（诉讼法学专业论文）被害人法律援助权研究.pdf

浙江工业大学硕士学位论文被害 被害人法律援助权研究 摘要 被害人遭受犯罪侵害后，若不能得到及时有效的法律救济极有可 能沦为社会中的弱势群体。通过司法程序追究犯罪以抚平犯罪给社会 造成的创伤，一直是刑事法制建设和刑事法律研究的重心。随着被害 人学的建立，被害人的法律地位及其权利保障逐渐提升、强化，刑事 法制和刑事政策中被告人权利与被害人权利、国家整体利益与被害人 个人利益的平衡保护渐成潮流。被害人的法律救济不仅是被害人个人 的事情，亦应是刑事司法程序关注的重点。其中，赋予被害人法律援 助权就是推动被害人状况改善的一个有效途径。当前理论界和实务界 对法律援助对象的关注主要集中在被告人身上，却忽视了同样急需法 律援助的被害人。为此，加强被害人法律援助权的研究对于我国的法 律创制和司法实践均具有重要的现实意义。本文以历史分析、价值判 断、比较分析、实证研究等方法对被害人法律援助权的概念和正当性 依据进行了梳理，从立法完善、物质保障、服务标准三个方面对保障 被害人法律援助权的实现进行了探讨。 关键词：被害人，法律援助权，权利保障 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 a s t u d yo ni u g h tt o l e g a la i do f c t i m s a bs t r a c t i ft h ev i c t i m sc a n n o to b t a i ne f f e c t i v e l e g a lr e m e d yt i m e l y a r e r s u 低r i n g 仃o mc r i m i n a lv i o l a t i o n ，i t sv e 巧p o s s i b l et h a tt h e yw i l lb e c o m e t h e l n e r a b l eg r o u po fm es o c i e 够t oa p p e a s er a v a g eb r o u g h t b yc r i m e o nt h es o c i e 够b yi n v e s t i g a t i n ga n dc o n f i m i n gc r i m et h r o u 曲j u d i c i a l p r o c e d u r ei sa l w a y st h ep r i o r 时o f e s t a b l i s l l n l e n to f c r h i n a l l e g a ls y s t e m a n ds t u d yo fc r i i i l i n a l l a w a l o n gw i t ht h ee s t a b l i s h m e n to fv i c t i m o l o 科， t h el e g a ls t a t u sa n d p r o t e c t i o n o fr i 曲临f o rv i c t i m sa r e g r a d u a l l y i m p r o v e da i l ds t l e n 舀h e n e d ，b a l a n c ep r o t e c t i o no fr i g h t so fd e f e n d a i l t s a n dv i c t i m s ，g e n e r a li n t e r e s t so ft 1 1 en a t i o na n di n d i v i d u a li n t e r e s t so f v i c t i m si i lc r i m i n a ll a wa n d p o l i c yc o m e s t oat i d e l e g a lr e m e d yn o t0 1 1 l y i sap e r s o n a lm a 戗e rf o rv i c t i m sb u ta l s os h o u l db eaf o c u si 1 1c r i m i n a l j u d i c i a lp r o c e d u r e 1 1 1 e r e i n ，e n t i t l 吨v i c t i m sr i g h tt 0l e g a la i di s a 1 1 e f f e c t i v em 础o dt o 嘶v ei m p r o v e m e n to fv i c t i i l l s c o n d i t i o n p r e s e n t l y l e g a la c a d e m i c sa n dp r o f e s s i o n a l sp a ym o r ea t t e n t i o no nd e f e n d 