（经济法学专业论文）我国股份公司股东的权利与义务探究.pdf

摘要 公司制度的创设曾被誉为超过蒸汽机和电力的发明，它为社会迅速募集资 金进行大规模生产提供了法律上的实现形式，满足了广大投资者以有限责任获 取最大收益的要求，是近现代世界各囤经济获得迅速发展的重要制度保障。可以 说，一国的公司制度直接影响国家的经济发展和社会进步。我国当前正在推进 以股份制为主的现代公司体制改革，其目的就是要为公司发展创造良好的制度 环境。其中，股份公司股东作为利益主体是公司治理结构的关键。伴随着市场 经济和现代公司法的不断发展，保护股份股东权利的呼声越来越高。但是，我 国学界对股份股东应享有的权利和承担的义务认识不一。从目前现状看，很多 公司股东的权利未得到有效的保护，股东利益未能够充分的实现，股东义务的 履行也不尽善。这种状况直接挫伤了投资者积极性，削弱了资本市场的应有作 用，防碍了国民经济的持续发展。究其原因是由国家政策偏差，立法滞后，所 有权干涉经营权，股东权利意识不强，控制股东与公司经营者滥权等多种原因 造成。针对上述情况，本文较为详细地论述了股东权的性质：对我国股东权利 与义务在实践中出现的问题进行认真的剖解与分析；阐述了公司股东应当享有 的权利与承担义务的具体内容；借鉴西方发达国家的经验与做法，紧密结合我 国国情，客观地论述保护中小股东的合法权益的重大意义，提出在我国应当确 立累积投票制度、表决权代理制度、股东投票权限制与排除制度、股东代表诉 讼制度；由于控制股东在公司中的特殊地位和影响，防止其消极作用和负面影 响的存在与扩大，提出加强控制股东对公司及其它股东和的注意义务和忠实义 务。 关键词：股份公司股东权利义务 中小股东控制股东 a b s t r a c t i ti sc o n s i d e r e dt h a te s t a b l i s h m e n to fc o m p a n ys y s t e me x c e e dt h e i n v e n t i o no fs t e a n le n g i n ea n de l e c t r i cp o w e r ，i tp r o v i d e sl e g a lf b m l a tf o r s o c i e t yt oc o l l e c t 如n da n dm a k eal a r g e - s c a l ep r o d u c t i o na n ds a t i s 母 i n v e s t o r st op r o f i tm o s tw i t h1 i m h dl i a b i l i t y ，a 1 1 dp r o v i d ea ni m p o n a n t g u a r a n t e ef o rl a t c e r - d a yc o u n t r i e si nt h ew o r l dt od e v e l o pr a p i d l y i tc a n b es a i dt h a tm ec o m p a n ys y s t e mo fac o u n t ya f f e c t sd i r e c t l yi t se c o n o m i c d e v e l o p m e m a n ds o c i a la d v a l l c e m e m c h i n ai s p r o m o t i n gm o d e m c o m p a l l yr e f b h n t h e r e i n ，i ti sk e yo fc o m p a n ym a l l a g i n gs t m c t u r et h a t s t o c k h o l d e ro fs t o c kc o m p a n yi sm a i nb o d y a c c o m p a n y i n gd e v e i o p m e n t o fm a r k e te c o n o m ya n dm o d e me c o n o m ya 1 1 dm o d e mc o m p a n yl a w ，t h e v o i c ef o r p r o t e c t i n gt h er i g h to fs t o c k h o l d e r si s r a i s e dh i g h e ra n d h i 曲e r b u t c h i n e s ea c a d e m eh a sad i 旋r e n t a c q u a i n t a l l c e a b o u t s t o c l ( 1 1 0 1 d e r s t h e r i 曲t a n d o b l i g a t i o n l o o k i n g s t a c u si n q u o ，s t o c k h o l d e r s m er i 曲t i n m a n yc o m p a n i e s c a n tb e p r o t e c t e d v a l i d l y ，a n dt h e i ra d v a n t a g ec a l l