ( i ) t h ef o r m a t i o no fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a 7 ( i i ) t h em a i ni s s u e so fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a 9 i i i l e g a ls y s t e ma n de x p e r i e n c eo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nd e v e l o p e dc o u n t r i e s 15 ( i ) t h er e g u l a t i o no f p h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nd e v e l o p e dc o u n t r i e s 1 5 ( i i ) e x p e r i e n c ea b o u tt h er e g u l a t i o no fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n 2 0 i v t h ep e r f e c tp r o p o s a lo f p h y s i c a lc o n t r i b u t i o n 2 4 ( i ) e x p a n dt h er a n g eo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n 2 4 ( i i ) p e r f e c t i n ga s s e s s m e mo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n 2 5 ( i i i ) l i a b i l i t yo f d e f e c tt oi n v e s t j - 2 9 c o n c l u s i o n 3 4 r e f e r e n c e s 3 5 a c k n o w l e d g e 3 7 中文摘要 现物出资是指出资者以货币以外的财产形式出资，足与货币出资相并列的一 种出资方式，与货币出资共同担当着公司资本筹措的重要机能。现物出资在出资 对象、价值评估、责任追究等方面的特殊性，使其极易为出资者滥用而滋生流弊。 为了最大限度地发挥现物出资的优势，减少其弊害，各国均对现物出资设置了严 密的规制制度，学术界也对现物出资法律制度中的重要理论问题进行了深入的研 究。近几年来，随着科技的飞跃和经济的发展，以现物出资形式设立公司的情况 日益增多，由此引发的问题也日益引人关注。在这种背景下，对现物出资法律制 度进行研究，不仅具有理论意义，更具有现实意义。顺应这种趋势，在考察国内 外立法现状的情况下，需要熏新认识公司资本制度的功能，更新公司立法观念， 针对现物出资法律制度存在的主要问题进行探讨来寻求现物出资立法的实际可 行性，并就我国的现物出资法律制度具体内容进行相应的理论建构。 本文的重点是分析我国现物出资法律制度存在的主要问题，借鉴相关发达国 家现物出资法律制度的先进经验，特别是结合修订后的我国公司法的相关规 定，探求我国现物出资法律制度完善和发展的方法，提出相应的完善建议。主要 内容如下： 现物出资方式的理论基础。从公司契约理论、资本信用论的破灭、财产形态 的不断拓展三个角度对现物出资成为独立出资方式进行理论论证，即从公司契约 理论所要求的公司自治范围的扩大、资本信用论的破灭所带来的对公司信用基础 的重新认识以及可以用作出资的财产形式不断拓展的角度。本章是本文对现物出 资法律制度进行论述的理论前提，是本文的理论基础。 我国现物出资法律制度的形成和存在主要的问题。规范现物出资的法律制度 之间存在冲突、现物出资的范围过于狭窄、现物出资标的物适格性存在问题、现 物出资配套制度不健全、对隐性现物出资的法律舰制存在空白。只有明确了我国 现物出资法律制度存在的主要问题，才能更有针对性的寻找解决问题的方法。 相关发达国家的现物出资法律制度及其经验。德国、日本、法国、美国等发 达国家作为公司立法的先进国家，经历了现物出资法律制度的长期发展，在发展 过程中，形成了比较完善的现物出资法律制度。分析借鉴上述发达国家在现物出 资法律制度方面的先进经验，有助于我国现物出资法律制度的完善。 针对我国现物出资法律制度存在的主要问题，结合我国公司立法的现状，提 出了完善我国现物出资法律制度的方法，主要足从出资前的价值评估程序和出资 后的责任追究两个方面来规制现物出资。这也是本文的创新部分。放宽现物出资 的范围，取消不必要的限制，借鉴相关发达国家的先进经验，注重事后救济，完 善我国现物出资法律制度。 