（经济法学专业论文）我国上市公司虚假信息披露的法律问题研究.pdf

摘要 由计划经济向市场经济转轨的过程中，中国资本市场的建立有其不同于欧美国家的 独特逻辑，这种逻辑一方面表现为我国资本市场的运作和证券的发行、父易制度鄙是服 务于国有企业改制的核心目的，涉及到国家及政府、企业及其管理层、证券服务机构、 投资者等多种主体之间利益的权衡与冲突；另一方面则表现为上市公司缺乏行为自律 性，不能严格遵守资本市场行为规范，通过制作虚假的会计报表、频繁的关联交易等手 段达到在证券市场上“圈钱”的目的。在对上市公司所披露的财务信息的研究中这利- 独特的逻辑从一个侧面折射出来。围绕着信息披露的全过程通过对不同阶段、不同主 体在其中的地位和作用的分析，我们不仅可以了解到上市公司是如何选择信息披露的内 容和方式的，证券服务机构是如何提供审计报告、传递作息、进行分析等服务的，投资 者是基于怎样的判断作出投资决策的。股票交易所和证监会等机构和部门是如何进行管 制和规范的，还可以看到存在于资本市场上各类主体之间的千丝月缕的联系。因而，也 就不难理解为何我国上市公司所披露的信息，经过了诸如审计、审核、分析等层层监督 之后，仍不能真实反映公司的经营业绩和财务状况，反而时常误导投资者，使其作出错 误的判断、蒙受损失。 近年来，无论是资本市场相当发达的美国，还是资本市场刚刚起步的我国，都发生 了大量的虚假信息披露案。虚假信息披露产生的原因是多方面的，而法律不健全和对造 假行为惩治不力是其中十分重要的原因。美国在其资本市场系列财务丑闻发生后，采取 了一系列加强财务报告法律责任的措施，尤其是发布了萨班斯奥克斯利法案，极大 地提高了虚假信息披露的法律责任。反观我国，由于立法和司法实践严重滞后，虚假信 息披露的法律责任弱化，会计造假成本过低，致使上市公司财务操纵现象严重，这重创 了投资者的信心。阻碍了资本市场优化资源配置功能的有效发挥。本文通过对上市公司 法律制度的研究成果和有关实践经验的基t i 出_ l z ，运用法学、会计学、经济学等学科的相 关理论，以上市公司的财务报告为主体进行系统研究，提出修改有关法律和司法程序的 建议，以期为有效遏制虚假信息披露行为、有效保护投资者的合法权益提供理论支持和 参考。 关键词：信息披露财务报告上市公司法律责任 我国一l 市公司虚假信息披露的法律问题研究 a b s t r a c t i nt h es t a g eo fe c o n o m ys y s t e mr e f o r m i n g ，t h el o g i co fb u i l d i n gc a p i t a lm a r k e ti nc h i n a i sv e r yd i f f e r e n tf r o mi no t h e rc o u n t r i e s o n eh a n d ，t h ei n s t i t u t i o n a lf r a m e w o r kw h i c hs e l - v e s t ot h es t a t e o w n e de n t e r p r i s e s s y s t e mc h a n g i n gi n v o l v e sg o v e r n m e n t s ，e n t e r p r i s e s ，f a c i l i t a t i o n a g e n c i e s ，i n v e s t o r se t c a n dt h eb e n e f i tr e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h e s eb o d i e s i na n o t h e rh a n d ， t h e r ea r ca l s om a n yp r o b l e m si n s i d el i s t e d c o m p a n i e s 。f o re x a m p l e ，t h e i n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e si sa l w a y sn o ti nt i m e ，a n di so fl o wp e r t h l e n c e ；i n t e r i o rc o n t r o ls y s t e mi sn o t p e r f e c te t c i nt h el e g a ls t u d yo fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，i ti se a s i l yt or e a l i z et h ec a u s eo f f r a u d u l e n tf i n a n c i a lr e p o r t i n g f r a u d u l e n tf i n a n c i a lr e p o r t i n gf o o l st h ec a p i t a lm a r k e ta l lo v e rt h e i v o r l d e v e ni nt h e u n i t e ds t a t e s ，w h o s ei n s t i t u t i o nw a sr e g a r d sa st h eb e s to v e rt h ew o r l d ，t h er e c e n tf l o o do f f r a u d u l e n tf i n a n c i a lr e p o r t i n gg r e a t l yd a m a g e dt h em a c r o e c o n o m i c sa n di n v e s t o r s 。