tb er e a l i z e d ，a n dt h e i ro b l i g a t i o ni s n t c a r r i e d eo u tp e r f b c t l y t h es t a t l l sc o m u s e si n v e s t o r s e n t h u s i a s md i r e c t l y ， a n dw e a k e na c t i o no fc a p i t a lm a r l ( e t ，b ei nah i n 妇c ef o rn a t i o n a l e c o n o m yd e v e l o p i r 培c o n t i n u o u s l y - i ti sb e c a u s eo fd e f l e c t i o no fn a t i o n a l p o l i c y a n dl a w m a k i n gl a g g i n ga n do w n e r s h i p i na l l u s i o nt oa b o v e i n f b m l a t i o n ，m e t e x td i s c u s si nd e t a 订t h ec h a r a c t e r a b o u t i i s t o c k h o l d e r r i 曲t ；a n a t o m i e se a m e s t l yq u e s t i o n sa b o u ts h a r e h o l d e r s r i g h t a n d o b l i g a t i o n i nc h i n e s es t o c k c o m p a n y i n p r a c t i c e ，e x p a t i a t e i d i o g r a p h i cc o n t e n ta b o u ts h a r e h o l d e r s r i g h ta n do b l i g a t i o ni nc h i n e s e s t o c kc o m p a l l y ；u s e se x p e r i e n c ea n dm e t h o do fw e s ta d v a n c e dc o u n 订i e s f o rr e f e r e n c e ，c o m b i n ec h i n e s ea c t u a l i t yc l o s e ，d i s c u s si m p e r s o n a l i t y i m p o r t a mm e a n i n ga b o u tp r o t e c t i n gm i d d l ea n ds m a l ls t o c i ( h o l d e r s l e g a l r i g h t ，p u tf o r w a r dt os e t t i n gu pa c c u m u l a t i o nv o t i n gs y s t e mv o t i n gr i g h t a g e n ts y s t e m ， a n ds t o c k h o l d e rv o t i n gl i m i ta n de l i m i n a t m g s y s t e m ， s t o c k h o l d e rr e p r e s e n t a t i o nl i t i g a t i n gs y s t e m b yc o m r o l l i n gs t o c k h o l d e r s e s p e c i a ls t a t u sa n de f f e c t ，a v o i di t sp a s s i v ea c t i o na n dn e g a t i v ee 仃e c t e x i s t i n ga n de x t e n d i n g ，p u tf o 工w a r dt ot i 曲t l yc o n t r 0 1 l i n gs t o c l ( 1 l o l d e r s a t t e r l t i v ea n d1 0 y a lo b l i g a t i o nt oh i sc o m p a n ya 1 1 do t h e rs t o c l ( h 0 1 d e r s k e y w o r d ： s t o c kc o m p a n y ； s t o c k h 0 1 d e r ； r i g h t ； o b l i g a t i o n ； m e d i u m a n ds m a us t o c k h o l d e r ；c o n t r o ls t o c k h o i d e r ： i 独创性声明 y7 6 5 8 2 2 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标违和致掰的地方步k ，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获f 趣粥或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 靴论文作者签名：跞六义签字目期2 。