（经济法学专业论文）公司相互持股法律规制研究.pdf

中文摘要 中文摘要 改革开放以来，企业改革就一直居于中国经济改革的核心地位，这是由 企业改革的重要性及其难度决定的。目前，在中国的企业改革中，现代企业 制度的建立己经成为关键性的问题。在缺乏实践经验的情况下，现代企业制 度的建立就必须在结合中国实际情况的前提下，充分借鉴国外的成功经验， 并吸取其失败的教训。目前，国际上较为典型的企业制度有两种类型，即以 美英为代表的a 模式和以日本为代表的j 模式。其中，对于美英企业制度的 研究在中国已经较为深入，但是对于日本企业制度的研究仍显不足，尤其是 对于日本企业制度特征之一的相互持股问题的深入研究在中国还十分缺乏。 而目前许多方面的情况表明，中国具备了企业相互持股出现的一些外部和内 部条件，而且已经表现出诸多同企业相互持股相似的现象与情况。因此，从 理论上对于企业相互持股问题进行深入分析，为中国的企业改革提供指导， 对于确保中国企业改革方向的正确性具有重要的意义。本文旨在通过对公司 相互持股的法理分析及对日本公司相互持股的法律规制的借鉴，以期完善我 国公司相互持股的法律规制，最大限度地抑制公司相互持股的弊端，充分发 挥其对我国经济发展的促进作用。从结构上说，全文除了导论和结束语之外， 共分为四部分。 第一部分，公司相互持股的法理分析。首先，笔者分析了公司相互持 股的内涵，并迸一步分析公司相互持股与相关概念的区别，目的是从概念厘 清其内涵和外延。其次，分析了公司相互持股存在的必然性。再次，笔者通 过分析公司相互持股的经济功能和其存在的弊端，从而明确公司相互持股规 制的必要性。通过分析可以看出，公司相互持股犹如一柄双刃剑，利弊同存。 当人们利用公司相互持股以稳定公司经营权，促进公司长期投资时，其导致 公司治理结构失衡的危险系数也在增加；当利用公司相互持股增强企业间合 作、形成规模效应的同时，它又可能走向一条通往垄断的道路。所以，对公 公司相互持股法律规制研究 司相互持股进行法律规制显得尤其重要。 第二部分，日本的公司相互持股及其法律规制。笔者选择日本的相关立 法作为研究对象，是因为公司相互持股现象在日本最为突出，并且这些国家 对公司相互持股的法律规制已趋成熟，值得我国借鉴。本部分，笔者主要在 回顾日本公司相互持股制度的发展沿革的基础上，分析了其产生的原因，并 就与其相关的企业制度和金融制度进行了介绍和分析。最后，笔者就日本相 互持股的法律规制进行了梳理和评价。 第三部分，我国公司相互持股的现状。首先，笔者对我国公司相互持股 的发展现状做了分析，认为我国日益普遍的公司相互持股有利于增强公司的 竞争力，同时也有助于解决我国公司“一股独大”的问题。但是，公司相互 持股的负面效应也不容忽视，比如公司相互持股在一定程度上吹大了经济泡 沫，助长了资本市场的虚假繁荣。其次，对我国关于公司相互持股法律规制 的立法现状做了分析与检讨，认为我国在对公司相互持股的规制的立法存在 以下缺陷：l 、基本法没有对公司相互持股做出直接的规定。2 、立法效力层 次低。3 、法律体系不完整。 第四部分，我国公司相互持股法律规制的完善。目前我国的相关立法不 能对公司相互持股起到有效的规制作用，笔者认为完善我国公司相互持股的 法律规制迫在眉睫。由于我国与日本的资本市场及发展模式不同，如果照搬 日本的模式，放任公司相互持股，最终会对我国的经济造成巨大的伤害。由 于母子公司相互持股与非母子公司相互持股的负面影响程度不尽相同，所以 对母子公司相互持股和非母子公司相互持股应采取不同的标准予以规制。鉴 于母子公司相互持股会产生极大的负面影响，应对母子公司相互持股进行严 格的规制，对非母子公司相互持股应采取较为宽松的法律规制。这样既能在 一定程度上抑制母子公司相互持股对我国经济发展的消极影响，又可以充分 发挥非母子公司相互持股对我国经济发展的积极作用。对非母子公司应主要 从以下几个方面入手加以规制：1 、限制公司相互持股的比例。2 、限制公司 相互持股部分的表决权。3 、建立信息公开化制度。同时进一步完善相关的配 套制度，从根本上实现对相互持股全面的兴利除弊。 本文的创新点是：1 、通过对日本公司相互持股法律规制的相关因素进行 深入的比较分析，形成对公司相互持股法律规制的正确认识，认清其产生的 2 中文摘要 真正原因，从而明确我国在完善公司相互持股法律规制时应考虑的相关因素。 2 、通过分析我国上市公司相互持股对我国资本市场的影响，从而明确我国对 公司相互持股的立法态度。 由于资料收集存在一定的难度，特别是国外资料，再加之本人写作能力 及知识水平的局限，对公司相互持股的某些问题研究得还不够深入，甚至于 对某些问题还停留在初识阶段，这些可以说是本文的弱点所在。 关键词：相互持股；法律规制；母子公司 a b s t r a c t a bs t r a c t b e c a u s eo fi t si m p o r t a n c ea n dd i f f i c u l t y ，t h ee n t e r p r i s e sr e f o r mh a sb e e nt h e c o r eo fc h i n a 。