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关于公证债权文书的强制执行2015-10-22张阳天驰君泰律师强制执行与财产保全理论与实践一、公证机构赋予强制执行效力的债权文书简介公证是公证机关根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性与合法性予以证明的一种非诉活动。公证只是一种证明活动，不是解决争议，一般不产生强制执行效力。但公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书除外。公证法第三十七条规定：对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。民事诉讼法第二百一十四条规定：对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。公证机关赋予强制执行效力的公证债权文书是指公证机关依照国家赋予的权力和法律规定的程序，对于追偿债款、物品的文书进行审查，认为事实清楚，双方没有争议并经当事人申请，依法制作的证明该项文书具有强制执行力的法律文书。它有以下特点：1、内容的特定性。赋予强制执行效力的债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。人民法院只执行这类追偿债款和追偿物品的公证债权文书。2、债权的确定性。包括给付内容的确定和双方当事人对债权没有疑义的确定。3、接受强制执行的自愿性。公证债权文书必须载明债务人不履行义务时应受强制执行的承诺，债务人受强制执行的意思表示必须是明示的，不能进行推断。对公证债权文书赋予强制执行的效力，使追偿债款、物品的文书不必经过诉讼程序直接具有强制执行力，是法律赋予公证机关的特殊职能，是国家强制力在公证活动中的特殊体现。它程序简便、快捷高效，对于充分发挥公证职能，规范民事经济活动，维护正常的法律秩序和保护当事人的合法权益具有不可替代的重要作用。二、执行证书的申请债务人不履行或不完全履行公证机关赋予强制执行效力的债权文书的，债权人可以向原公证机关申请执行证书。执行证书是人民法院对公证债权文书强制执行的必备条件。因此，债权人在提起强制执行申请之前必须先向公证机构申请执行证书。申请执行证书需要准备如下材料：1、出具执行证书申请表；2、出具执行证书申请函；3、经公证赋予强制执行效力的债权文书；4、债权人及债务人主体资格材料；5、债权人已履行债权文书约定义务的事实和依据（如：贷款放款凭证等）；6、债务人不履行或不完全履行债权文书约定义务的事实和依据（如：贷款还款明细、债务人还款账户明细记录等）；7、债权人宣布贷款提前到期的通知；8、若债权人已进行债务催讨的，提供相应的催讨文件；9、若有担保人提供担保的，提供相应的证明或登记文件。公证机关接到债权人申请后依法要审查如下事项：（一）不履行或不完全履行的事实确实发生；（二）债权人履行合同义务的事实和证据，债务人依照债权文书已经部分履行的事实；（三）债务人对债权文书规定的履行义务有无疑义。公证机关必须对债务人的履行情况进行审查，但该审查为形式审查，并不要求债务人或担保人必须到场。事实上即使债务人和担保人可以联系得到，其也很少配合公证机关对其未履行债务的审查。更有大量债务人和担保人在违约后处于失联状态，如强制要求公证机关必须在债务人和担保人到场后再出具执行证书，必然侵害债权人的合法权益。公证机关审查合格后签发执行证书。执行证书应当注明被执行人、执行标的和申请执行的期限。债务人已经履行的部分，在执行证书中予以扣除。因债务人不履行或不完全履行而发生的违约金、利息、滞纳金等，可以列入执行标的。这就要求债权人在申请强制执行时必要要计算好执行标的，即包括未偿还债务，也包括违约金、利息、滞纳金等。有的债权文书中注明债务人还需承担实现债权的费用，如律师费、差旅费等。但因上述费用不明确，故一般公证机关不会将上述费用列入执行证书，而法院的执行机关也不会允许债权人在执行证书列明的执行标的之外另列其他项目。三、公证债权文书强制执行的管辖法院关于公证债权文书强制执行的管辖法院现在主要有两种观点：其一是主流观点，即公证债权文书属于法定管辖，当事人不能约定。根据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第10条的规定，公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院执行。上述案件的级别管辖，参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。其二是在司法实践中有的当事人在公证书中对执行法院的管辖进行约定，法院一般也予以受理。理由是所有的公证债权文书均为合同之债，根据民事诉讼法第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”执行作为民事诉讼的一个阶段，理应适应民事诉讼的管辖规定。四、含担保的公证债权文书的执行最高院关于含担保的公证债权文书强制执行的批复中明确规定：现行法律、司法解释并未对公证债权文书所附担保协议的强制执行作出限制性规定，公证机构可以对附有担保协议债权文书的真实性与合法性予以证明，并赋予强制执行效力。如果在主债权文书之外另行签订担保合同，本人认为也可以赋予强制执行效力，理由如为担保合同中的担保人在担保责任发生后即产生了明确的给付内容，符合赋予强制执行效力的公证文书的形式规定。在司法实践中经常发现当事人根据公证处的要求，将主债权合同和担保合同分别赋予强制执行公证的效力，人民法院是应当归为一案还是分别立案呢？一种观点认为每个公证书+执行证书的组合即为一案，在此情况下，主债权合同和担保合同分别各有一套公证书+执行证书的组合，故应分别立案。另一种观点认为根据担保法规定，担保合同为从合同，与主合同一起均为保障同一债权的实现，故应与主债权合并立案，这样即方便执行法官的执行，也有利于节约司法资源。笔者同一第二种观点。五、公证债权文书中约定利息和滞纳金的执行如前所述，因债务人不履行或不完全履行而发生的违约金、利息、滞纳金等，可以列入执行标的。但在司法实践中常遇到合同中约定的利息和滞纳金等给付至实际付款之日，而在债务人违约的情况下，实际付款之日又是一个不确定的日期，在此情况下如何确定利息和滞纳金的截止日呢？一种观点认为，列入执行标的的利息和违约金应截止于执行证书签发之日。理由是只有在执行证书签发前的债务才是确定的债务，才符合强制执行公证的法律要求。另一种观点认为利息和滞纳金应当按约定给付至实际付款之日，理由是强制执行公证只是对当事人签订债权文书的证明并赋予强制执行效力，不能改变当事人之间的约定。笔者同意第二种观点，除上述理由外，笔者认为确定的