巧年中月对日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了榔皇尊有关保留、使用学位论文的规是 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和 借阍。本人授# 萄黼可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印。缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文， ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：囊舞声这叉、 导师签名 签字日期：趔哆年牛月掣十日 签字日期 学位论文作者毕业去向： 工作单位 通讯地址 电话 邮编 & o 口譬 寸 引言 引言 公司是指依照公司法设立的企j 法人。西方市场经济国家公司法把最 大限度地营利，实现股东利益的最大化视为公司的最高价值取向。实际上，公 司法就是股东权益保护法，公司法的历史就是一部为股东权益保护而奋斗和努 力的历史。股东权的保护程度如何，不仅直接关系到股东个人的切身利益，而 且关系到公司本身的存废，并进一步波及公司的劳动者、经营者、消费者、债 权人、交易客户、公司所在地居民、公司所在地政府乃至全社会的利益，可谓 意义重大。另一方面，权利与义务总是相生相伴，履行义务也是实现权利的前 提和保障。从某种意义上说，股东权利的实现程度，取决于股东义务的履行程 度。股东义务的切实履行同样不可或缺。 迄今为止，我国公司法实旌已逾十年。公司法对推动我国现代企业 制度的建立，规范国有企业股份制改组，都起到了十分重要的作用，其历史功绩 不可磨灭。公司，特别是股份有限公司作为我国目前最为经常的经济载体，在 国民经济发展中扮演着越来越重要的角色。而公司的存废与兴衰在很大程度上又 取决于股东权利与义务的实现程度。现行公司法第一条即是对公司股东权益 保护的原则规定。第4 条第1 款又规定，“公司股东作为出资者按投入公司的资 本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利”，这是对股东权利 作的高度概括。此外，在第十章罗列了股东对公司及公司的其它股东和债权人应 当承担的义务和责任。公司法中规定的股东权利大体可分为共益权与自益权 两类。前者是后者实现的基础，后者是前者追求的目的。为保护股东特别是中小 股东的合法权益和投资热情，充分发挥公司制度在圈民经济发展中的积极作用， 我国立法机关在1 9 9 3 年1 2 月2 9 日颁布了公司法后，又于1 9 9 8 年1 2 月2 9 日颁布了证券法。但十年的实践证明，目前我国股份公司股东的权利实现并 不理想，股东义务也不规范，现行公司法在这方面尚存缺陷，亟需修改、补充和 完善。当前，中国公司法修改也在酝酿之中。本文立足于中国股东权利与义 。f f 保树著：中国公司法修改草案建议稿，社会科学文献版礼2 0 0 4 年1 1 月第1 版，箱8 l 页。 。“少侠：对完善我国公司法若十问题的思考，载于赵万一、卢代富著：公司法国际经验与理论架构 法律出版社2 0 0 5 年3 月第1 版，第1 5 页。 堡垦坚堡垒望丝查堕坚型皇墨竺堡型 务的实现现状，大胆借鉴发达国家保护股东权利与规范股东义务的先进立法、判 例与学说，就健全我国的股东权利与义务体系作一探讨，以期抛砖引玉。 第一章股东权利与义务的内容 第一章股东权利与义务的内容 一、股东权的含义 ( 一) 股东的含义 股东，是指向公司出资或取得公司股份，并以其出资或所持股份对公司承 担责任并享有权利的人。在多数国家和地区，凡是向公司出资或取得公司股份 者，不论何种公司类型，统称为股东。在个别国家和地区，向公司出资者统称 为公司成员，其中只有其出资划分为股份者，称为股东，如我国香港地区。在 我国现行公司法及公司制度中，股东是指向公司出资并对公司享有权利并 承担义务的人。但由于公司的类型、投资人向公司出资的时间以及取得股权的 方式不同，对股东的含义表述也不同。我国公司法第三章在有关股份有限 公司的规定中，使用了发起人的概念。实际上发起人与股东是两个既有联系又 有区别的概念。公司的发起人，是指参加订立发起人协议，提出设立公司的申 请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。因此，发起人是公司当然的股 东。但公司的股东不以发起人为限，除发起人外，任何在公司设立阶段和公司 成立后认购或受让公司股份的人都可以成为公司股东。 股东是成立公司的最基本要素之一，其对于公司成立与存续的意义无与伦 比。可以说，没有股东就没有公司。因为股东不仅是成立公司的人的基础，而 且股东的出资也构成了公司的初始资本。因此，公司的目的就是最大限度地营 利，以实现股东利益的最大化。可以说，近现代公司法的历史就是一部为保护 股东利益而奋斗和努力的过程。因为股东的利益如不能得到充分的保护，必然 动摇公司制度的根基。