se c o n o m i cr e f o r mf r o mt h eb e g i n n i n gt on o w a tp r e s e n t , t h e e s t a b l i s h m e n to ft h em o d e mc o r p o r a t i o ns y s t e mh a sb e c o m et h ek e yi s s u eo f c h i n a se n t e r p r i s e sr e f o r m b e i n gl a c ko ft h ep r a c t i c ee x p e r i e n c e ，t h e e s t a b l i s h m e n to ft h em o d e mc o r p o r a t i o ns y s t e mi nc h i n aa s k sf o r t h ec o m b i n a t i o n o fc h i n a sr e a l i t yw i t ht h eo v e r s e a se x p e r i e n c ea n dl e s s o n s t o d a y , t h e r ea r et w o t y p i c a lk i n d so ft h ec o r p o r a t i o ns y s t e mi nt h ew o r l d ：as y s t e m ，w h i c hi s i nt h e u n i t e ds t a t e so fa m e r i c aa n di nt h eu n i t e dk i n g d o m ，a n djs y s t e m ，w h i c hi si n j a p a n a m o n gt h e m ，as y s t e mh a sb e e nw e l ls t u d i e di nc h i n a , b u tjs y s t e m ， e s p e c i a l l yt h ec r o s ss h a r e h o l d i n g ，w h i c hi so n eo f t h em o s ti m p o r t a n tf e a t u r e so fj s y s t e m h a sn o td r a w ne n o u g ha t t e n t i o no fs t u d yi nc h i n a h o w e v e r , i ti ss h o w e d t h a t ，i nc h i n a , a tp r e s e n t ，m a n yc o n d i t i o n st h a tt h ec r o s ss h a r e h o l d i n gr e q u i r e di s e m e r g i n g ，a n dm a n yp h e n o m e n aa n do u t c o m el i k et h e c r o s ss h a r e h o l d i n gh a s a p p e a r e d s o ，i no r d e rt op r e s e n ts o m eg u i d a n c et oc h i n a se n t e r p r i s e sr e f o r mt o e n s u r ei t sc o r r e c td i r e c t i o n ，i ti so fg r e a ti m p o r t a n c et oa n a l y z et h ei s s u e so ft h e c r o s ss h a r e h o l d i n gt h e o r e t i c a l l y a n d ，t h et h e o r e t i c a ls t u d yt ot h ei s s u e so ft h e c r o s ss h a r e h o l d i n ga l s oh a sg r e a ts i g n i f i c a n c et ot h ed e v e l o p m e n to ft h ef i r m t h e o r ya n dt h ei n d u s t r yo r g a n i z a t i o nt h e o r y t h i sp a p e rm a d eal e g a la n a l y s i so n t h ec r o s ss h a r e h o l d i n gf r o ml e g a la n g l e ，a n dt h ea u t h o rt r i e st ol e a mf r o mj a p a nt o i m p r o v eo u r s a n dt h ea r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ，b e s i d e si n t r o d u c t i o n sa n d c o n c l u s i o n s t h ef i r s tp a r tm a d eal e g a la n a l y s i so i lt h ec r o s ss h a r e h o l d i n g f i r s t ，i d i f f e r e n t i a t e dt h ec o n n o t a t i o no ft h ec r o s ss h a r e h o l d i n g s e c o n d ，im a d ead e e p a n a l y s i so nt h ee x i s t i n go