觚t sa s o b je c tf o rl e g a la i d ，b u tn e g l e c tv i c t i m sw h oa r eb a d l yi i ln e e do fh e l pj u s t a s d e 佗n d a n t s c o n s e q u e n t l y ，e 1 1 l l a n c i l l gs t u d yo fl e g a la i dr i g h t0 n v i c t i m sh a si m p o r t a l l tp r a c t i c a ls i 印i f i c a n c eo nl a wi n s t i t u t i o na n d j u d i c i a l p r a c t i c e t h i sp a p e ra r r a n g e sc o n c e p t i o no fl e g a la i dr i g h ta n di t sr e a s o n f o rl e g i t i m a c yi n 觚d u c m gh i s t o 巧踟a l y s i s ，v a l u ea 1 1 a l y s i s ，c o m p a r i s o n a n a l y s i s ，e m p i r i c a la n a l y s i s 觚ds oo nm e t h o d s ，p r o b e sm t op r o t e c t i o no f 浙江工业大学硕士学位论文 被害人法律援助权研究 a c l l i e v e m e n to f r i g m t ol e g a la i do fv i c t i m s 丘d mt h r e ea u s p e c t s ：l e 百s l a t i o n i i i l p r o v e m e n t ，m a t e r i a lg u a r a n t e ea n ds e r v i c ec r i t e r i o n k e y w o r d s ：v i c 血s ，l e g a la i d 啦灿，r i g h tp r o t e c t i o n 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 目录 前言1i 羽i i i 1 一、被害人法律援助权基本概念1 1 1 被害人1 1 - 1 1 被害人的概念l 1 1 2 被害人的特征2 1 1 2 1 实体方面2 1 1 2 2 程序方面3 1 2 法律援助3 1 2 1 法律援助的概念3 1 2 2 法律援助的特征4 1 2 3 法律援助的发展历程5 1 2 3 1 境外法律援助的发展5 1 2 3 1 1 法律援助的起步期作为慈善行为5 1 2 3 1 2 法律援助的成熟期作为政府责任6 1 2 3 2 我国法律援助的发展7 1 3 被害人法律援助权7 1 3 1 被害人法律援助权的概念7 1 3 2 被害人法律援助权的特征8 二、被害人法律援助权的正当性依据9 2 1 理论依据：被害人的人权保障9 2 1 1 平等权是被害人法律援助权的前提1 0 2 1 2 程序性权利是被害人法律援助权的直接依据1 1 2 2 现实依据：被害人的弱势地位1 l 2 2 1 一部分被害人原本就属于生理性弱势群体1 1 2 2 2 大部分被害人原本就属于社会性弱势群体1 2 2 2 3 所有被害人在遭遇到犯罪时均处于弱势地位1 2 2 2 4 在刑事诉讼中被害人的权利保障依然处于弱势地位1 3 2 3 法律依据：被害人的当事人资格1 3 2 3 1 被害人诉讼地位的演变1 3 2 3 2 我国被害人的当事人资格1 4 三、被害人法律援助权比较研究15 3 1 境外被害人法律援助权立法体系考察1 6 3 1 1 国际公约1 6 3 1 2 宪法1 7 3 1 3 法律1 7 3 2 境外法律援助程序设置考察1 7 3 3 境外被害人法律援助经费考察1 8 3 3 1 英国1 9 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 3 3 2 美国1 9 3 3 3 加拿大1 9 3 3 4 法国2 0 3 4 境外被害人法律援助质量标准和监督机制考察2 0 3 4 1 确定法律援助的质量标准2 0 3 4 2 建立法律援助的监督机制2 1 四、我国被害人法律援助权的制度完善一2 2 4 1 被害人法律援助权立法完善2 2 4 1 1 被害人法律援助权的立法体系现状及完善2 3 4 1 2 被害人法律援助权的程序设置现状及完善2 4 4 2 被害人法律援助权物质保障2 5 4 2 1 我国法律援助费用的现状2 5 4 2 2 我国被害人法律援助费用的保障2 6 4 3 被害人法律援助服务标准2 6 4 3 1 被害人法律援助质量标准的现状及完善2 7 4 3 2 被害人法律援助监督机制的现状及完善2 8 结语2 8：日，口o 参考文献2 9 浙江工业大学硕士学位论文 被害人法律援助权研究 上- j - 刖吾 长期以来，在刑事诉讼领域中被告人的权利保护一直处于核心地位，受到了 学界的广泛关注；然而，作为刑事诉讼中最重要的当事人之一，被害人的权利保 护问题却未能得到同等的重视，甚至处于一个被忽略的位置。