而且，对公司股东的不仅直接关系到股东个人的切身利 益，还关系到公司本身的存废，甚至波及到与公司有关的社会主体的利益。所 以说，强调对股东利益的保护与公司社会责任同等重要。 ( 二) 股东权的含义 。孙晓洁著：公卅法摹本原理，中国检察出版卒十2 0 0 4 年版，第1 7 3 页。 。石少侠著：公司法教程，中国政法人学出版社1 9 9 9 年4 月第l 版，第1 4 l 页。 垫鬯鉴竺竺里墼查塑壑型兰墨墨堡薹 股东权，是指股东基于其股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公 司经营管理与监督的权利。公司是由股东出资组成的法人组织，股东将自己的 财产交由公司经营管理，就应按其出资份额对公司享有一定的权利，同时按权 利与义务相伴随原理，也对公司承担一定的义务。股东从向公司出资时起就自 然享有股东权，这是股东对公司出资的一嘈十对价。 股东权的特点是股东地位平等。在股东间相互关系上，现代各国和地区的 公司法均规定，股东平等原则是维系公司内部关系的主要原则。按此原则，在 公司中基于股东资格而产生的每个股东的权利和义务都应当是平等的，各股东 依其所持的股份比例或拥有的出资额享有平等的权利，承担平等的义务，不允 许有任何歧视。这对维护股东权益，防止大股东的专横与独断，具有重要意义。 就股权平等的绝对性而言，只要具备股东身份，不论股东间有何不同，均可以 股东身份在公司中享有股东权利，如参加股东会，分配股息，行使对经营者的 监督权。就股权平等的相对性而言，股权平等并非指所有股东都享有同样的权 利和承担同样的义务。股东地位平等是以持有同量同种股份为前提的。就各个 股东来说，由于股东在公司中所持有的股份比例各不相同，其所具体享有的权 利和承担的义务也不相同。因为股权平等是指种在资本平等的基础上的平等， 或是一种按比例的平等。“一股一表决权”制度就集中体现了这种比例上的平等。 我国公司法中第1 3 0 条规定的“同股同权、同股同利”，第1 0 6 条规定的“一 股一表决权”，第1 9 5 条规定的“按股份分配公司财产”就是这种股权平等的绝 对性与相对性的法律体现。 ( 三) 股东权的性质 对于股东权性质的认识在理论界却颇多分歧，特别是涉及到国有企业股份 制改组中对国家股的性质认定、对国家与企业的相互关系等问题更具争议，因 此对股东权性质问题的探讨仍具重要意义。我国法学界对股东权性质的认识主 要有五种观点： l _ 物权说 。刘俊海：股份有限公司般东权的保护，来自 h t t p ：删wf 0 1 i a t h sd r ie d u c n o l d i s s u e 7 j r f y a n l i a l l 5 1 0 h t m ，2 0 0 0 年5 月。 。刘凯湘：论股东权的性质与内容来自h n p ：c n s 3 7 2 lc o 此n s d 1 1 ，2 0 0 2 年6 月5 日。 第一蕈股东权利与义务的内晷 以王利明教授为代表的观点认为，股东权体现的是股份公司的双重所有权 结构，但围绕股东投入公司的财产，他认为股份公司享有法人所有权并不是对 股东所有权的否定，只是股东所有权表现为收益权和部分处分权，面不再是完 整的所有权。同时，他还认为这种双重结构不过是“一物一权”的特殊表现形 式。 2 债权说 早在2 0 世纪3 0 年代，中国学者所著的公司法论著中就已经介绍了股东的 债权人身份理论。该说认为，公司因商业而成立，股东享受公司赢利之实惠， 则其所外之地位，殆为债权人之地位无异。2 0 世纪8 0 年代未，学者郭锋针对我 国国有企业改革进程中的股份化现象，认为现代公司制的一个最大特征在于公 司实际控制权由股东向经理层转移。因此，传统的股东权已经消灭，股东所认 股份是以请求利益分配为目的的附条件债权。也就是蜕，股东的收益权已成为 一种债务请求权。还有个别学者提出了“新债权说”，认为股东权不是近似于 债权，而根本就是债权。 3 社员权说 该说完全抛弃了股东在公司中的财产权，认为股东因投资于社团法人或加 入社团法人而成为其成员，并基于其成员资格在团体内部拥有权利，这种权利 包括股东自益权与共益权。股东享有社员权是作为产权交换的代价。 4 综合权利说 梁慧星教授认为，股东权系综合性权利，既有非财产权性质的表决权，又 有财产权性质的获得信息和公司解散时取回剩余财产韵权利，是以社员权为基 础的综合权利。青年学者梅慎实也认为，股东权就如公民的权利，它并非是一 种单一性质的权利，而是兼有人身和财产性质的综合权利。 5 独立说 目前在公司法学者中比较流行并被接受的理论是独立说。以江平教授为代 表的学者认为，股东权只能是一种自成一体的独立权利类型，是作为股东转让 。王利明：论股份制企业所有权的二重结构，中国法学1 9 8 9 年第l 期。 。郸峰：股份制企业所有枞问题的探讨，中国浊学1 9 9 8 年第3 期。 。储育明：论股权的性质及其对我国企业产权理论的嚣响，经济法制1 9 9 d 年第2 期 。粱慧星蔫：民法总论，法律出版卅。1 9 9 8 年版，第6 4 页。 。梅慎实著：现代公司机关权构造论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 2 2 页。 墨鬯坚堂竺旦壁查堕坚型兰墨墨堡! ! 出资财产所有权的对价的民事权利。