关键词：现物出资；标的物适格性；价值评估；瑕疵出资责任 a b s t r a c t p h y s i c a lc o n t r i b u t i o nm e a n st h a tt h ec o n t r i b u t o r sc o n t r i b u t ei nt h ef o r mo f n o n c a s hp r o p e r t y i ti sam e a n so fc o n t r i b u t i n gi n v e s t m e n tw h i c hc o m e se q u a lw i t h c a s hc o n t r i b u t i o na n dw o r k sw i t hc a s hc o n t r i b u t i o nt o g e t h e ri nr a i s i n gt h ec a p i t a lo f t h ec o m p a n y t h es p e c i a l i z a t i o no ft h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nt h eo b j e c t s ，v a l u e a s s e s s m e n ta n ds y s t e mo fa c c o u n t a b i l i t ym a k e si te x t r e m e l ye a s yt ob ea b u s e db yt h e c o n t r i b u t o r st os p a w na b u s e s i no r d e rt om a k et h em o s to ft h ed i s a d v a n t a g e so ft h e p h y s i c a lc o n t r i b u t i o na n dr e d u c ei t sd i s a d v a n t a g e s ，e a c hc o u n t r ys e t sw e l l o r g a n i z e d r e g u l a t i o n sa r o u n dt h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o n a l s ot h ea c a d e m i cc o m m u n i t ym a k e s i n d e p t hr e s e a r c hi n t ot h ei m p o r t a n tt h e o r e t i c a lp r o b l e m si nt h el e g a ls y s t e m i nr e c e n t y e a r s ，w i t ht h eg i a n tl e a po fs c i e n c et e c h n o l o g ya n dt h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m y , m o r ea n dm o r ec o m p a n i e sh a v eb e e ns e tu pi nt h ef o r mo f p h y s i c a lc o n t r i b u t i o n a sa r e s u l t ，p e o p l eb e g i nt op a ya t t e n t i o nt ot h ep r o b l e m sc a u s e db yi t u n d e rt h i s b a c k g r o u n d ，t h er e s e a r c ho nt h es y s t e mo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o nh a sn o to n l yt h e t h e o r e t i c a ls i g n i f i c a n c eb u tp r a c t i c a lm e a n i n g w h i l eb r o w s i n gc a r e f u l l ya b o u tt h e l e g i s l a t i o nf a c t sa th o m e a n da b r o a d ，w en e e dt or e f l e c tt h ef u n c t i o n so f t h ec o m p a n y s c a p i t a ls y s t e m ，u p d a t eo u ri d e a so fc o m p a n yl e g i s l a t i o n ，f i n do u tt h em a i nq u e s t i o n s f a c i n gu sa n dt h ef e a s i b l ew a y st om a k et h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o na v a i l a b l ea so n e k i n d o fs u b s c r i p t i o n s t h e nw ec a ns h a r e0 1 1 1 c o n s t r u c t i o no ft h e p h y s i c a l c o n t r i b u t i o ns y s t e mt h e o r i a l l y t h ek e yp o i n to ft h i sa r t i c l ei st oa n a l y z et h em a i np