直至1 9 4 7 年以色 列律师本杰明门德尔松发表被害人学生物、心理、社会学的一门新科学 一文，才预示被害人研究进入了一个新的时代。经过多年的学术探索和法制建设， 被害人研究在刑事诉讼法学、刑法学、犯罪学方面取得了可喜的成果；但是，刑 事诉讼法学界对被害人的研究大都局限于被害人诉讼权利及诉讼地位的探讨，对 于如何弥补刑事诉讼程序的不足从而加强保护被害人的权益方面则略显落后。在 这方面，赋予被害人法律援助权是加强被害人权益保障的重要途径之一。本文以 此为切入点，对被害人法律援助权展开研究。 被害人法律援助权在使被害人获得平等的司法保护、保障其诉讼权利、实现 司法公正等方面起着重要的作用，已经成为一个国家法制健全、社会文明进步的 标志。但我国的被害人法律援助权无论是在立法上还是在实践中均存在不少问 题。这些问题直接影响到被害人法律援助权基本功能的发挥，进而影响到整个法 律援助制度功能的实现，乃至整个刑事诉讼的发展。因此如何保障被害人法律援 助权得以顺利实现，已经成为我们亟待解决的问题。笔者之所以将被害人法律援 助权作为硕士论文的选题，就是想通过自身的努力，提出并解决某些问题，以期 推动被害人权益保障的进一步研究。 一、被害人法律援助权基本概念 在讨论被害人法律援助权之前，有必要先了解被害人和法律援助这两个基本 概念，只有对这两个概念有了清晰的认识之后，才能在此基础上对被害人法律援 助权进行深入的分析，因此本章前两节将对被害人和法律援助进行讨论。 1 1 被害人 1 1 1 被害人的概念 被害人，也称受害人，是相对于加害人的称呼。其最早起源于拉丁文中的 “v i c t i i i l a ，包含两方面意思：“一是指在古代宗教仪式上向神供奉的祭祀品；一 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 二是指因他人的行为而受伤害或受损失的个人、组织、道德秩序或法律秩序 。1 随着时代的发展，世界各大语系中的“被害人 一词在词形和语义上均保留了其 在拉丁文中的基本原貌，例如英语中的“c t i m ，法语中的“c 劬”，德语中 的“l ( i m ”。现代被害人学、犯罪学、刑事诉讼法学中所称的被害人，都是取其 第二层含义进行研究的。关于被害人概念的内涵，不同的国家立法和学者各有不 同的界定。 在国际人权法中，较为完整的被害人定义出自联合国犯罪被害人人权宣 言。在该宣言中，被害人“指个人或整体受到伤害包括身心损伤、感情痛苦、 经济损失或基本权利的重大损失的人，这种伤害是由于触犯会员国现行刑事法 律，包括那些禁止非法滥用权力的法律的作为或不作为所造成 。 在国内，由于我国现行的刑法、刑事诉讼法等刑事法律并没有对被害 人做出明确定义，另外各学者研究的角度和侧重点不同，故被害人一词存在着多 种解释： 从刑事诉讼法学的角度看，包括以下观点：被害人“指正当权利或合法权益 遭受犯罪行为直接侵害，并因此而参加刑事诉讼，要求追究犯罪嫌疑人、被告人 刑事责任的人”。2 另外，“被害人还有广义与狭义之分，广义的被害人是指遭受 犯罪行为侵害的人，包括公诉案件的被害人、自诉案件的被害人，附带民事诉讼 的原告人以及反诉成立部分的反诉人。狭义的被害人专指公诉案件的被害人 。3 从被害人学的角度看，被害人是指“因犯罪行为而使人身或财产遭受损失的 人，是相对于犯罪人或加害人而言的 。4 从犯罪学的角度看，被害人“是指合法权益遭受犯罪行为直接侵害的人”。5 以上观点对被害人概念的解释并没有什么高低优劣之分，只不过是论述角度 不同而已，故而得出不同结论也是必然的。想用一个统一的概念来表述被害人也 是不现实的。由于本文研究的是公诉案件中被害人法律援助权问题，为方便起见， 文中的被害人就是刑事诉讼法学角度上的被害人，其内涵“是指正当权利或合法 权益遭受犯罪行为直接侵害，并因此而参加刑事诉讼，要求追究犯罪嫌疑人、被 告人刑事责任的人”。6 其外延，由于被害人包括自然人和单位，但本文由于文章 研究范围所限，只研究作为自然人的被害人。 1 1 2 被害人的特征 刑事诉讼中的被害人一方面是犯罪行为的直接承受人，另一方面又是刑事诉 讼的参与人，因此被害人具有实体和程序上两方面的特征。 1 1 2 1 实体方面 第一，合法权益受到犯罪行为的侵害 这是被害人的最显著特征，缺乏这一特征被害人也就不能称之为被害人。被 害人学的创始人门德尔松用来概括被害人共同特性的“被害性 一词也说明了这 一特征。把握这一特征，要注意以下几点：首先，被害人所遭受到侵害的权益必 须是正当权利或合法权益，这是被害人受到刑事法律保护的前提。