股东权是通过股东出资这一特定的法律行 为创设的，创设行为完成了股东权与公司所有权的独立，成为公司所有权的伴 生物。石少侠教授也认同独立说。他认为股东权既不是所有权，也不是债权， 股东权实质上是与所有权和债权并列的一种权利。从总体上看，股东权已不是 所有权，股东是以放弃对实物性财产的所有权束取得股东权，而股东权只是财 产化了的权利。主张股东权独立但又与前两种观点不同的理论还有“股东权既 不是所有权，也不是债权，更不是什么其它权，而是公司法赋予股东的一种独 立权利，股东权是与所有权、债权、社员权等传统权利并列的一种独立的权利 形态”。 笔者以为，股东权是一种合同预期权利。股东各方加入公司，形成复杂的 关系合同，股东权的行使也受到包括公司法、公司章程在内的关系合同的辖制。 因为公司法应视作契约的默示条款，而章程则是股东的自我约定。所以，与其 认为股东权是所有权、债权、或者是其它什么权利，不如认为股东权是股东各 方在加入公司这一关系合同时所享有的实现其合理预期的权利。当然，这并不 是在给股东权下定义，而只是提供一种对股东权的新的理解。 ( 四) 股东权的分类 尽管在不同公司或同一公司的不同股东中，股东权的内容及其表现形式各 不相同，但仍可按不同的标准，对股东权进行科学的分类。各国公司法理论对 股东权的分类主要有以下几种： 1 自益权与共益权。这是以股权行使的目的和内容为标准进行划分的。前 者是指股东专以自己的利益为目的而行使的权利。后者是指股东既以自己的利 益又以公司的利益为目的而行使的权利。 2 固有权与非固有权。这是以股权的重要程度为标准进行划分的。前者又 称法定股东权，是指公司法赋予股东的、不得以公司章程或股东会议决议 予以剥夺或限制的权利。非固有权，又称非法定股东权，是指可由公司章程或 股东会议决议予以剥夺或限制的权利。其区分标准即是“法律有无强行赋予”。 3 普通股东权与特别股东权。这是以权利主体标准进行划分的。前者是指 。江平、扎祥俊：论股权，中国法学1 9 9 4 年第l 期。 。孙晓济著：公司法基本原理，中国检察出版社2 0 0 4 年版第1 9 6 一1 9 7 页。 第辛股东权利与义务的内容 普通股东享有的股权。后者是指特别股东如公司发起人才享有的股权。 二、股东权利的内容 各国或地区的公司法一般均不具体明确地列举股东的权利，股东的权 利散见于公司法的有关条款中，除法定权利外，公司法还允许公司章程 加以补充。虽然股东权利的具体内容因公司的种类及股权的性质不同而不尽一 致，但各国公司法一般都赋予股东最为核心的权利，如表决权、获得信息 权、诉讼权等。就各国或地区公司立法共同确认的股东的一般权利而言，股东 主要享有以下主要权利： ( 一) 出席股东会议及会上表决权 现代公司的股东一般不直接经营公司，出席股东会并行使表决权是股东参 与公司经营管理的重要手段。股东会会议是为股东提供的参与公司经营管理的 一个机会与场所，由全体股东组成。因此，每个股东不论大小都有权出席股东 会，并行使表决权。我国公司法第一百零三条规定了公司几乎所有重大事 项都必须由股东会决议，股东出席股东会，并有权通过表决来对有关事项作出 是否同意的决定。有限责任公司的股东是按照出资比例行使表决权，股份有限 公司的股东按照所持有的股份数额行使表决权。为保障股东这一权利的行使， 各国设立了表决权代理制度，即股东因故不能或不愿参加股东会时，有权委托 他人代为参加并代为行使表决权。各国和地区均承认股份有限公司的股东表决 权代理制度，但有的国家和地区未对有限责任公司的股东表决权代理制度作出 明文规定。原因是这些国家和地区认为有限责任公司为封闭性公司( 即闭锁公 司) ，公司的经营状况不能对外公丌，不宜委托代理人参加股东会议，但允许其 它股东代为表决，以保障股东表决权的充分行使。” ( 二) 股息、红利分配权 该权利是股东权利的核心。有限责任公司股东转让出资受到限制，所以分 取股息、红利是其投资的最大目的。股份有限公司股东虽然可以在股票市场自 由转让其股份，但分取股息、红利也是股东投资的一个主要目的。公司股息、 红利是指向股东分配的公司净利润。因此，只有在公司有股息、红利可分配时， o 陆介雄著：公司法原理与实务，工商出版社1 9 9 9 年版，第2 2 4 页。 7 我国股份公司股东的权利与义务探冤 股东才能实际分得股息、红利。而且公司向股东分配股息、红利前须通过股东 大会或董事会决议，该决议还不得违反公司法中关于股息、红利分配的限 制性规定。各国公司法均对公司股息、红利分配有严格限制。如美国示 范公司修正本规定下列情形，公司不得分配股息、红利：第一、通常营业状 态下，公司不能偿还到期债务，第二、公司总资产少于其总负债。德国、法困、 意大利公司法规定，在宣布分配股利前，每年至少要有5 的净利润纳入法定的 储备金，一直到该基金达到公司总资产的1 0 以上为止。我国公司法规定， 公司在弥补亏损和提取公积金、法定公益金前不得向股东分配利润。 ( 三) 选举权和被选举权 股东有权通过股东会会议选举公司的董事和监事，在股东的条件符合公 司法规定的董事和监事的任职资格时，可依法定的议事规则被选举为公司的 董事和监事。选举权与被选举权是股东通过股东会议参与公司经营管理的一项 重要权利。其中选举董事是股东最关键的一项权利。选举董事通常采用股东会 普通决议方式，决议数按“一股一票”的资本多数决原则进行。