r o b l e m si nt h el e g a ls y s t e m ， o fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a t h ea r t i c l et a k e se x a m p l e sf r o mt h e r e l a t e d d e v e l o p e dc o u n t r i e s a d v a n c e de x p e r i e n c e a n dc o m b i n e st h er e l e v a n tl a w sa n d r e g u l a t i o n si nt h ee d i t e dc o m p a n yl a wt oe x p l o r et h em e t h o d so fd e v e l o p m e n ta n d p e r f e c t i o no fl e g a ls y s t e mo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n t h ea r t i c l ec a nb em a i n l yd i v i d e di n t of i v ep a r t st op r o b ei n t ol e g a ls y s t e ml a w s a n dr e g u l a t i o n so fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o ni nc h i n a t h ep a r to n ei sa b o u tt h et h e o r e t i c a lb a s i so ft h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o n f i r s to f a l l ， t op r o v i d et h e o r e t i c a l s u p p o r to fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o nf r o mt h ep e r s p e c t i v eo f c o r p o r a t ec o n t r a c tt h e o r y a n dt h e nf r o mt h ep e r s p e c t i v eo fc o r p o r a t ec a p i t a lc r e d i t a n de x p a n s i o no ft h ep r o p e r t yf o r mt o a r g u et h a tp h y s i c a l c o n t r i b u t i o na sa i n d e p e n d e n tc o n t r i b u t i n gm e a n si sn e c e s s a r y t h i sc h a p t e ri st h et h e o r e t i c a lb a s i sf o r t h i sp a p e r t h ep a r tt w os t a t e st h ef o r m a t i o no ft h el a ws y s t e mo ft h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o n i nc h i n aa n dt h ep r e s e n te x i s t i n gp r o b l e m s a n dt h ep r o b l e m sa b o u tc o n f l i c tb e t w e e n t h el a w s ，s u p e r v i s i o no fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o n ，a p p l i c a b l ec o n d i t i o n ，v e i l e dp h y s i c a l c o n t r i b u t i o n t h ep a r tt h r e em a i n l ys t a t e st h el a ws y s t e m sa n de x p e r i e n c eo ft h er e l a t e d d e v e l o p e dc o u n t r i e s a st h ea d v a n c e dc o u n t r i e si nl e g i s l a t i o nf o rc o m p a n i e s ，g e r m a n y , j a p a n ，f r a n c e ，a n da m e r i c ae x p e r i e n c e dl o n gt e r md e v e l o p m e n to ft h el a ws y s t e mi n p h y s i c a lc o n t r i b u t i o n d u r i n gt h ep r