c o n f i d e n c e t h ec o n g r e s so ft h eu n i t e ds t a t e si s s u e dt h es a b a n e s o x l e ya c to f2 0 0 2t op r o t e c ti n v e s t o r s b yi m p r o v i n gt h ea c c u r a c ya n dr e l i a b i l i t yo fc o r p o r a t ed i s c l o s u r e s i nc h i n a , f r a u d u l e n t f i n a n c i a lr e p o r t i n gi se v e t lm o r ep e r v a s i v e ，w h i c hc a u s e st h el o s so fi n v e s t o r sa n di n j u r e st h e e f f i c i e n c yo fc a p i t a lm a r k e t i no r d e rt od e a lw i t ht h ep r o b l e m ，i ti sc r u c i a lt oi m p r o v er e l a t e d l a w sa n d s t r e n g t h e np u n i s h m e n to fm i s r e p r e s e n t a t i o n t h e d i s s e r t a t i o n s y s t e m a t i c a l l y e x p l o r e sa n da n a l y z e st h el e g a ll i a b i l i t yf o rm i s r e p r e s e n t a t i o ni nf i n a n c i a lr e p o r t i n ga n dt h e c u r r e n ts i t u a t i o ni nc h i n a a tt h ee n do ft h i sd i s s e r t a t i o n , t h ea u t h o rp u tf o r w a r ds o m e s u g g e s t i o n s t oi m p r o v er e l a t e dl a w st od e c r e a s et h ef r a u d u l e n tf i n a n c i a lr e p o r t i n g k e yw o r d s ：i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ef i n a n c i a lr e p o r t i n gl i s t e dc o m p a n i e s l e g a ll i a b i l i t y 海南大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所节交的学位论文是本人在导师的指导h 独立进行研究i ：作所取锕的成震。 除文中已经注明引刚的内容外本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰下j 过的作品或成聚。 对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本卢明的法律结果“i 木人 承担 论文作者繇1 3 币赂 日期：衅易月；口日 学位论文版权使用授权说明 本人完全了解海南人学关于收集、保存、使_ l j 学位论文的规定，即：学校有权保留并向国家有 关部门或机构送交论文的复印件丰电子版，允许论文被夯阅和借阅。本人授权海南人学司以将本： 位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采州影印、缩印或扫描等复制手段保存乖 汇编本学位论文。本人在导师指导f 完成的论文成果知识产权门属海南人学。 保密论文在解密后遵守此规定。 论文作者签名：陬可惦 导师签名：么肜仍 日期：1 护刁年。6 j 月? 9 日日期：口 年月；口日 日期：1 矿吖年6 月；9 日日期：口) 年莎月口日 ! - - f 。 本人已经认真阅读。