ft h ec r o s ss h a r e h o l d i n g f i n a l l y , im a d ea ni n d e p t h e l a b o r a t eo nt h ec r o s ss h a r e h o l d i n g sa d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s f r o mt h e a n a l y s i s ，w ec a nf i n do u tt h a tt h e c r o s ss h a r e h o l d i n gj u s tl i k ead o u b l e - e d g e d s w o r d 、析t l lt h ep r o sa n dc o n s w h e nw es t a b i l i z et h eo p e r a t i o nf i g h ta n dp r o m o t e r e s e a r c ho nl e g a lr e g u l a t i o no nc r o s ss h a r e h o l d i n g l o n g t e r mi n v e s t m e n t t h es t r u c t l l r eo ft h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ei su n b a l a n c i n g q u i c k l y w h e nw e u s ec r o s sh o l d i n gt oe n h a n c et h eo p e r a t i o nb e t w e e nc o m p a n i e s ， i tm a ym o v et o w a r dar o a dl e a d i n gt om o n o p o l y , s oh o wt or e g u l a t et h ec r o s s s h a r e h o l d i n gb yl a w si sb e c o m i n gp a r t i c u l a r l yi m p o r t a n t f i r s t ，i r e c a l lt h e e v o l u t i o no fj a p a n sc r o s ss h a r e h o l d i n g ，a n da n a l y z ei t sr e l a t e de n t e r p r i s es y s t e m a n df i n a n c i a ls y s t e m s e c o n d ，is o r ta n de v a l u a t ej a p a n sl e g a lr e g u l a t i o n s t h et l l i r d p a r t i st oi n t r o d u c ec h i n a s l e g i s l a t i o n f i r s t ，ia n a l y z et h e d e v e l o p m e n t o ft h ec r o s ss h a r e h o l d i n gi nc h i n a ，a n dar e v i e w i n go fc h i n e s el e g a l r e g u l a t i o no nc r o s ss h a r e h o l d i n g ，i ti sc o m et ot h ec o n c l u s i o nt h a tt h e r ew e r es o m e d e f e c t sa sb e l o w ：1 t h eb a s i cl a wd i dn o td i r e c t l ym a k es o m ep r o v i s i o n sa b o u t t h ec r o s ss h a r e h o l d i n g 2 t h el e g i s l a t i v el e v e lw a sl o w 3 t h el e g a ls y s t e mi s i m p e r f e c t t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h ep r o p o s a l so ni m p r o v i n gl e g a lr e g u l a t i o no nc r o s s s h a r e h o l d i n gi nc h i n a a tp r e s e n t ，c h i n a sr e l a t e dl e g i s l a t i o nc a nn o te f f e c t i v e l y r e g u l a t et h e c r o s ss h a r e h o l d i n g t h ea u t h o rb e l i e v e st h a tt or e g u l a t ec r o s s s h a r e h o l d i n gi nc h i n ai s i m m i n e n t d u et ot h ed i f f e r e n c eb