o c e s so fd e v e l o p m e n t ，t h e yf o r m e dm u c hm o r e p e r f e c tl a ws y s t e m a n a l y z i n ga n dt a k i n ge x a m p l e so ft h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo ft h e d e v e l o p e dc o u n t r i e si nt e r m so fl a ws y s t e mo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o nw i l lb eg o o df o r t h ep e r f e c t i o no fo u rd e v e l o p m e n to fl a ws y s t e m t h ep a r tf o u rt u r n st ot h em a i np r o b l e m si nc h i n a a c c o r d i n gt ot h ep r e s e n ts t a t e o fo u rl e g i s l a t i o nf o rt h ec o m p a n i e s ，t h ef o u r t hp a r td e v e l o p ss o m ew a y st op e r f e c to u r l a ws y s t e mo fp h y s i c a lc o n t r i b u t i o nf r o mt w or e s p e c t s - - - - - t h e p r o c e s so fv a l u e a s s e s s m e n tb e f o r ec o n t r i b u t i o na n ds y s t e mo fa c c o u n t a b i l i t ya f t e rc o n t r i b u t i o n ，w h i c h i st h ei n n o v a t i o np a r to ft h ea r t i c l e t h el a s tp a r ti sc o n c l u s i o n ：e a s et h el i m i t so ft h ep h y s i c a lc o n t r i b u t i o n ，a b o l i s h t h eu n n e c e s s a r yl i m i t a t i o n s ，t a k e e x a m p l e sf r o mt h er e l a t e dd e v e l o p e dc o u n t r i e s a d v a n c e de x p e r i e n c e ，a t t a c hg r e a ti m p o r t a n c et or e l i e fa f t e r w a r d sa n d p e r f e c tl a w sa n d r e g u l a t i o n si no u rc o u n t r y k e y w o r d s ：p h y s i c a lc o n t r i b u t i o n ；c o r p o r a t ec o n t r a c tt h e o r y ；a p p l i c a b l e c o n d i t i o n ；v a l u ea s s e s s m e n t ；l i a b i l i t yo f d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t 山东大学硕士学位论文 引言 公司出资法律制度足公司法律制度的重要组成部分，股东的出资足公司资本 形成和运转的基础。股东的出资大致可以分为两类：货币出资和现物出资。现物 出资是指股东以货币以外的财产出资，它与货币出资共同担当着公司资本筹措的 重要机能。我国相关法律条文中并没有“现物出资”一词，这一概念起源于日本， 后来为我国学者所普遍接受，作为便于学理研究的一个概念，其含义比我国公司 法上的“实物”更为宽泛，它是一种与货币出资并列的出资方式，除了实物外还 包括土地使用权、知识产权、债权、股权等所有非货币形式的出资。 公司在社会经济发展中发挥着举足轻重的作用，是现代社会中最活跃的经济 体。在关于公司的法律制度中，股东出资制度毋庸置疑具有基石的地位。作为股 东主要出资形式之一的现物出资法律制度的构建更是具有非同寻常的意义和价 值。自1 9 9 3 年制定公司法以来( 以下简称1 9 9 3 年公司法) ，在过去十几 年的时f b j 里，公司法曾为我国经济的发展和现代企业制度的建立提供了制度 保障，发挥了巨大的作用。但随着经济的发展，公司法各个方面的不足也日 益暴露出来，尤其是关于出资制度的各项规定已大大落后于世界各国资本理论的 发展和我国经济实践的需要。2 0 0 5 年l o 月我国再次修订了公司法( 以下简 称2 0 0 5 年公司法) 。