c a l l s 高校学位论文全文数据库发布章程”同意将本人的学位论文提交 “c a l l s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章样”中规定享受相关权益。l 亘重迨塞 论文作者虢琢，赡 日期：旧年。1 月弓。日 导师签名 日期 锄， 莎月夕。日 1 导论 ，一 1 1 研究的目的与意义 信息披露源于对信息公开的要求，对于一个有效的证券市场而言，信息的提供应当 是全面、准确而且及时的。只有在这样的市场环境下，投资者爿能根锚所掌握的僻息作 出理性的判断，其利益才能真j 下得到保障：只有一个中小投资者对其充满信心的市场， 才能实现良性、健康的发展。但是自证券市场产生之初，这一不证自明的结论就时刻 与虚假信息披露这一谬论同在，可以说，各国证券法的制定、修改和完善过程就是 一个与虚假信息披露行为不断作斗争的过程。 简单回顾一下国内外证券市场上的虚假信息披露事件。1 7 2 0 年英国南海公司事件被 认为是世界上第一例上市公司财务报告舞弊案，该事件直接导致了泡沫公司取缔法 的出台和股份公司近一百年的关闭。1 9 2 9 年美国股市的动荡催生了1 9 3 3 年证券法 和1 9 3 4 年证券交易法，但联邦的法律并没有遏制住资本天章旱同益滋生的毒瘤。2 0 0 1 年1 1 月，美国能源巨擘安然公司( e n r o n ) 向纽约南区破产法院申请破产保护，成为美 国历史上最大的申请破产保护的公司。这一记录在2 0 0 2 年世界通信公司( w o r l d c o m ) 对美国证券交易委员会( s e c ) 的破产保护申请中被刷新。2 0 0 2 年4 月，美固证券交易 委员会( s e c ) 向联邦法院纽约南区法庭提出民事诉讼指控施乐公司( x e r o x ) 进j 财 务欺诈，称其在1 9 9 7 至2 0 0 0 年；川，高估营业收入4 2 亿美元，虚增税前利涧1 5 亿天 元。在我国资本市场发展的十余年时间里，先后发生了琼民源、红光实业、九州股份， 银广厦、s t 郑百文等虚假信息披露案件，最近，科隆集团、大唐电信等案件也被炒得沸 沸扬扬。 2 0 0 6 年5 月以来，中国资本市场一改往同低迷局面，股市与债市的每同收盘点数均 出现大幅上扬圆。在这些利好消息的刺激下，许多人开始将自己手中的“热钱”投入股 票和基金，更有甚者将房屋抵押贷款用于证券市场的投资，全国一派“全民炒股”的念 势。在我国证券市场不景气，中小投资者损失惨重的时候，上市公司在质量上良莠不齐， 通过拙劣的造假手段上市“圈钱”，损害投资者利益的问题引起了社会的高度关注。在 资本市场行情十分好，公司法、证券法刚刚修订并颁行的当下，证券市场i ：r i 续 出现了上市公司散布不实信息，或者利用内幕信息配合二级市场炒作等新的虚假信息披 露手段，这就更需要我们针对我国资本市场和上市公司的状况更深层次、更全硇i 地思 考滋生虚假信息披露这一恶劣行为的土壤和动机，从而探寻遏制的途径，提出x f 策”迎 议，以保护投资者和上市公司的长远利益，树立资本市场的信誉，维护我国正z e 建设1 1 。国家统计局圆际统计信息中心“美国额频爆m 倍帐j i 闻”，陶酗氇 济信息) 2 0 0 2 年第1 3 期 。2 0 0 6 年5 月黄金州期间中固资率市场发生“j f 喷”罐商时收盘点数丛到1 7 0 0 点2 0 0 6 年1 0 7 jr 琛州鼻；艘 市收盘点数又攀升全2 0 0 0 点 1 我国j ：市公司虚假信息披磊的泣律问厦研究 的f i j 场经济的稳定。 1 2 基本概念的界定 1 2 1 信息披露( i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ) 所峭信息披露，指的是上市公司及其他相关主体，依据法律、法规及其他规范性文 件，通过一定的媒体，将上市公司以及与上市公司相关的信息，持续地向社会公众披露 的行为。根据这一定义，可以明确以下几点： ( t ) 信息披露的义务主体主要包括上市公司及其发起人；上市公司的管理层，如董 事，监事，高级管理人员：上市公司的控股股东；证券服务机构，如会计师事务所，证 券公司律师事务所等。 ( 2 ) 信息披露的对象主要包括投资者，债权人，股票交易所，证监会等，其中投资 者和债权人基于逐利目的使用上市公司披露的信息，而股票交易所和证监会基于监管目 的使用上市公司披露的信息。 ( 3 ) 信息披露的内容主要是上市公司的财务信息，即能够反映上市公司的财务状况、 经营成果和现金流量等可能影响上市公司所发行证券价值的信息。 ( 4 ) 信息披露的形式是多种多样的，上市公司用以公开发布信息的媒体也很多。就 我国上市公司而言，根据中圆证监会上市公司信息披露管理办法第4 条的规定，上 市公司的信息披露文件包括招股说明书，募集说明书，上市公告书，年度报告，半年度 报告，季度报告以及临时报告。 1 2 2 财务报告( f i n a n c i a lr e p o a i n g ) 迄今为止，关于账务报告很难找到权威性定义，大多数学者在讨论有关财务报告的 问题时，主要是通过对其内容的叙述来界定这一概念的。财务报告包括表内确认与表外 披露两方面内容。按照美国财务会计准则委员会( f a s b ) 1 9 7 8 年1 1 月发布的第一号财 务会计概念公告。