这些权益，既 1 康树华犯罪学一历史现状未来 m 北京：群众出版社，1 9 9 8 年版第1 0 4 页 2 程荣斌中国刑事诉讼法教程 m 北京：中国人民大学出版社，1 9 9 7 年版第1 0 4 页 刘根菊关于公诉案件被害人权利保障问题 j 法学研究2 0 0 0 年，第2 期：第5 7 页 4 康树华犯罪学通论 m 北京：北京大学出版社，1 9 9 2 年版第5 4 7 页 5 刘金友新编刑事诉讼法教程 m 北京：法律出版社，1 9 9 6 年版第5 3 页 6 程荣斌中国刑事诉讼法教程 m 北京：中国人民大学出版社，1 9 9 7 年版第1 0 4 页 2 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 包括人身权利、民主权利和财产权利，也包括其它方面的权利和利益。受到侵害 的权益可能是一种，也可能是其中的几种。其次，被害人所遭受到的侵害必须是 犯罪行为造成的。侵害行为可以分为一般违法行为和犯罪行为。一般违法行为仅 指违反了民事法律、行政法律以及其它法律法规尚未构成犯罪的行为；而犯罪行 为是指违反了刑法，构成了犯罪应受刑罚处罚的行为。不同的侵害行为受到不同 法律的规范，并非所有的受害人都是刑事诉讼中的被害人，只有受到犯罪行为侵 害的当事人才能成为刑事诉讼中的被害人。 第二，被害人必须是犯罪行为的直接侵害对象 犯罪行为的侵害包含两种，一种是直接侵害，一种是间接侵害。只受到犯罪 行为间接侵害的公民不能成为刑事诉讼中的被害人，因为任何一种犯罪发生之 后，都会有危害效果在社会上弥散，例如一起凶杀案发生之后在周围居民中所产 生的恐慌情绪。一种犯罪所引发的间接影响和不良后果，在实践中很难明确划分 出来，所以只有受到犯罪行为直接侵害的才能成为被害人。“犯罪被害人必其人 之法益出于犯罪行为直接加害，被害之是否直接，应以犯罪行为与受侵害之法益， 有无直接关系所断。实质上一罪或裁判上一罪，其被害人固有数人；即单纯一罪， 因其所侵害法益之不同，亦有数被害人者。如就同一客体上有二以上之法益同时 并存时，苟其法益直接为犯罪行为所侵害，则其法益所属之权利主体，均为直接 被害人，并不因另有其它之直接被害人而发生影响”。1 1 1 2 2 程序方面 第一，刑事诉讼的当事人 被害人在遭受到犯罪行为的侵害之后，自然会有强烈的意愿参与到刑事诉讼 过程中来，以追究、惩罚犯罪并获得相应的物质、精神赔偿，在诉讼中享有相应 的诉讼权利以及诉讼义务，成为诉讼当事人。 第二，与案件结果有直接利害关系 被害人作为犯罪行为的直接承受者，不同于诉讼代理人、辩护人等其它诉讼 参与人，他与案件处理结果有着直接利害关系：被告人能否受到法律的制裁，其 所遭受到的各种损失能否得到补偿。被害人这些愿望能否得到满足，直接取决于 诉讼结果。不同的结果会对被害人造成不同的影响，这也是被害人极为关心诉讼 进程的原因。 第三，具有相对独立的诉讼地位和一定的诉讼权利 在整个诉讼过程中，公共利益和被害人个人利益虽然从根本上讲是一致的， 被害人的绝大多数诉求都能通过公诉机关的活动得以满足。但应当注意到，二者 利益并非完全一致，更多情况下体现出的是一种交叉关系，即被害人利益有一定 的独立性。如果忽略这一点，被害人就有可能在诉讼中沦为一个完全的被动等待 者，使其本来已经处于弱势的局面更加糟糕。所以在诉讼中法律赋予了被害人相 对独立的诉讼地位和一定的诉讼权利，以尽可能地满足其利益诉求。 1 2 法律援助 1 2 1 法律援助的概念 1 陈朴生刑事诉讼法实务 m 台湾：海天印刷厂有限公司，1 9 8 6 年版第3 6 8 3 6 9 页 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 “法律援助”一词并非本土词汇，而是一个舶来品。法律援助最早起源于 1 5 世纪的英国，其英文表述为“l e g a la i d 。起初只是法律工作者的个人慈善行 为，即法律援助只是基于社会公德、良心的呼唤，并非一种政府行为。但也正是 这种社会公德、良心的呼唤为法律援助的发展提供了源源不断动力，一直到今天 在大多数国家( 地区) 得到了主流社会的认可，成为一种政府行为。正如英国大 法官丹宁勋爵所言：“自第二次世界大战以来，法律方面最重要的革命就是法律 援助 。1 在不同的国家( 地区) ，法律援助的定义也是不同的。如加拿大安大略省的 法律援助法将法律援助定义为根据本法提供的专门法律服务；韩国的法律 援助法将其定义为由律师等提供的法律咨询、诉讼代理等一系列法律支持；日 本的法律援助纲要将其定义为根据相关法律事项而对受援人提供的法律服务。 在国内，关于法律援助的观点主要有：法律援助“是指需要专业法律帮助而 又无力承担诉讼费以及无力支付律师费的公民予以帮助，以维护其合法权益的法 律保障制度”。2 法律援助“指在国家设立的法律援助机构的指导和协调下，律师、 公证员、基层法律工作者等法律服务人员为经济困难或特殊案件的当事人给予减 免收费提供法律帮助的一项法律制度”。