e t w e e nc h i n a sa n d j a p a n sc a p i t a lm a r k e t s a n dd e v e l o p m e n tm o d e l ，i fw ec o p yj a p a n sm o d e ， e v e n t u a l l yi tw i l lc a u s eg r e a th a r mt oc h i n a se c o n o m y i ti sn e c e s s a r yt h a tt a k i n ga s t r i n g e n tr e g u l a t i o no nt h ec r o s ss h a r e h o l d i n gb e t w e e np a r e n ta n ds u b s i d i a r y c o m p a n i e s t a k i n gam o r el e n i e n tl e g a lr e g u l a t i o no nt h ec r o s ss h a r e h o l d i n g b e y o n dp a r e n ta n ds u b s i d i a r yc o m p a n i e s ，a n da c t i n gm a i n l yf r o mt h ef o l l o w i n g a s p e c t s ：1 l i m i tt h ec r o s s - s h a r e h o l d i n g sr a t i o 2 l i m i tt h ev o t er i g h t so f t h ec r o s s s h a r e h o l d i n g 3 d e v e l o pt h ei n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e s y s t e ma b o u tt h ec r o s s s h a r e h o l d i n g a tt h es a m et i m e ，f u r t h e ri m p r o v er e l e v a n ts u p p o r t i n gs y s t e m s t h ei n n o v a t i o n sa r e ：1 t h r o u g ha ni n - d e p t hc o m p a r a t i v ea n a l y s i so nt h e r e l e v a n tf a c t o r sa b o u tt h ec r o s ss h a r e h o l d i n gi nj a p a nt of o r mac o r r e c t c o m p r e h e n s i o nt or e c o g n i z et h er e a lr e a s o n so fj a p a n sl e g i s l a t i v ea p p r o a c h e s ， t h e nt od e t e r m i n et h ec o n s i d e r e dr e l e v a n tf a c t o r so ft h ec r o s ss h a r e h o l d i n gt o i m p r o v el e g a lr e g u l a t i o n 2 t h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h ei m p a c to nt h ec a p i t a l m a r k e t si nc h i n a 、衍t ht h ec r o s ss h a r e h o l d i n go ft h el i s t e dc o m p a n i e st od e t e r m i n e t h el e g i s l a t i v ea t t i t u d et o w a r dt h ec r o s ss h a r e h o l d i n g b e c a u s eo ft h ec e r t a i nd i f f i c u l t yo fa c q u i r i n gi n f o r m a t i o n ，e s p e c i a l l yt h e f o r e i g nm a t e r i a l ，a n dt h el i m i t a t i o no fa u t h o r sw r i t t e na b i l i t ya n dt h es t a t e o f - a r t ， 2 a b s t r a c t s o m ea n g l e so fr e s e a r c h e sa b o u tt h el e g a lr e g u l a t i o no nt h ec r o s ss h a r e h o l d i n ga r e i n s u f f i c i e n t l y t h i sp a p e rc a nn o tt op r e s e n ta l lt h eq u e s t i o n sa n dd e t a i l so ft h e w