表内确认是“将某一事项作为一项资产、负债、收入，费用或其他类 似项目f 式记录或列入一个会计主体财务报表( f i n a n c i a ls t a t e m e n t ) 的过程”，其表现为由 资产负债表( b a l a n c es h e e t ) 、利润表( i n c o m es t a t e m e n to rs t a t e m e n to fe a r n i n g s ) 和现 金流量表( s t a t e m e n t o f c a s hf l o w s ) 组成的三大报表为主的财务报表信息。此外，财务 报告的内容还包括报表附注( n o t e s ) 、补充信息( s u p p l e m e n t a r yi n f o r m a t i o n ) 和其他的财务 报告( o t h e r m e a n s o f f i n a n c i a lr e p o x t i n g ) ，其中，补充性信息指物价变动信息等，其他财务 报告指公司年报中除财务报表以外的有关财务的部分，管理当局讨论与分析 ( m a r i a g e m e n i d i s c u s s i o na n d a n a l y s i s ，m i ) a ) ，经济分析和统计报告、致股东信等。 随着当今财务信息中纯粹会计边界的模糊，财务报表之外的与财务会计相关的非会计数 据信息，只要能反映或揭示会计主体的财务状况、经营成果和现金流量，能帮助信息使 “f a s b ，1 9 了8 ：o b j e c t i v e o f f i n a n c i a l r e p o r t i n g b y b u s i n e s s e n t e r p r i s e p a r a ，7 1 ) 0 , n a l d e k i c s o & j e t t y w e y g a n d t1 9 9 5 e n t c r m c d i a t e a c c o u n t i n g ( 8 ”e d t i o n ) p 1 3 4 6 转0 l 白葛家澍：t 论埘井撤表和财务报告的区别。j 联系，财会月刊，1 9 9 8 年第l1 1 日 2 我目i ：市公r i j 堰假竹息披崭的法律问题研究 用者理解、判断企业财务报表的信息，也被要求披露出来，许多学者称之为表外披露。 ( 图2 1 ) ij l 1 一 j ，l l - 廿丛姒出，r 怖一l 勺、#c 一口& l 、m 口1 k nl ， j m “r ) 一o ， b d 目m “i m “ r ) d_ f t m u vm q 一肇奉财务撤袁( c f a审计部分) 一确认j i 计苴概念公告一 j e 他信息 j c 他于段财务报告 财务撤表报表附注 羚充信息 财务状7 兕表咧如：酬如：恻! i 【j ： 例f f 【j ： 盈利j 牟血收益表会计政策物价变动竹息管删! j 局的i 论j 分析 打：s e c l o - k i l 寿中根 玛屯合流量表或有事项 ( f a s 8 9 )- 敛般东的竹函据s e c s k 的姚女l l f j 天 业主投资和存贷计价方法 “油j 天然气竞午情况和术蹙货；之干 派给业土款表已发行股份投 仳癍苴f 吉息的i f 论 备选计量属性( f a s 6 9 )分析帅报告 ( 历史成奉项岂的 经济绕| 十资睾 市场价值) 公“j 新闻 图2 1 美国财务会计准则委员会( f a s b ) 关于财务报告体系图 信息披露是与财务报告相关的信息披露，财务报告是信息披露的核心内容。由于财 务报告在信息披露中的突出地位，在世界范e 苣l 内，财务报告所采用的标准、格式f l 趋一 致，即使不同的利益相关者出于不同的目的、持有不同的观念、处于不同的角度，对财 务报告的内容和形式的要求也是趋于一致的。因而，本文对我国上市公司信息披露问题 的分析主要是以财务报告为对象来进行的。 一 1 2 3 虚假信息披露( f r a d u l c n tf i n a n c i a li n f o r m a t i o n ) 虚假信息披露是指上市公司披馐的信息1 i 能反映公, - j 的典实经济情况，严巫地背离 公司实际的财务状况、经营成果和现金流量，其结果是大降低了所披露信息的、钛策有用 性，甚至给投资者造成误导或欺诈。我国新修订的公司法第2 0 3 条规定“公司在依 法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假或者隐瞒重要事实”；新修 订的证券法第6 3 规定“发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完 整，不得有虚假记载或者重大遗漏”。2 0 0 3 年1 月9r 最高人民法院颁布的关于审理 证券市场因虚假陈述引发的懂事赔偿案件的若干规定明确了证券市场虚假信息披露的 定义，即“信息披露义务人违反证券法律规定。在证券发行或者交易过程中，对重大事 件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正 当披薅信息的行为” 1 2 4 上市公司( l i s t e dc o m p a n i e s ) 本文所讨论的上市公司，其含义与我国公司法第1 2 1 条的规定一致是指其股 票在证券所上市交易的股份有限公司。