3 上述各种观点都有一定合理性，反映出不同国家( 地区) 、学者之间对法律 援助概念理解的差异。分析以上观点可以发现法律援助的定义大都包含以下几个 要点：国家专门立法、专门机构提供、特定当事人的免费享用。因此我们可以对 法律援助下这样一种定义：政府为了保障公民的合法权益，设立法律援助机构， 为经济困难或特殊案件当事人提供法律服务并减免法律费用的一项制度。法律援 助按照其援助的范围，又可以分为刑事法律援助、民事法律援助、非诉讼法律援 助。本文仅讨论刑事法律援助。被害人法律援助权与刑事法律援助紧密相联，刑 事法律援助以对被害人提供法律援助为其重要使命，是实现被害人法律援助权的 重要依托。 1 2 2 法律援助的特征 第一，法律援助是政府的责任 法律援助的主体应当是政府，政府通过法律援助立法、设立法律援助机构、 提供法律援助经费等一系列方式，来履行国家对公民的责任。这也是现代法律援 助制度区别于传统的律师个人、社会团体慈善行为的根本标志。 前司法部部长张福森在接受记者采访时曾有这样一段讲话：“法律援助 是政府的责任，确实是一个突破性的进步。这说明从1 9 9 4 年我们提出探索建立 法律援助制度开始，确实经历了一个认识发展过程。过去一些法律的规定中，基 本体现的是把法律援助定为律师的义务。在实践中，由于经费的短缺，很多地方 律师不但提供无偿的智力义务，甚至还要自掏腰包承担办案的成本费用。这次条 例将政府的责任明确提出来，还明确规定，政府应当通过法律援助机构向办理 法律援助案件的律师支付办案补贴。从律师的义务到政府的责任的明确，具有很 重要的意义。把法律援助规定为政府的责任是一种国际通例，我们是社会主义国 家，更应该体现人民政府执政为民的本质要求。” 1 丹宁法律的未来 m 北京：法律出版社，1 9 9 9 年版第l 页 2 陶髦，宋英辉，肖胜喜律师制度比较研究 m 北京：中国政法大学出版社，1 9 9 5 年版第2 l o 页 3 司法部为法律援助定义 j 中国律师1 9 9 7 年，第8 期：第6 页 4 张福森司法部部长张福森：法律援助是政府的责任h 印：，n e w s s m 乱c o m c i 比2 0 0 3 0 8 3 i 0 7 2 7 6 6 2 1 4 2 s s h t l i l l ，2 0 l o 年1 月l o 日访问 4 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 第二，法律援助是无偿的 在市场经济条件下，律师等法律工作者向社会提供法律服务也必须遵循市场 规律。但在这种环境下，似乎只有在经济上占有优势地位的公民才能享受法律服 务，普通公民只能享受一般的法律服务甚至在某些情况下享受不到法律服务，导 致自己的权利得不到实现或者在权利遭受到侵害时得不到法律上的保护。为了避 免这种情况的出现，法律援助制度必须要体现出无偿性特征。针对经济困难或特 殊案件中的公民，提供无偿法律服务，以满足其需求。 第三，法律援助具有司法救济功能 有权利必有救济。法律援助在保障人权和维护社会公平正义方面发挥着重要 的作用。公平、平等、法治是法律援助制度的基础理念。如果没有一种保障公民 权利的救济制度，在社会中任凭丛林法则横行，则无法想象这个国家会走向何处。 从这个意义上讲，法律援助为权利受到侵害的公民提供了一种救济途径，使其能 够顺利地进入诉讼程序、平等地行使权利、保护其合法权益。从而使法律面前人 人平等这一原则得以实现。 第四，法律援助已形成一种制度 “制度性特征是现代法律援助成熟完善且区别于早期法律援助的重要标志 之一”。法律援助的制度性主要表现在：法律援助是政府的责任，特定公民有权 获得免费法律服务，法律援助工作的主管部门是司法行政部门，由法律援助机构 具体实施。法律援助在申请范围、申请标准、实施程序等方面都做出了相对明确 的规定。这些都与早期慈善性质的法律援助有着很大的不同。 1 2 3 法律援助的发展历程 了解了法律援助的概念特征之后，还有必要对其发展历程进行梳理，因为被 害人法律援助权的发展历程实际上就是法律援助制度从无到有的过程。对其进行 梳理将有助于我们加深对被害人法律援助权的认识。 1 2 3 1 境外法律援助的发展 1 2 3 1 1 法律援助的起步期作为慈善行为 基督教基本理论指出：“本质上看，基督教以博爱为名的慈善被看作人类进 行自我圣化并接近上帝的方法和途径。慈善也是对上帝和耶稣的信仰而派生出来 的一种品质。人要在灵性上净洁自己，才配做得上帝耶稣的子民 。2 在这种思想 的指引之下，人们开始寻求各种方法来“在灵性上净洁自己”，其中一个途径就 是在诉讼中帮助特定主体，也即在慈善思想的指引之下产生了早期的法律援助。 法律援助起源于1 5 世纪的英国。早在1 4 2 4 年，英国议会就通过了一项法律， 规定贫穷的当事人在民事诉讼中有权获得律师的帮助。1 4 9 5 年，议会通过的亨 利七世法规定：“正义应当同样给予贫困的人。”“根据正义原则任命的律师应 同样地为穷苦人服务”。