因此，占公司 出资总额或发行股份总数5 l 以上的股东可独占董事会全体成员的任免权，并 通过选举代表自己利益的董事来达到其控制公司的目的。其它小股东对董事的 任免权则大为削弱。在“资本多数决”原则下，为保护小股东的合法利益，使 其选举出能代表自己利益的董事进入董事会，许多国家设立了累积投票制度。 我囤公司法对股东的选举权与被选举权也作了明确规定。 ( 四) 股东会提案权 虽然股东在股东会上享有对公司重大事务的表决权，但股东会由董事会召 集，股东会召集的事由以及决议事项通常由董事会决定，股东只能通过董事会 所控制的股东会，对董事会提案内容表示赞成或反对，股东的地位十分被动。 为了保障中小股东的权利，很多国家规定了股东提案权。如法国商事公司法 第1 6 0 条规定，代表5 以上资本的一名或若干名股东，或上市公司由登记入册 至少两年及持有至少5 表决权的股东组成的股东协会有权要求将决议草案列 入会议日程。德国股份公司法第1 2 6 条、第1 2 7 条规定，股东可以有所限 制地针对董事会的提议提出反对建议，股东也可以推荐监事会成员或审计员的 第一币股东权利与义务的内科 候选人，但应当说明其姓名、职- k 和住址。董事会有义务对中小股东的提议进 行通知。韩国1 9 9 8 年的商法规定，持有3 股份的股东有权向董事会提出 议案。因此，提案权也是对也是对小股东的特别保护措施。 ( 五) 对公司经营状况的建议权和知情权 我国公司法第1 1 0 条规定“股东有权查阅公司章程、股东大会会议记 录和财务会计报告，对公司经营提出建议或者质询。”股东的建议权是指股东对 于公司经营决策提出合理建议的权利。当股东认为某种做法更有利于公司经营， 会给公司带来更大利润时，可以直接向公司提出自己的意见，建议公司采取某 种做法或者放弃原来的做法。但实践中，建议权如同虚设，股东向何人提起建 议，其建议又如何处理，都没有明确的规定。 股东的知情权是指股东享有知道和了解公司经营状况的重要信息的权利。 其包括质询权、查阅权等。但查阅的对象仅限于公司章程、股东大会记录和财 务会议报告，而不涉及股东名册及反映公司真实的财产与经济状况的其它重要 信息的载体( 如董事会记录，作为财务会计报告制作来源的原始材料) 这无疑 削弱了股东查阅权的存在价值。就质询权而言，质询是一件非常严肃的事情， 质询的主体为哪些，谁又是答洵义务人，质询的场所，质询的范围，都应该在 相关法规有相应的规定，而我国目前的法律法规，并没有明确的规定，质询权 根本不具有实际操作性。 实践中，有股东因主张查阅公司的会计账目被拒而根据公司法第3 2 条、 l l o 条向法院提起诉讼。对此，有两种意见。反对意见认为，将有关账册交股东 查阅会影响公司特别是上市公司的正常经营；支持意见认为，股东知情权不限 于公司财务会讨报告，还应包括公司账簿、注册会计师出具的审验报告、监事 会的检查报告等。 ( 六) 股份转让权和优先受让出资权 股份转让权是指股东按照公司法和公司章程的规定转让其出资或股份 的权利。为维护资本充实原则，各国公司法普遍禁止股东抽逃出资，但允许股 。佚名：论股份有限责任公司股权及j l 法律保护，来自h t t p ：w 州g u q u a n n e t p r i d t p a g e a s p ，2 0 0 2 年4 月6 “。 。赵万一、卢代富著：公司法国际经验与理论梨构，法律出版社2 0 0 5 年3 月第l 版，第1 5 9 页。 9 我国股份公卅股东的权利与义务探冗 东以转让m 资方式来转移投资风险以及回收本金。由于有限责任公司的人合公 司特征及公司最高人数限制所决定，各国通常允许并鼓励股东之间转让出资， 但对向股东以外的人转让出资则加以限制。股份有限公司是资合公司，各国均 允许其股东自由转让股份不受限制。公司法通常也对公司的发起人、董事、崎 事在一定时间内转址股份加以限制，有些国家也允许公司章程限制股份转让， 如日本、法国。 ( 七) 公司增资时的优先认购权 有限公司既是资合公司，又是人合公司，股东有最高人数的限制。各国公 司法普遍赋予其原股东在公司增资时有优先认缴出资的权利，而且这是一项绝 对的权利。关于股份公司股东新股优先认贿权的规定，各国公司法的规定有所 不同。大体分为三种：第一，新股认购权属于公司章程所定的权利。如美国示 范公司法修正本及美国大多数州公司法、日本商法规定，股东是否有新 股优先认购权取决于公司章程的规定或公司机关的决定。第二，新股认购权属 于法定权利，但允许股东会议决议排除。如德国股份公司法第1 8 6 条规定， 股东享有在增加资本时认购新股的法定权利，但这一权利是相对的，股东大会 关于公司增资的特别决议可以全部或部分排除新股认购权。只有在保留股东的 新股认购权的条件下，认购新股票的权利才能得到保证。第三，新股认购权属 于法定的绝对权利，公司章程或股东会议不得予以排除。如法国商事公司法 第1 8 3 条规定，“股份包含有增资时的优先认购权，股东拥有优先认购与其股份 数相应的、为实现增资而发行的货币股的权利。1 切相反的条款均为未作订立。 在认购期间，如优先认购权与本身可转让的股票相脱离时，该权利可以转让； 在相反情况下，该权利可在与该股票相同的条件下让与。”但股东可以以个人的 名义放弃其优先权。我国公司法第3 3 条规定，有限责任公司“公司新增资 本时，股东可以优先认缴出资”：但股份有限公司股东对发行的新股有无优先认 购权，公司法未作明确规定。