上市公刮与公众公司( p u b l i cc o m p a n i e s ) 是曲个 3 我固上市公司虚假信息披嚣的法律何题研究 不同的概念，后者是指资本由股份构成，股份可以向公众发售的公司。在我国，公众公 司主要是指股份有限公司，公众公司若符合规定的条件，可以申请其股票在股票交易所 上市交易，从而变成上市公司。可见，公众公司是上市公司的一个上位概念。 应当指出的是，我国的上市公司主要是指原本完全由国家控股，通过定向募集或 者公开募集的方式，组建成股份有限公司并且上市的国有企业。这些改制后的国有企业。 虽然在所有权这一问题上变得十分复杂，股东的性质和股权结构都发生了一定的变化， 但并不影响国家对企业的相对控股地位。正是由于这一特点，在经济体制转轨的过程中 我国资本市场上证券发行具有一定的计划管理色彩。上市公司法人治理结构不完善，运 作程序不规范，缺乏行为自律的习惯，。因而，虚假信息披露案件也就表现出与其他国 家不同的一些特点。 1 3 结构安排与研究方法 13 1 本文的结构安排 第一部分为导论，交待本文研究的目的与意义，采用的研究方法，以及所涉及的基 爿：概念，明确了本文的研究对象与研究范围，为接下来的论述部分作好铺垫。 第二部分，通过对信息披露制度发展演变这一历史过程的梳理，对信息披露制度设 立的依据、目的以及现状等方面有了一个比较全面的概括。在此基础上，本文引入供应 链理论。介绍了资本市场上信息披露的过程、阶段及各个阶段的主体，并从市场失灵与 政府干预的角度来分析信息披露制度的必要性。从而对信息披露制度的地位与作用加以 明确。 第三部分，先对我国现行的信息披露制度进行总体的介绍然后从上市公司信息披 露的法律义务和违背这一义务所应当承担的法律责任的角度，对这一制度的理论背景、 立法依据和法律的明文规定加以解说，指出信息披露法律制度在制度设计中所遵循的原 则。 第四部分，针对我国国有企业改制上市后的虚假信息披露行为，对我国资本市场上 上市公司进行虚假陈述所采用的手段进行描述，并深入分析了信息披露过程中各类主体 进行虚假陈述的原因。 第五部分，结合本文第三部分、第四部分的内容，着力探讨了当前我国信息披露制 度所存在的问题，并针对这些问题提出改进的建议，以期对我国当前的立法实践有所助 益。 最后是本文的结论部分，本文认为，我国上市公司的虚假信息披露行为，其产生的 根源在于国家和政府对国有企业和资本市场的过度干预，不合理的股权结构使得我国的 上市公司及其管理层甚至证券服务机构都都不得不受到控股股东的控制和影响，从而作 ”有的学肯认为我围的固有企业i 现代企业制度是宅伞不同的现代企业法律制度和产权理论不能适用于固有企 业- 州i f 我国固有企业法律制度心当足礁啦的企业法律领域，j 瞄铡定专门的法律规范粜调整本人认为，固青企 业虽然何j 特殊性t 但足固竹企业改革足遵循现代产权制度和股份肯限公司的理论而进行的，我国国有企业当前存 n 的i u 题的，井小足为，返蝗删论小相触，l 足背离r 这些理论的结果 4 一 墨里占查竺型堡堡生星丝壹些兰堡塑壁塑壅 出侵害了中小投资者的合法权益的虚假陈述行为。因而，我国相关法律、法规应当注重 于通过完善上市公司的治理结构，净化资本市场的环境和强化相关主体的法律责任等手 段来完善信息披露制度。 1 3 2 本文的研究方法 信息披露问题不是一个单纯的法律制度问题，而是一个跨学科的问题。就信息披露 的过程而言，是一个利益相关群体相互博弈的过程，需要具体分析各个主体的动机和对 利益的权衡彳能真正弄清楚虚假信息披露行为产生的原因：就信息披露的载体而言，以 财务报告为主体的信息披露资料是与会计专业知识和相关会计准则密切联系的，换言 之，只有看得懂财务报告才能看得出有没有造假；就信息披露制度而言，法律、法规作 用的对象是具体的人的行为，如何对不同主体的行为加以规范，避免资本市场上的虚假 陈述行为是其核心内容。因而，本文除了采取法学的研究方法，如比较法学的方法、法 解释学的方法，来对信息披露法律制度中法律关系主体的权利和义务加以分析外，还采 取了对现实案例进行剖析的实证研究方法，对财务报表的内容和数掘进行解说的会计学 方法，以及信息披露主体作出具体行为时衡量成本与效益的制度经济学的研究方法。 2 有关信息披露制度的一般理论 2 1 信息披露制度的历史演变 从会计角度来看，最初并没有信息披露的概念，早期与会计相关的就是财务报表。 信息披露在其漫长的发展变迁中曾先后经历了以账簿披露为主体、以财务报表披露为主 体和以财务报告披露为主体的三个阶段。总地来说，立法对信息披露的要求是内容越来 越全面，格式越来越规范。 1 7 到1 8 世纪，由于王权受到限制与海外贸易风险的降低，英国经济得到相当程度 的发展，人们对市场风险没有充分的估计，当时资本市场上投机意识日益浓厚。随着一 家以代理当时陷入财政困境的英国政府发行债券为主的公司南海公司经议会 批准成立，各类泡沫公司应运而生。市场的狂热让人们不再考虑这类公司是否有正常 的经营活动，能否维持等一些基本的问题，人们所关注的只是在公司股票价格下跌前， 能否找到买家。1 7 2 0 年开始的金融恐慌最终波及到南海公司。