此次修订表现出了极大的改革创新精神，在公司资本制 度方面，尤其是在现物出资制度方面，作出了质的修改，但仍存在诸多空白需要 填补，有许多法律卣区问题没有解决。现物出资在出资形式、评估作价、股权转 让等方面的特殊性，使其极易为出资者滥用而损害公司和债权人的利益。为了最 大限度地发挥现物出资的优势，减少其损害，各国均对现物出资设置了严密的规 制制度。我国1 9 9 3 年公司法采用列举的立法形式规定了实物、工业产权、 非专利技术、土地使用权四种现物出资方式。2 0 0 5 年公司法采用列举和概 括相结合的办法，大幅放宽了股东的现物出资方式，使得现物出资范围大大拓展。 但纵观整个公司法及相关配套制度中对现物出资问题的规定，仍然存在许多 立法空白，理论分歧依然存在，实践中曾经大量涌现的法律盲区问题仍然没有解 决。这些问题的存在，为有关现物出资相关问题的研究提供了契机和可能。与此 同时，随着经济的发展以及修订后的公司法的实施，特别是2 0 0 8 年下半年 山东大学硕士学位论文 金融危机爆发以来，在扩大内需，保障就业、鼓励创业的大背景下，以现物出资 的形式设立公司的情况日益增多，由此引发的问题也日益引人关注。因此对现物 出资法律制度进行研究具有很强的现实意义。公司法的修订虽为现物出资的 运用展开了制度空间，但制度建设的滞后阻碍了现物出资的发展。 在2 0 0 5 年公司法修订以前，学界已经对现物出资法律制度进行了深入的研 究，通过借鉴境外国家一些关于规制现物出资的立法，提出了一些好的建议并在 修改后的公司法中得以体现。在公司法修订后，学界对公司法中的 现物出资法律制度也进行了一些探讨，主要是对实践中较有争议的几种具体的出 资形式，如对股权、债权、劳务、知识产权能否作为出资进行了详细探讨，大部 分学者认为这几类出资形式都具有适格性，可以作为现物出资形式。但学者们关 于这个问题的探讨都是分散的，只是就现物出资法律制度的个别问题进行探讨， 并对不同的现物出资形式构建了不同的规制制度，缺乏对该问题系统全面的研 究。即便足一些对现物出资法律制度进行系统探讨的文章，也都集中讨论现物出 资形式和现物出资标的物的适格性，没有对现物出资所涉及的配套制度进行深入 全面的研究。这些问题的解决关系到整个现物出资法律制度的构建，现物出资法 律制度作用的真正发挥有赖于上述问题的解决。本文的意义和价值就在于，对现 物出资法律制度所涉及的法律问题进行系统的研究，放宽现物出资的范围，注重 对现物出资的价值评估和瑕疵出资的事后责任追究，以此来消除现物出资法律制 度的弊端，进一步完善现物出资法律制度的配套措施与保障机制，使现物出资法 律制度真正发挥应有的作用。这也是本文最大的创新所在。 本文主要对我国现物出资法律制度的构建进行探讨，以求对公司出资法律制 度的完善有所裨益。 2 山东大学硕士学位论文 一、现物出资方式的理论基础 公司法应允许何种类型的出资呢? 换言之，当股东在取得公司的股份时，其 交换股份的对价的类型有哪些? 立法者在对出资类型做出选择时，面临哪些利益 衡量和价值判断? 对于现物出资形式，各困立法者基于不同的价值判断对上述问 题作出了不同的回答，决定了各国公司法律文本中不同的规则安排。 ( 一) 公司契约理论 公司契约理论是美国经济法学界与公司法学界关于公司的主流理论。虽然对 何为公司契约存在不同的含义，但在具体内容卜还是存在一致性的。公司契约理 论认为，公司是契约束或者是一组明示或默示的契约。为了实现共同的利益，股 东、经理、债权人等公司参与各方为实现其同的目的而自愿签订了一系列的契约， 这一系列的契约就构成了公司。根据公司契约理论，公司是各方当事人通过契约 平衡和博弈的结果，是各方当事人意思自治的体现，公司法在总体上应该属于私 法，公司法的核心部分应是选择性或任意性规范。此外，公司被视为契约的联结， 那么必然就存在着一般意义上契约的漏洞和公司契约的特殊缺陷，这样公司契约 内在机制的不足使得法律的强制性规范成为一种必要，但是公司法中的强制性或 禁止性规范应以保护社会交易安全为限度，并非要限制或排除私法关系中的意思 自治。因此，在总体上而言，公司法作为私法，在规范构成上应当以选择性或者 任意性规范为主体，以强制性或者禁止性规范为例外，以有利于公司自由发展为 其出发点，以提升公司的竞争力为己任。这就要求公司立法应当取消不必要的管 制，扩大公司自治的空间，除非是基于维护社会交易安全的需要，否则不应当对 当事人的意思自治施加额外的限制，为公司的自由发展创造更为有利的环境。 根据公司契约理论，公司法属于私法，以授权性、任意性规范为主，作为对 契约缺陷的弥补，立法对公司运作的介入应该是有限度的。公司立法应当赋予公 司契约参与人更大的契约自由来决定他们之间权利义务关系，通过扩大任意性规 范的适用范围，拓宽公司参与各方的谈判空间。意思自治原则是民商法的基本原 则，甚至可以视为整个民商法的基础。公司的设立可以视为股东之间所达成的一 个契约，根据意思自治原则，股东的出资形式取决于他们之间的自愿协商，与出 山东大学硕士学位论文 资种类并无必然的联系。只要出资是有价值的，符合契约的规定，能够实现设立 公司的目的，那么作为理性的股东是不会拒绝的，法律也应该最大限度地尊重股 东之间的契约。对于股东而苦，公司的出资形式应该足一个意思自治的结果，作 为一个理性人，他们会对财产：的增值性和安全性做出一个妥善的安排。在公司立 法上，立法者应当尊重股东的意思自治，最大限度的放宽对出资形式的限制。法 律所需要做的就是在谦抑性原则的指导之下，建立完善的监管制度和责任追究制 度，在尊重当事人意思自治的前提卜进行有效的监管。