但公司法第1 3 7 条规定，公司以当年利润 向原有股东分派新股的，股东应享有优先权；第1 3 8 条规定，在不是向原有股 东分派新股时，股东对发行的新股是否享有优先认购权由股东大会决定。只有 股东大会对向原有股东发行新股的种类及数额作出决议时，股东才享有新股优 1 0 第一蕈股东权利与义务的内器 先认购权。 ( 八) 剩余财产分配权 普通股的股东有权分配公司终止时清理债权债务后的剩余财产。我国公 司法第1 9 5 条第3 款规定：公司财产按前款规定清偿后的剩余财产，有限责 任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 因此，在公司清算后，股东有权依法取得清算后的剩余财产，有权请求就公司 的剩余财产按照出资比例或股份进行分割。 ( 九) 提议召开临时股东会议的权利 我国公司法第4 3 条和第1 0 4 条规定，在有限责任公司中，代表四分之 一以上表决权的股东，可以提议召开临时股东会议；在股份有限公司中，持有 公司股份1 0 以上的股东请求时，应当在两个月内召开临时股东大会。 ( 十) 退股权 在理论上，退股权分为两种。一是基于保护股东利益的需要而设置的退出 权( 异议股东的股份购回请求权) ，即在特殊情况下股东可以要求退出公司；二 是减资意义上的退股权，即股东基于自身需要而退股。退股后，公司的注册资 本将减少。有关退股权，国外公司立法多有规定。我国公司法( 修改草案) ( 2 0 0 4 年7 月) 意见稿第2 1 0 条规定：股东对于股东会或股东大会作出的公司 合并、分立有异议的，可以要求公司以公平合理的价格回购其持有的公司股份。 有学者认为，我国现行公司法有关股东不得抽回出资，其本义是股东必须 严格履行出资义务，而并未对退股予以明确禁止。 ( 十一) 诉讼权 为了切实保障股东的合法权利，一些国家和地区的公司立法还赋予股东个 人诉权，即当董事、监事或经理等高管人员对公司应负责任而公司末予追究时， 可由股东为公司提起意在追究其法律责任的诉讼。此外，当股东会议的召集程 序及其决议内容或方法违法或违反公司章程h 寸，股东也可就此提起诉讼。对股 东个人诉权的行使，有的国家公司法规定将该权利赋予所有股东，如美国、法 。赵万一、卢代富著：公司法国虾经验b 理论架构，法律出版社2 0 0 5 年3 月第l 版，第1 6 2 页。 。少侠著：公司法教程，中国政法大学出版社1 9 9 9 年4 月第1 版，第1 4 5 页。 我幽胜份公一j 股东的权利与义务探冗 国等。我因公司法第儿1 条规定：股东大会、董事会的决议违反法律、行 政法规，侵犯了股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行 为和侵害行为的诉讼。有的国家则只允许拥有一定比例股份的少数股东才能享 有该权利。根据各国公司法关于股东诉权规定的情形看，股东行使诉权有两种 形式，一种是直接诉讼，另一种是股东代位诉讼。直接诉讼，是指股东为自己 的利益，以自己的名义向公司或其它权利侵害人提起的诉讼。这类诉讼包括股 东会或董事会决议撤销之诉，决议无效之诉、损害赔偿之诉。股东代位诉讼， 也称股东代表诉讼或股东派生诉讼( 英美法系国家) ，是指股东为公司利益而提 起的诉讼。由于股东利益与公司利益是一致的。因此，股东为公司利益而起诉 实际上是为了自己的利益。股东代位诉讼源于英国1 8 6 4 年潘多铅矿公司诉麦瑞 威泽案的判例。法院判决认为：尽管存在“福斯诉哈博特规则”的限制，仍应 允许少数股东发动代位诉讼，因为除此就无法使公司董事及高管人员损害公司 或股东利益的行为归于无效。自此，股东代位诉讼作为强化对公司经营管理的 重要监督手段，逐渐为大多数国家立法所确认。我国公司法和民事诉讼 法均未设立股东诉讼制度。因此股东的诉讼权缺乏程序上的保障，应该在立 法上予以完善。 三、股东的义务的内容 股东义务是指股东基于股东资格而对公司所承担的作为或不作为的义务。 按照权利与义务相对等原则，股东对公司享有权利，当然也应对公司承担义务。 各国和地区的公司法对股东义务的规定大同小异，基本上有以下几方面： ( 一) 向公司出资的义务 出资是指股东应按其所承诺的出资额或所认购的股份金额，向公司缴纳股 款。出资是股东最重要、最基本的义务。违反出资义务的行为，在公司成立之 前，属合同法上的违约行为，已足额交纳出资的股东可就其自身遭受的损失向 未交纳出资的股东请求赔偿。在公司成立之后，则属公司法上的违法行为和损 害公司利益的侵权行为，公司将有权向该股东及其他发起人股东要求履行出资 义务或填补出资，并承担相应的赔偿责任。股东违反出资义务的行为可表现为 根本未出资、未足额出资和未适当出资( 即出资的时间、形式或手续不符合规 兰二兰塑查坚型兰墨箜塑塑堡 定) 三种形式。“在股东未履行出资义务情况下，可采取如下三种救济手段： l 。减少资本，取消股权。将股东未出资的部分从公司资本中减除，使公司 资本与股东的实际出资额一致，取消该股东的股权及股东身份。 2 替代出资，追偿债务。由其他股东替代未出资的股东履行出资义务，该 股东的资格继续存在，股权得以圆满，同时，替代出资的股东取得向该股东追 偿的权利。 3 转让股权，变更股东。