南海公司倒闭后，英国政 府组织对其进行清查，认定南海公司在公司账目等问题上存在舞弊行为。1 7 2 0 年6 月 1 1 日，英国议会通过了泡沫公司取缔法( b u b b l e a c t ) 。，对股份公司的申请施加了严 格的限制，取消了一些公司被授予的特许权，并强化了对公司的监管，包括要求公司提 供相关的会计记录与报告。大多数学者认为这是信息披露制度的肇始。 。英同议会授予南海公司专营英国与南美间贸易的垄断权，鼓励社会公众购买该公司的股票这实际上等于部分认 购政府债券，因为南海公司认购了政府一项金额颇扁的债券。 。也有学者认为，泡沫公司取缔法的出台是为，保护南海公司的股票价格不受冲击因为当时很多英国议会议员， 包括国王乔治也拥有大量南海公司的股票 5 我国上市公司虚呈佑息披崭的法律问屈研究 1 9 2 9 1 9 3 3 ，年全球牲的经济大危机暴发之前，自由放任主义的经济理论在美国盛 行，政府对管制企业不感兴趣。会计师们主要从事为企业提供诸如编制预算、推行标 准成本制度等方面的咨询服务，此外就是在向银行提供信用报告时，成为企业的顾问， 并帮助企业纳税。大多数公司的财务报表不需要也不经过审计，对于企业财务报表，独 立审计已经没有鉴证作甩p 许多公司发行无面值股票一( p a rv a l u e s t o c k ) 羽，在当时的 会计界，不提倡独立性，反注重“保密性”，这正好为企业肆无忌惮地在财务与会计上 作假提供了掩护。另外，2 0 世纪初期，金融资本主义在美国兴起，银行家大量参与了美 国公司的经营业务，金融业与证券业相结合，助长了金融投机行为 。可以说，经济危 机的前十年，美国企业在财务上弄虚作假是没有任何障碍的。事后，人们在反省这次危 机、寻找可能的原因时，会计被认为是最大的“替罪羊”。由于存在公司虚夸或编造利 润的公司财务丑闻，人们普遍认为投资者受到了这些虚假的盈利记录的欺骗。因此，联 邦政府在参考各州“蓝天法”的基础上，先后通过了1 9 3 3 年证券法和1 9 3 4 年，证 券交易法，确立了以英国法的公开原则和纽约州“蓝天法”的反欺诈原则相结合产生 的证券法基本原则信息披露原则，进而创立了上市公司强制性信息披露的相关法律 与规定。此外，美国政府还专门成立了证券交易委员会( s e c ) ，对市场进行监管，包 括负责制定上市公司必须遵守的信息披露规则。 “9 1 1 ”事件后，由于股票下跌，美国市场上很多公司基于股本市值的融资出现 头寸不足等问题，对这些问题的清算揭开了新一轮的公司丑闻。2 0 0 1 年1 1 月8 日，美 国能源巨擘安然公司( e n r o n ) 向s e c 提交报告( 8 一k 表) ，要求调减利润。随着问题的 不断增加，以及收购谈判的破裂，1 2 月2 日，安然公司向纽约南区破产法院申请破产保 护。安然公司因其2 0 0 1 年9 月3 0 日的资产负债表显示资产总额超过6 0 0 亿美元，而成 为美国历史上最大的申请破产保护的公司。然而，进入2 0 0 2 年，美国公司市场接连发 生公司虚假信息披露事件，名单上的公司越来越多，规模也不断增大，特别是世界通讯 ( w o r l dc o r n ) 2 0 0 5 年5 月传出3 8 亿美元的假账及7 月2 1 日申请破产保护，其手段之 恶劣、数额之巨大都创下了新的记录。不断爆发的公司丑闻，导致股票指数和个股价格 下降，股票市场总体走低。受此影响，纳斯达克在2 0 0 2 年7 月份跌破1 0 0 0 点，与2 0 0 0 年3 月的峰值相比，降幅超过8 0 。媒体称之为“安然病”( c n r o n i t i c s ) 。面对着这场 严重的诚信危机，会计再次成为众矢之的，美国的会计准则受到指责，具有全球声誉的 安达信会计师事务所( a r t h u r a n d e r s e n ) 差点被关闭。美国政府作出强烈反应，不仅正式 介入会计监管体系，还成立了由政府主导的会计监管委员会( p u b l i cc o m p a n y a c c o u n t i n g g j p r e v i t s bd m e r i n o ： h i s t o r yo fa c c o u n t i n gi na 田e r i c a n e wy o r k ：r o n a l d w i l e y 1 9 7 9 9 这种股票的实收资本与其设定价值的差额奉戌记入资本公积但由十没有规定资本公积小能转记为盈余公积的准 则或制度，于是自- 些公司不但把这种溢余转记为“盈余公积”，而且用它来支付股利。 当时堪管已经相应青法律不允许银行资奉介入股市但很多银行都川避这一法律，通过创办子公司的方式进入股 票市场用银行的资奉抬高股价，再用更高的股价向银行抵押以僻取更多的资本。 黄世忠等：会计数字游戏美国十丈财务舞弊案例剖析 ，中圈财政经济出版牡2 0 0 3 年版，第二章。 6 我国 ：市公一d 虚假信息披露的法律问题研究 o v e r s i g h tb o a r d ) 。美国议会于2 0 0 2 年7 月1 5 日通过了新的公司改革法案，即萨班斯 一奥克斯利法案( s a r b a n e s o x l e y a c t ) ，其中一个重要的问题就是要求上市公司加强信 息披露。