公司法应该成为鼓励社会 投资、盘活社会存量资产、扩大就业的助推器。 ( 二) 资本信用的破灭 市场经济的证常运转是以信用为基础的，尽管对于信用概念的界定众说纷 纭，但在公司法领域内，对公司信用的理解毫无疑问应落脚于公司履行义务和清 偿债务的能力上。“公司信用的基础是什么? 这是任何一个国家的公司制度必须 回答的问题。当公司法学理论和立法坚持“公司以资本为信”时，则资本三原则 成为公司资本制度的指引，相应地，表现在公司法关于出资形式的规定上实行严 格的出资形式法定主义。公司法理论认为资本足指股东提供给公司用以换取股权 的对价。人们町能认为股东出资额越大债权人将越有保障。股东的出资成为债权 人对抗公司违约风险的“保护垫”( c u s h i o n ) ，这也是人们拒绝现物出资的主要 原因之一，认为由于现物出资在评估作价、转让等方面的局限性可能导致价值高 估，出资不实，增加公司运营的风险，同时以这种并不可靠的资本数额无法维护 债权人的利益。这一看似美好的设计，却在实际运行当中，在公司信用危机的现 实面前，公司资本信用完全成了一个伪命题。所谓公司资本对债权人的担保功能 只不过是理论上的虚构，只有发挥资本的营运功能才能充分保护债权人的利益。 “决定公司信用的并不是公司之资本，公司之资产对公司之信用起着更重要 的作用。在资产信用下，维护公司资产的稳定与安全，必需建立一套监控公司资产 流向的法律制度，即公司的资产流向必需有法律和财务上的合理性”。 在公司财 务理论和实践上，公司资产是公司可以运用的全部财产，是公司营运的基础，也 赵旭东：从资本信用到资产信用，法学研究，2 0 0 3 年第5 期。 【英】保罗戴维斯：英困公司法精要，樊云慧译，法律f | j 版社2 0 0 7 年版，第9 1 页。 赵旭东：公司资本制度改革研究，法律出版社2 0 0 4 年版，第8 1 0 贞。 4 山东大学硕士学位论文 是公司对外清偿债务的担保，资本不过是公司经营的一个起点，是一个静止的数 字。换言之，公司资产才是公司所具有的实际价值，公司凭此对外表明公司的信用， 对内取得股东信任，而公司资本仅是法律规定的数字，并不能反映公司的现存价 值。资产信用对于债权人更有经济上的价值及现实意义。从而，现物出资作价入 股使公司更具竞争力。 资本信用及其对债权的担保不过是理论上的构思和立法上的假没。我们所附 加给公司资本的担保功能是根本不存在的，而公司资本所具有的经营功能却长期 以来被我们所忽视。公司资产才是公司赖以存在的信用基础。公司资本信用的命 题，将揭示公司资本信用命题的潜在矛盾和隐含缺陷，它告诉我们的不仅是公司 资本设计理念的变化，而且导致公司资本信用命题下的系列规则、配套制度的修 正和补充。在资本信用之下，公司股东的出资形式被严格限定，而一些经营功 能很强而偿债功能不足的出资形式被排除在外，完全忽略了对投资资源全面、充 分的利用，牺牲了对投资者的自身投资优势和公司的实际需要。固 这次公司法修订，在资本制度方面，包括股东出资、股份回购这样的制度能 够取得突破的一个方面的原因就是关于对资本的信用和作用的重新认识。在新的 观念下，公司制度需要进行建设性的重构，其中股东出资形式则需要大大放宽和 拓展。保障交易安全和公司债权人的利益并不是一把万能的钥匙，遇到难以解决 的问题都用之来解释，虽然作为民商法的价值理念应该坚持，但不淡具体的制度 设计，只是空洞的谈立法理念和利益平衡，并不会有助于问题的解决。德国2 0 0 8 年1 0 月也颁布了有限责任公司法改革法。其中对于一直坚守的作为资本制度 基础的“债权人保护论”、“资本信用论”进行了修正，确立了“资本严肃论， 并对资本维持原则作了放松规定，以有利于有限责任公司设立的方便，增强德国 公司在欧盟的竞争力。固 ( 三) 财产以及财产形态的不断拓展 公司资本来源于股东的出资。与过去相比，现代社会的财产形态已经发生了 翻天覆地地变化，除了自然形态的物质财产，各种新型财产权利和财产利益更是 固傅穹：公司资本信用悖论，法制与社会发展，2 0 0 3 年第5 期。 蒋人兴：公司法的展开和评判方法、判例、制度，法律出版社2 0 0 1 年版，第l l l 页。 高旭军，白江：论德国有限责任公司法改革法，环球法律评论，2 0 0 9 年第2 期。 山东大学硕士学位论文 同新月异，层出不穷，可以用作出资的财产应该是成千k 万的。公司制度被誉为 人类历史上一个伟大的发明，公司是用来为人类社会创造财富的，它通过公司的 形式把分散的投资者组织起来，吸纳更多的资本来创造财富。从促进社会经济发 展的角度看，应当鼓励没立公司，降低公司设立的门槛，促进对1 字量财产的利 用。在当今社会，以财产形态爆炸来描述财产形态的扩展并不为过。除了传统的 物权和债权外，大量的新型财产形态已经产生，股权、商誉、信用、劳动力等已 经成为社会经济生活中重要的财产形式，也是社会财富的重要组成内容。嘭对于 现物出资，从股东的角度来看，股东若必须投入货币而非以现物出资的方式设立 公司，必然降低股东之投资意愿；从公司治理者的角度来看，股东以现物出资作 价持股，参与经营并移转财产给公司，若因法律的限制而隐性出资，无法在公司 财务报表上显限，则因不易于管理及掌控，而不利于公司治理，并且难以反映因 现物出资而增加之公司资产。 现物出资在现代知识经济的背景下有其存在的社会需求性，在很多高科技公 司或是知识性公司，现物出资往往成为公司发展的关键。现物出资的一系列弊端 完全可以通过建构完善的监管制度来预防，决不能因噎废食。