应当注意的是，此时的法律援助主要着重于民事诉讼领 域法律费用的免除，尚未涉及到刑事诉讼领域，而且也主要依赖于律师等的慈善 行为，政府并不对其强制要求。 一直到1 9 世纪，西方国家的法律援助还都是以慈善作为指导思想的。例如， 在意大利，一些城市中的律师组织依然把为穷人提供免费法律服务视为一种善 1 谢佑平 刑事诉讼国际准则研究 m 北京：法律出版社，2 0 0 2 年版第6 8 页 2 陆镜生中西方慈善思想异同刍议 j 慈善2 0 0 1 年，第2 期：第4 8 4 9 页 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 行。许多政府机关在工作之余也把向穷人提供法律服务视为一种善举，并没有提 高到政府责任的高度来认识，依然把其看成是一种慈善行为。 在这一时期，法律援助主要是由一些社会团体( 如律师组织、慈善团体、宗 教) 提供的，虽然有一些国家机关也参与其中，但是并没有起到主导作用。因此， 此时的法律援助是一种民间或私人行为。律师常常在慈善的基础上向穷人提供免 费法律服务。“在这种观念的支配之下，法律援助被视为对穷人的一种恩赐，不 管这种恩赐是是国家基于政治上的考虑布置的还是律师基于情感上的施舍的，穷 人均能够从法律援助中得到充分的服务，并且至少在理论上，法律援助的慈善色 彩越强烈，法律服务就越充分”。原因很简单，此时的法律援助主要是律师提供 的，其作为专业人员拥有渊博的专业知识和丰富的执业经验，如果他们自愿为穷 人提供免费法律服务，服务质量应该是有保证的。 1 2 3 1 2 法律援助的成熟期作为政府责任 由于此前法律援助被视为慈善行为，即富人的施舍和穷人的乞讨。那么穷人 能否获得法律援助就取决于富人的心情。为了改变这种状况，“有人提出基于慈 善应有的，就是基于法律应得的观点，试图将法律援助的慈善性质与穷人得到法 律援助的基本权利相结合”。2 这种努力将法律援助逐步推向了政府责任的阶段。 尤其是在二战之后，人们基于对法西斯的憎恶和对民主的强烈诉求，推动了人权 思想的再次复兴。向特定主体提供法律援助不再被视为慈善行为，而是政府应当 承担的一种责任。 在这一时期英美法系国家的法律援助发展最为显著，原因在于其当事人主义 的诉讼模式更加依赖律师的参与，在这种诉讼模式下，双方为了胜诉都必须要竭 力证明己方观点而反驳对方观点。因此，如果一方由于经济等方面的原因无法获 得律师的帮助而导致败诉，那么人们就会对该制度的合理性产生怀疑。2 0 世纪 6 0 年代，法律援助在美国得到了迅速的发展。法律援助的范围不断扩大，开始 关注穷人对法律服务的需要。1 9 6 4 年，美国总统约翰逊提出了“向贫困开战 运动，以此为契机，美国政府设立了贫困法中心，由反贫困协会通过该中心向提 供民事法律援助的律师提供帮助。在刑事领域，联邦最高法院在吉迪恩诉温赖特 案3 的判决中指出在州法院如果被告人无力聘请律师时，依据宪法第六修正案规 定有权获得律师的帮助，至此，美国各州有责任为被告人提供刑事法律援助。 英国在1 9 4 9 年就通过了法律援助与咨询法，在法律上确保了让刑事案件 中的特定主体获得法律援助。但此法颁布后最初一段时间里，法律援助的发展一 直比较缓慢，这主要是因为向特定主体提供法律援助就意味着政府要承担相应的 责任，同时政府在观念上对向特定主体提供法律援助的重要性也认识不足。为此 有学者指出：“为那些被控犯有严重和最恶劣罪行的被告人提供律师代理的经费， 往往不是由国家承担，而是由那些创办全国性报纸的业主承担，因为案件审判期 间的轰动效应会增加报刊的销售量”。4 直到6 0 年代，随着人权运动的兴起，法 律援助才得到了飞速发展，议会在1 9 8 8 年通过了法律援助法，1 9 9 9 年通过 了接近正义法，并且得到了很好的贯彻落实，使绝大部分特定主体能够获得 法律援助。 1 张中弱势群体的法律救助一法律援助服务及其质量问题研究 m 北京：中国人民公安大学出版社， 2 0 0 8 年版第2 2 页 2 张耕法律援助制度比较研究 m 北京：法律出版社，1 9 9 7 年版第8 页 3 g i d nv w a i n w t i 曲t ，3 2 7u s 3 3 5 ，( 1 9 6 3 ) 4 麦高伟，威尔逊著英国刑事司法程序 m 北京；法律出版社，2 0 0 3 年版第1 2 6 页 6 浙江工业大学硕士学位论文 被害人法律援助权研究 在大陆法系国家，1 9 5 7 年德国宪法法院宣称：“不仅在刑事诉讼中，而且在 民事诉讼中，当事人有权获得由国家付费的律师帮助”。1 1 9 6 4 年，德国议会通过 了刑事司法法，规定当事人在联邦法庭上有获得律师辩护的权利，此后许多 州法院的当事人也获得了类似的权利。在意大利，宪法更是对法律援助做出了明 确规定，使其上升到了国家最高立法保障的层面，从而对公民获得法律援助的保 障更为有效。1 9 9 1 年，法国修订后的法律援助法根据现实情况，对全国的 法律援助做出了最新规定，以满足公众对法律援助的需求。 尽管世界各国( 地区) 在提供法律援助时，其范围、对象、条件都各不相同， 但都认可向特定主体提供法律援助是一项政府责任，而非一种慈善行为、对穷人 的恩赐。