将未出资股东的股权直接转让给其他股东或股东 之外的投资者，由受让者履行相应的出资义务。此与前种方式的区别在于越过 替代履行、追偿出资款的中间程序，而直接通过股权转让的方式取得该项股权。 ( 二) 遵守公司章程 公司章程是公司内部的规章制度，是规范公司组织及行为的基本自治规则。 我国公司法第l l 条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有 约束力。这就十分明确地规定了公司章程的约束范围。因此，遵守公司章程应 是股东最基本的义务。公司的所有股东，不论其为原始股东还是继受股东，均 负有遵守公司章程的义务。其依照法律和章程的规定享受权利，也须依照法律 和章程的规定负担义务。 ( 三) 对公司所负债务承担责任 股东对公司所负债务的责任，因公司类型不同而异。无限公司的股东及两 合公司中的的无限责任股东，对公司所负的债务承担无限责任，即不以股东的 出资为限。有限责任公司及股份有限公司的股东，对公司债务则仅以其出资额 或认缴的股款为限，此外，不负其它法律责任。我国公司法第3 、4 条规定， 对于公司的债务，有限责任公司的股东以其出资额为限承担责任；股份有限公 司的股东以其所持股份为限承担责任。 ( 四) 在公司存续期间不得抽回出资的义务 为维持公司成立后的正常运营和保护债权人的利益，大陆法系国家或地区 的公司法一般规定，股东在公司登记后不得抽回其出资，这也是资本维持原则 的要求。我国公司法第2 0 9 条规定：公司的发起人、股东在公司成立后抽 。赵旭东：违反出资义务的法律后果来自h t t p ：w w f 4 8 6 c 衄n e w _ p a g 钆3 9 h t ，2 0 0 4 年3 月。 1 3 茎望丝堡竺型丝查塑壑型兰墨兰丝塾 逃出资的，责令改正，并处以所抽逃资余百分之五以上百分之十以下的罚款； 构成犯罪的，依法追究刑事责任。此条规定明确了股东不得抽回出资的义务。 股东若急需资金或欲转移投资风险，只能依法采取转让出资或股份的方式。 ( 五) 发起人股东的资本充实责任 为防止公司注册资本的减少，一些国家规定了公司发起人股东的资本充分 责任。如日本商法规定的发起人的资本充实责任体现在以下几个方面：第 一、发起人股东的连带认购责任。若公司在设立时发行的股份没有完全被认购。 则发起人负有连带认购其差额的责任。第二、发起人股东的缴纳责任。如果认 购人中有未缴纳股款者时，则发起人股东负有连带缴纳其差额的责任。第三、 发起人股东的给付担保责任。若某个发起人没有履行实物出资的义务，则其他 发起人负有代其给付同类同价出资标的责任。第四、发起人股东的差额填补责 任。即公司成立后，发现作为实物或权利出资的财产的实际价值显著低于公司 章程所定价额的，由公司其他发起人、公司设立时董事、监事代其向公司支付 其差额的责任。我国公司法第2 8 条规定，发起人股东应承担补交出资差额 的连带责任。 1 4 第：章股东权利的实现现状及分析 第二章股东权利的实现现状及分析 数千年浓厚官本位文化与关系文化影响的中华文明，特别是3 0 年国有国营 计划经济体制的路径依赖影响，中国公司治理体现了富有中国特色的官本位理 念。这些现象严重制约了股东权利的实现。 一、股东权利的实现现状 在我国公司制度改革进程中，不少公司严格按照法律的要求进行规范的运 作，初步建立了较为完善的法人治理机制，落实了产权明晰、职责分明的要求， 股东的权利得到了较好地实现，这为公司的长远发展提供了坚实的机制性保障。 但由于企业改制过程中诸多因素的影响，在目前很多公司中尚存比较突出的问 题。最主要的是股东对公司的控制力度不够，股东对公司事务参与不够，股东 权利与利益没有真正有效地实现，公司制度改革成为“换汤不换药”。主要表现 在以下方面： ( 一) 公司信息披露严重失真，股东知情权无法充分实现 卜市公司的做假现象已经不足为奇，大股东和庄家单独或联手操纵市场、 内幕交易、虚假陈述等违法违规行为时常存在，这使得公司信息严重失真，扰 乱正常投资秩序，损害了股东利益。在美国，证券法( 1 9 3 3 年) 和证券交 易法( 1 9 3 4 年) 颁布后，禁止欺诈和强制性的信息披露要求，就成为证券发行 后两个永恒主题。 ( 二) 股东大会出现形式化现象，有被弱化或形式化趋势 具体有：l _ 公司章程违法，将股东大会职权被限制或驾空。2 ，股东大会被大 股东所操纵控制，股东大会变成了“大股东会”和“橡皮图章”，。难以保护中 小股东的合法权益。3 董事会或经理层事实上凌驾于股东大会之上，关系颠倒。 4 基于股东大会的“一票一权”原则，中小股东由于所占股份较少而对出席股 。 二叟钦著：公司治理结构之研究，中国人民人学出版社，2 0 0 5 年1 月第1 版，第2 8 4 页。 。美国弗兰克伊斯特布鲁克丹尼尔费希尔著，张建伟、罗培新译：公司法的经济结构，2 0 0 5 年1 月第l 版，第2 7 6 页。 。刘俊海：莫l 止股求大会成大股东会，来自h t t p ：w w b l o g c h i n ac 。n e d i s p l a y 5 8 7 9 8 h t m i ，2 0 0 4 年l 2 月1 2 日， 我i 司股份公司股东的权利与义务探宄 东大会不感兴趣或不出席会议。 ( 三) 股权结构不合理 我国公司的股权结构普遍不合理，存在“母子公司不分”、政企不分、政资 不分现象。在企业进行公司