凶此，表现在公司 立法的变迁上，公司法允许的现物出资类型范围也是在不断拓展的。美国修订 标准公司法6 2 1 ( b ) 规定：“董事可以认可发行股票，为此而收受价金，该价 金包括一切有形和无形财产，或是能使公司享受的利益，包括现金、付款证书、 已经提供的劳务、劳务提供合同或公司的其他证券。”该条款对出资形式的界定 可以说是囊括了一些财产形式。 赵旭东：新公司法制度设计，法律出版社2 0 0 6 年版，第2 7 5 页。 6 山东大学硕士学位论文 二、我国现物出资法律制度的形成及存在的主要问题 ( 一) 我国现物出资法律制度的形成 1 9 9 3 年公司法以列举方式规定了股东对公司的出资方式：“股东可以用 货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。 1 9 9 3 年公司法的规定可以概括出股东对公司的出资必须满足的条件为估值确定、 价值稳定和能够转让，体现的立法精神是严格执行资本确定、资本维持和资本不 变三原则，严格维护公司的资本信用。1 9 9 3 年公司法的出台成为中国市场 经济发展的一个重要罩程碑，但该法的缺陷是明显的。为适应国有企业公司化改 造的特定目标，不得不忽视公司法的普适性，规定了很多涉及国有企业改革或国 有投资主体活动的行为规范，公司法在感觉上成了国有企业改革法。公司法制度 内在精神被忽略，国有企业改革问题也无法得到很好解决。为保证公司资本独 立、完整的基础，促使公司资本独立于投资者的资本，在我国，长期坚持公司资 本三原则就变得不可避免，即维持法定注册资本和实缴资本之间的一致，保护债 权人利益。在我国严格的法定资本制下，将公司理解为一种“集合财产”，对出 资形式和出资对价作出严格要求。我国1 9 9 3 年公司法第2 4 条舰定：“股东 可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。” 第8 0 条规定：“发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、 土地使用权作价出资。”根据该法的规定，法律所允许的现物出资方式仅仅包括 上述四种出资类型，把其他的财产形态排除在外。我国1 9 9 3 年公司法采用 列举式的立法技术，对现物出资标的物的范围限制地十分狭窄，既无法满足实际 生活的需要，也没有给其他现物出资形式留下解释的空间。这种立法方式将股权、 债权、劳务、信用等财产形态排除在外，即便是对于该法所许可的现物出资方式 也缺乏可操作性，存在疏漏。例如，对于该法所许可非专利技术出资应满足何种 条件，具体范围如何，如何进行评估作价以及出资不实的责任承担等问题，并没 有明确规定。 1 9 9 3 年公司法第2 4 条和第8 0 条限定列举的四种现物出资形式( 实物、 国营兴权：公司法的现代化：方法与制度，法律出版社2 0 0 7 年版，第9 页。 7 山东大学硕士学位论文 工业产权、非专利技术与土地使用权) 不足以囊括创造公司财富的各种资本源泉。 是否应当允许股权、债权、劳务、信用、债权等其他出资方式，则没有作出明确 舰定，实践中的理解也不一致，极易引发纠纷。最保守的态度就是明确排除其他 出资方式。 随着科技的进步和社会的发展，新的财产类型层出不穷，财产表现形态极大 的拓展。党的十六大报告指出，要“放手让一切劳动、知识、技术、管理和资本 的活力竞相迸发，让一切创造社会财富的源泉充分涌流，以造福于人民”。在此 背景f ，2 0 0 5 年公司法第2 7 条大幅放宽了股东出资方式，公司法第2 7 条规定：“股东呵以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以 用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定 不得作为出资的财产除外。”因此，债权、股权、采矿权、探矿权等他物权均可 作为出资财产。公司法的修改和创新将会鼓励更多的人投资创业。出资类型 的拓宽将强化了公司的资本和资产信用，最终造福广大债权人。 根据2 0 0 5 年公司法的规定，在诸多的出资形式中，只要全体股东的货 币出资金额不低于有限责任公司注册资本的3 0 ，其他的出资形式可以高达公司 注册资本的7 0 。这就大大放宽了出资形式的限制，降低了设立公司的门槛。除 法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外，有限责任公司的股东可以用货币 出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让 的非货币财产作价出资；股份有限公司设立，发起人的出资形式适用有限责任公 司股东出资规定。股份有限公司向社会公众发行的股份以及公司成立后发行的新 股，认购人只能以货币方式进行出资。 与1 9 9 3 年公司法相比较，2 0 0 5 年公司法在股东现物出资方式上作 出了很大的修改。首先，扩大了明确列举的出资形式。一是将工业产权改为了知 识产权。著作权中包含了可转让的财产权内容，完全可以将著作权中的财产性权 利用于出资。其次，对股东出资做了开放性规定。与原公司法严格的列举不同， 该法以“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”的方式为新的 出资方式打开了便利之门。此规定也确立了判