正是由于政府责任的确立，世界各国( 地区) 不仅建立了相对完善的法 律援助制度，而且也提供了稳定的经费以确保其顺利发展。 1 2 3 2 我国法律援助的发展 法律援助在我国是一项新生事物，从产生到今天不过十几年的时间。可以这 样讲，我国的法律援助依然处在一个发展的初级阶段。 1 9 9 4 年初，当时的司法部部长肖扬正式提出要建立中国的法律援助制度， 并指出世界上许多国家都建立了法律援助制度，主要是为那些贫穷的无力支付律 师费用的当事人提供相关法律服务，这是人道主义的体现和人权斗争的需要。 1 9 9 5 年，司法部在全国厅( 局) 长司法会议上提出了要尽快建立起我国法律援 助制度的要求。同时司法部也在一些大中城市开始了法律援助的试点。1 9 9 6 年 中央级法律援助机构即司法部法律援助中心经中央机构编制委员会办公室批准 设立。此后法律援助在全国各地得到了飞速发展。2 0 0 3 年我国法律援助史上的 大事中华人民共和国法律援助条例正式颁布，虽然这只是一部行政法规 而非法律，但毕竟标志着我国对法律援助有了专门规定。法律援助条例明确 规定法律援助是政府的责任，特定公民有权获得免费法律服务，法律援助工作的 主管部门是司法行政部门，由法律援助机构具体实施。同时这部条例还对法律援 助的申请范围、申请标准、实施程序等做出了相对明确的规定，结束了以往各地 在法律援助方面各自为战、标准不一的历史，并鼓励社会力量对法律援助的支持。 总之，法律援助条例规定了我国法律援助工作的总体框架，为法律援助工作 的顺利开展提供了依据，标志着我国法律援助工作进入了法治化轨道。 1 3 被害人法律援助权 上文已经对被害人和法律援助进行了初步分析，被害人和法律援助犹如被害 人法律援助权的车之两轮、鸟之两翼，缺一不可。对被害人和法律援助的准确把 握，可以为我们深入了解被害人法律援助权打下一个良好的基础。在此基础上， 我们将对被害人法律援助权进行讨论。 1 3 1 被害人法律援助权的概念 当前获得法律援助作为特定主体的基本权利已被各国( 地区) 所承认。许多 国家( 地区) 都建立了法律援助制度，都承认政府有向特定主体提供法律援助的 义务，不再把法律援助作为一种慈善行为。尤其是刑事法律援助在许多国家( 地 l j u d 舯to f j u n c1 8 ，1 9 5 7 ，7b v 粥5 4 7 浙江工业大学硕：i = 学位论文 被害人法律援助权研究 区) 的法律援助制度中都取得了极为重要的地位，如“加拿大遵循将法律援助 给予最需要的人的原则，因而对提供法律援助的顺序确定为：刑事法律援助优 先；家事法律援助其次，这包括公民社会福利、子女抚养等；其它民事法律援助 居第三；法律知识普及方面的法律援助最后”。1 刑事法律援助优先的原因很简单： 刑事诉讼关系到特定主体的人身自由乃至生命。故而刑事法律援助在法律援助制 度中占有重要地位，被害人法律援助作为刑事法律援助的一种，重要性也不言而 喻。 与被告人所享有的法律援助相比，被害人在诉讼程序中更加需要法律援助 权。首先，被告人之所以享有法律援助权，主要是为了使其在将要发生的诉讼程 序中免受到不公正待遇。我们的制度设计可以对未来可能发生的不利事项做出防 范，那么对于已经发生的被害人权益受损这一既定事实更应当制定出事后的补救 措施赋予被害人法律援助权以对其进行保护。其次，被害人作为刑事诉讼中 的当事人享有一定的诉讼权利，为了使这些权利能够充分得到行使，必须要亲自 参与到诉讼当中去。但是被害人作为犯罪行为的直接承受者，其身体和心理上受 到了巨大创伤，有的根本就不能出庭( 如身体受到严重伤害甚至死亡) ，有的不 愿意出庭( 如强奸案中的被害人) 。即便有的被害人出庭，但由于法律知识的缺 乏，难以使其享有的诉讼权利得到有效行使。从以上两个角度可以看出，相对于 被告人而言被害人更需要律师等法律专业人员的帮助，在律师等帮助下，使其意 愿在诉讼中得到充分的表达，从而使法官做出对自己有利的判决。如果被害人在 诉讼中得不到律师的帮助，其就有可能受到二次伤害。因此赋予被害人法律援助 权有利于加强对被害人合法权益的保护。 在分析被害人和法律援助的基础上，我们认为可以将被害人法律援助权的概 念界定为：被害人在司法利益2 需要的情况下，有获得以律师为主的法律专业人 员提供的以减免费用为基础的法律服务的权利。这种对被害人法律援助权的界定 只是一个简单的框架，随着论述的深入，这一概念会逐渐清晰完整。在概念的基 础上我们将对被害人法律援助权的特征进行分析。 1 3 2 被害人法律援助权的特征 第一，被害人法律援助权体现了国家对弱势群体的关怀 我国宪法明确规定了法律面前人人平等原则，并且在许多法律中也规定了公 民的具体权利。从这个意义上讲，每个公民都是没有差别的平等的，但是应当注 意到这仅是一种形式上的平等，并非实质上的平等。美国学者泰勒认为，“影响 人们服从法律的四个因素中，即法律的合法性、个人的道德观、工具性价值以及 同辈群体的压力，后三个因素可以归结为社会学的因素，对社会弱势群体能否服 从法律和利用法律而言，影响更大 。