，信息披露制度从而得到进一步完善。 在英国和美国的影响下，世界各国相继建立了适应本国资本市场的信息披露制度， 并逐渐形成了完全信息披露制度和实质性审核制度两种信息披露模式。对于完全信息披 露制度，最经典的思想阐述体现在美国大法官路易斯d 布兰代斯( l o u i s d b r a n d e i s ) 在其著作他人的金钱( o t h e r p e o p l e sm o n e y ) 一书中，“公开制度作为现代社会与产 业弊病的矫正政策而被推崇，阳光是最好的防腐剂，电灯是最好的警察”。完全信息披 露制度的含义是，“为使有价证券之发行公司完全公开有关其证券为投资判断所必要之 情报，而投资决定之本身则委托诸投资人之自由判断及责任者” 。完全信息披露制度 建立在这样的理论假设之上：在一个自由竞争的、有效的、信息充分的证券市场条件下， 只要信息完全、真实、及时地公开，市场机制与法律制度能够有效地运行，证券市场自 身会促使投资者作出选择。证券管理者的责任就是保证信息的完全、真实、公开与禁止 信息滥用，并通过执法纠正市场的不完善，任何过多的管制和干预都不会带来更为积极 的效果。完全信息披露模式以美国为典型，这是与其完善的民事救济体系分不开的。 实质性审核制度则意味着“证券的发行，必须先经主管机关之核准，主管机关就发 行人的条件予以审查，发行人必须符合一定的发行条件，主管机关予以核准”。实质 性审核制度不仅仅要求上市公司及其发起人真实、准确、完整地公开与其自身及发行证 券的相关信息，还必须满足包括最低资本限额的规定、盈利能力的考察、资本结构是否 合理、有否一定的偿债能力以及开业时间的长短等多个方面的实质性要求，这些要求体 现在国家通过公司法和证券法就证券的发行所设定的统一的规范和标准之中。与完全信 息披露制度相比，实质性审核制度赋予证券监管机构握有更大的权力，更注重维护公共 利益和社会安全，在很大程度上具有国家干预的性质，为欧洲大陆国家和我国所采用。 2 2 作为法律义务的信息披露 在规范资本市场上相关利益主体信息披露行为的过程中，人们逐渐发现信息披露作 为一种会计现象，既不是偶然的，也不是孤立的。上市公司之所以通过其财务报告，屡 屡操纵盈利，粉饰财务状况，对投资人作不实的报导，具有深层次的经济背景。对所披 露信息的真实、准确与完整承担责任，并不仅仅是对会计和审计部门的要求，而且应当 作为上市公司及其管理人员对投资者的一项受托责任。随着资本市场的不断发展，上市 公司规模的不断扩大，所涉及的主体和利益越来越广泛，信息披露作为资本市场的应有 o 萨班斯一奥克斯利法案第4 0 1 节对1 9 3 4 年i j 下券交易法第1 3 节作出如下修改：在财务报告的准确性上 每个财务撒告，包丰舌财务声明，要求运用法案规定的通行会计准则做：b 。并且，提交给s e c 的文件应当能够反映注 册会计师事务所根据s e c 认可的会计准则和规章制度所做 h 的任何重大修改。在表外交易方面要求s e c 在公司改 革法案生效的1 8 0 天内制定规则使卜市公司定期报告能够充分披露所有重大的表外交易以及上市公司与任何没有 合并财务撤告的实体或个人之问可能对七市公一d 的财务状况产生现实的或潜在的重大影响关系 o 赖源河：证券管理法规，法律出版社1 9 9 1 年版，第3 8 页。 o 赖源河：证券管理法规法律出版社1 9 9 1 年版，第4 2 页 7 我国l ：市公司虚假信息披嚣的法律问题研究 之义，也就经历了一个从最初的契约义务到作为一项法律义务而被最终确定下来的过 程。可见，信息披露的制度的产生和演变，是适应各个时期经济政策与经济发展的状况 与要求的结果。 2 2 1 所有权与控制权的分离与代理人问题 伯利和米思斯( b e r l e m e a n s ，1 9 3 2 ) 在现代公司与私有财产中得出这样的结 论：随着现代公司的发展已经发生了所有权与控制权的分离，公司实际上已经由职业经 理人组成的“控制者集团”所控制，属于经营者支配。“事实是，从所有权中分离出来 的经济权力的集中，已创造出许多经济帝国，并将这些帝国送到新式的专制主义者手中， 而将所有者贬到单纯出资人的地位”。证券组合理论也作出了类似的解释。根据这一 理论，股东往往拥有多种股票以分散风险，特别是在发达的证券市场条件下，风险承受 的有效配置意味着股权极为分散，投资者与管理者通过资本市场发生关系。股东持股的 多角化产生了搭便车( f r e er i d e ) 问题，特别是广大的通过二级市场购买股票的中小 股东，其持有股票的目的往往不是投资获取股利，而是为了投机赚取股票差价，没有一 个股东拥有足够的动力去耗费资源确保管理当局按股东利益行事。因此，公司股东便将 内部控制和其他决策的权利委托给董事会，作为一种监督高级管理人员的最高的内部控 制机制，董事会的作用是最小化由于所有权与控制权分离而产生的成本。 代理人问题的产生是两权分离不可避免的问题。在一个成熟的经理人市场上，具备 了相当数量的有经营管理能力和职业道德的“职业经理人”。任一经理人一旦出现了不 称职的情况都可能经由公司章程规定的程序或因为公司并购等原因而失去原有的职位。 这对于他们不仅仅是巨额年薪、股票期权、津贴、退休金以及极高待遇和福利等的丧失， 。