3 在现实生活中，由于每个公民自身条件以 及所处社会环境不同，能获得法律保护的可能性也是不同的。被害人作为社会中 的一个弱势群体，获得法律保护的机会相对于其他人而言也是受到限制的。为了 消除这种限制，使被害人能够感受到国家对其的关怀，享受到实质上的平等，就 有必要赋予其法律援助权。这样，被害人才能够充满自信地进入到诉讼中去，通 过诉讼来保障其合法权益。 第二，被害人法律援助权通过法律的政策性平衡得以实现 1 宫晓冰 外国法律援助制度简介 m 北京：中国检察出版社，2 0 0 3 年版第1 2 6 页 2 按英国宪法事务部的解释，司法利益应衡量当事人是否可能失去自由、生计以及名誉被严重损害等情形， 如果有这种可能则应视为有司法利益需要 3 t o m r t y l c r 帅y p e o p l eo b e y i e l a w c u n i v 懿时p 嘲s 1 9 9 0 p 2 8 8 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 法律对利益的调整分配，是通过权利义务机制来实现的。法律一旦认定特定 主体有获得某种利益的资格，实际上就是宣布了该主体对特定利益享有一定权 利。此时，利益主体就成为权利主体。“法律对于利益的调整主要通过三种方式 来实现，即自行性调节、强制性干预和政策性平衡。自行性调节是指法律主体间 的权利义务自行制约，表现模式为通过权利权利的关系来实现法律对社 会关系的调整。强制性干预是指通过国家权力实行诸如行政管理、刑事制裁等强 制性手段从而对社会关系进行调整，其表现模式为通过权力权利的关系 来实现法律对社会关系的调整。政策性平衡是在结合前面两种传统方式基础上， 通过对某种特定利益进行倾斜性保护，从而实现对社会关系的调整。它是通过权 利法一权力关系来完成的”。1 被害人法律援助权的本质在于法律通过权 利来对属于弱势群体的被害人予以特殊照顾，从而实现对被害人在救济手段上相 对于被告人的平衡。因此，被害人法律援助权应当属于第三种利益调整方式 政策性平衡。尽管被害人在社会全体成员中只占很小的一部分，但是确立被害人 法律援助权所体现出的利益并非仅涉及被害人自身，它更多的体现出了社会全体 成员的共同利益。在社会生活中，每个成员都有可能成为犯罪的受害者，被害人 法律援助权的存在就确保了每个人在面临犯罪侵害时都能在刑事诉讼中获得最 低限度的保障，以维护自己合法权益。所以，确立被害人法律援助权就是通过对 被害人的保护，从而进一步保护全体社会成员的利益，对该权利的保障在一定程 度也体现了整个社会的文明程度的提高。 二、被害人法律援助权的正当性依据 众所周知，一项权利的确立并非天生的、不言而喻的，要想得到社会的接受、 法律上的认可，必须要有强有力的依据。同样，被害人法律援助权的确立也需要 依据，本章将从理论依据、现实依据以及法律依据方面展开论述。 2 1 理论依据：被害人的人权保障 人权思想最早可以追溯到古希腊的自然法思想，其系统形成则是在近代才开 始的，到了现代，对人权的保障已成为时代的主旋律。“从一般意义上讲，人权 是人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法 律上的标准”。2 现代各国均将人权保障写入了宪法，2 0 0 4 年，我国正式将“国家 尊重和保障人权”写入宪法，以国家根本大法的形式确立了人权保障的宗旨，这 是我国人权发展史的一座里程碑，也是建设法治社会的必然要求。 一般情况下，一国宪法对公民基本权利的规定即体现了该国对人权保障的范 围。根据各国宪法规定，公民权利大致可以分为三大类：一是平等权，即法律面 前人人平等。这是所有公民权利中最重要、最基本的权利，也是其他两类权利的 1 孙笑侠 论传统法律调整方式的改造兼论法律体系的三元化结构 j 法学1 9 9 5 年，第l 期： 第9 页 2 张文显法理学 m 北京：高等教育出版社，2 0 0 3 年版第3 8 0 页 9 浙江工业大学硕士学位论文被害人法律援助权研究 前提。二是实体性权利，包括政治性权利、人身权利、社会经济权利等。三是程 序性权利，包括获得救济的权利等，这也是现代社会发展最为迅速的一类权利。 以上三类权利构成了各国宪法的人权保障范围。 就刑事诉讼与人权保障二者之间关系而言，“人权是我国实行法治、进行立 法和司法活动的基本理念，也是刑事诉讼法和刑事证据法的基本理念，打击犯罪 说到底也是为了维护人权。刑事诉讼法和刑事证据法所保护的对象，重点是诉讼 参与人的权利，即诉讼人权。诉讼人权保障更主要地是指个人人权( 非集体人权) 的保障，具体而言就是指诉讼参与人的权利保障。1 被害人法律援助权作为刑事 诉讼中人权保障的重要组成部分，从人权保障的角度能够获得正当性支持。 2 1 1 平等权是被害人法律援助权的前提 平等权作为所有权利的基础，自然也构成了被害人法律援助权的前提。平等 权意味着每个人是平等的，他们所享有的权