更是对自我成就感、职业声誉乃至社会地位的极大挫折，真真切切关系到他们的切身 利益。利益是行动真正的驱动力。经理人员往往希望通过信息披露向委托人充分展示其 “高超”的管理技巧，“出类拔萃”的管理才能，以及“骄人”的管理业绩。即使他们 为了规避事后可能的法律责任而不得不披露相关信息，他们也会选择法律免责的最低限 度，包括尽可能多地陈述或描述相关事件，将负面影响穿插在各种陈述与描述之中；通 过大量的技术性的或繁杂的语言陈述，在履行法定义务披露事件的同时，让信息使用者 最低限度地了解事件的真相；他们甚至会选择一个特定的时机来披露一些负面的事件， 。伯利和米恩斯把美国2 0 0 家人企业分5 种类型进行了股份所有与公司支配关系的调盎，结果表明，其中有8 8 家( 占 调盘对象的4 4 ，占公刊财产的5 8 ) 的企业由并未握有公司股权的经理人员控制，只有2 2 家企业完全由个人股 东控制或单个股东拥卡多数股权。 。2 0 0 2 年，有“世界第一c e o ”之称的通用电气( g e ) 前总裁杰克韦尔奇的一场离婚官司引发r 伞世界对职业经 理人报酬的关注。根据g e 公州的最新财务擞表，韦尔奇2 0 ( 3 1 年t 资收入是1 6 2 0 万天元他拥有2 1 8 0 万股g e 公 吲股票日前价值为8 9 4 亿美元，他址拥有价值2 5 亿美元的股票选择权以及价值3 0 0 0 万美兀的房产。此外，根据 将书尔奇在九十年代中期与g e 签署的份相当优厚的退休协议他能享受种种有生之年直有效的待遇：包括免 费使用纽约的一套8 万美元月租金的公寓、免费使用公r 可的波哿7 8 7 专机、外f 就餐赞用由公r d 撤销、各种体育比 赛都n r 享用通用电气预定的座位、由公司支付某乡村俱乐部的会费，还有保安费等据估计，这场离婚官司将韦尔 奇损失j ：亿美元，他的第三任妻了则成为美国最富有的女性之一 8 一 一墨曼圭虫坌卫生堡堡垒垫墅竺鲨堡坚壁竺壅：一 使公众忽视这部分信息，或者让公众认为是客观环境朔j 造成的尸 与国外上市公司不t 同的是，j 在我国并不存在叶? 铲成熟的经理入市场，也不存在经理 ，从翘司自悦升竞争、z ：碲t 且，? 俄，鲥铺公司管乎其目埭饪股韵背凛4 ，董事j 翻捌员大多来自 政府机构及其直属单位，管理层往往由政府任命，受国有控股股东控制的上市公司董事 会和管理当局更愿意服从国有大股东的利益，而不是向全体股东负责，加上大多数上市 公司的监事会形同虚设，对控股股东的行为约束缺乏有效的监督机制。结果使上市公司 完全成为国有大股东( 准确地说是国有资产的代理人) 的傀儡。由于国有资产所有者的 缺位和上市公司管理层本身的代理问题，广大的中小投资者实际上承受了国有控股股东 和管理当局的双重代理，在上市公司信息披露过程中，中小投资者也就处于更为弱势的 地位。可见，在公司法、证券法等相关法律法规中，对上市公司提供财务报告的 内容的格式等作出强制性规定，并制定会计准则和信息披露规则对确认、计量的标准及 财务报告的格式予以规范，对我国资本市场而言是十分必要的，因而，信息披露作为一 种相关主体的法律义务被确定下来。 2 2 2 董事和高级管理人员的受托责任 现代公司的控制权已经从股东转向了经营者，实现了所有权与经营权的分离，投资 者往往不亲自参与对企业事务的管理，而是将这些事务交托给专门的经理人员。由此， 经理人员与投资者之间便形成了委托代理关系，经理人员承受了相应的受托责任 ( a c c o u n t a b i l i t y ) 。，投资者是委托人，经理人员是受托人。经理人员受托责任的内容是 合理、有效地管理与运用委托方所交付的资源，保证企业资产的安全、完整，并实现资 产的保值增值的责任，其目标是企业价值的最大化。为了表明受托责任的履行情况，经 理人员要如实地进行信息披露，向投资者报告企业的财务状况和经营业绩，不得隐瞒、 欺骗，擐资小埠将根据所披露的信息判断绎理奎易是否尽心尽职。这其中，会计师是不 可缺少的一类主体，其作用在于认定受托责任的完成情况，将受托责任表述得更清楚。 根据公司法的规定，股东( 即使是控股股东) 也只能通过股东大会和董事会行使股 权来实现对公司的控制，与经理人员一般很少发生直接的关系，他们往往通过董事会选 择经理人员的方式来实现对企业的管理与控制。在发达的证券市场条件下，股权极为分 散，投资者与管理者通过资本市场发生关系，由于股票可以自由转让，特别是广大的、 通过二级市场购买股票的中小股东，其持有股票的目的往往并非为了投资获取股利，而 是为了投机赚取股价差额。如果仅仅将上市公司作为一系列契约的存在，将上市公司管 。如，1 9 9 7 年，英国波音公司在戴安娜下妃和特丽莎修女的葬礼期同，披露其生产线在1 9 9 6 年就已经崩溃的信息， 因为公众可能忽视这一坏消息；2 0 0 1 年底到2 0 0 2 年上半年，美国资本市场上许多公- 1 借9 1 l 事件之机冲销巨额损 失，以使公众容易接受。 。t h ek o h l e r sd i c t i o r l a r yo f a c t o u n r a n t s 对a c c o u n t a b i l i t y 的解释足：( 1 ) 雇员、代理人或其他人员定期地令人满意地 报告其是舌按照授权行事的义务：( 2 ) 以货币形式、财产单位或其他标准