i t h d r a w a lr i g h to fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ys h a r e h o l d e r t h e s em a yb et h e w e a k n e s so ft h i sa r t i c l e k e yw o r d s ：c r o s sh o l d i n g s ；l e g a lr e g u l a t i o n ； p a r e n tc o m p a n ya n d s u b s i d i a r yc o m p a n y ；j a p a n 3 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行 研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体，均已在文中以明确方式标明。因本学位论文引起的法律结果完 全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人： 2 0 0 8 年1 2 月2 8 日 导论 导论 一、研究公司相互持股法律规制的意义 在现今的经济运行中，公司逐渐取代自然人而成为其中的“主角”，并且 随着商事交往的复杂化公司在经济运行中也不再是单个出现，而是通过转投 资等方式形成各种形式的关联企业，并以此来规划整体效益的最大化。其在 法律上就表现为传统公司法只注重对单一公司行为的规制，而自晚近始，公 司立法中开始出现了对关联公司的规范( 我国台湾地区等立法例中，关联公 司又成为关系公司) 。而在各种关联公司中有一种复杂的形式即相互持股。相 互持股容易产生一般关联公司所产生的一些法律问题，如转移利润、逃避债 务等等，但同时由于相互持股不同于普通的关联公司，因此又会产生其特定 的一些法律问题，如虚增注册资本、虚化股东权利等等。所以各国在公司法 立法上都对相互持股作了各种方式的规制。1 9 9 3 年制定的公司法仅第1 2 条对公司转投资的对象及比例予以了规定，没有关于公司相互持股的直接规 定，2 0 0 5 年新修订的公司法也只是取消了对公司转投资的限额限制，扩 大了转投资的对象范围，对公司相互持股仍然没有予以直接的规定。对于这 个明显的法律漏洞，可以说是本次公司法修订中的一大遗憾。此外，从我国 公司法的规定来看，其规范范围围绕一个独立公司而设置，对于母子公 司的界定、母子公司相互持股比例的限制、母公司对子公司的责任等问题的 规定几乎是空白，这极不利于对关联企业以及公司并购的规制，造成我国现 阶段存在的大量的虚假出资、公司自己股份取得等问题都无法通过法律的手 段予以解决，这种立法状况实际上为商事活动中公司间的相互持股大开了方 便之门。本文即希望在对相互持股这一现象进行分析的基础上，并同时参照 日本的相关立法例，为我国今后的公司法修订中有关相互持股方面的规定做 公司相互持股法律规制研究 出一些建议。 二、公司相互持股法律规制之文献综述 在中国的企业改革中，现代企业制度的建立己经成为关键性的问题。在 缺乏实践经验的情况下，现代企业制度的建立就必须在结合中国实际情况的 前提下，充分借鉴国外的成功经验，并吸取其失败的教训。目前，国际上较 为典型的企业制度有两种类型，即以美英为代表的a 模式和以日本为代表的 j 模式。其中，对于美英企业制度的研究在中国己经较为深入，但是对于日本 企业制度的研究仍显不足，尤其是对于日本企业制度特征之一的相互持股问 题的深入研究在中国还十分缺乏。而目前许多方面的情况表明，中国具备了 企业相互持股出现的一些外部和内部条件，而且已经表现出诸多同企业相互 持股相似的现象与情况。因此，从理论上对于企业相互持股问题进行深入分 析，为中国的企业改革提供指导，对于确保中国企业改革方向的正确性具有 重要的意义。本文旨在通过对公司相互持股的法理分析及对日本公司相互持 股的法律规制的借鉴，以期完善我国公司相互持股的法律规制，最大限度地 抑制公司相互持股的弊端，充分发挥其对我国经济发展的促进作用。 对于公司相互持股的法律规制问题，我国法学界关注甚多，诸多学者著 书进行了探讨。为了形成自己的观点，笔者对我国和国外关于公司相互持股 法律规制的主要研究成果进行了收集和整理，以求从中得到启发。 ( 一) 相互持股的定义。学者们从不同的角度对公司相互持股提出了诸 多不同的定义。对于公司相互持股的概念，学者们从不同的角度，提出了诸 多不同的定义，主要有以下几种：廖大颖在其著作论相互持股制度另 类的财务操作与企业结合中认为相互持股是两个以上的公司，基于特定目 的，互相持有对方所发行之股份而形成企业法人间相互持股的现象。1 沈乐平 在其论文论母子公司与相互持股的法律问题中认为相互持股是指企业法 人互相进行投资，互相成为对方投资人而持有对方的股权。2 李重炜在其论文 1 ( 台) 廖大颖著：论交叉持股制度一另类的财务操作与企业结合，台湾元照出版公司1 9 9 9 年版，第 1 0 0 页。 2 沈乐平：论母子公司与交叉持股的法律问题，载于社会科学研究，2 0 0 4 年第3 期。 2 导论 公司相互持股法律问题研究中认为公司相互持股是两个或两个以上公司 之间相互持有对方公司的股份。3 徐璨媛在其硕士论文相互持股法律问题研 究中认为相互持股系指一公司与他公司之间通过相互投资，相互持有对方 一定比例的股份，相互成为对方股东，进而形成的一种相互支持，相互抑制 的公司联合形式。4 以上学者对相互持股所作的解释基本上阐明了相互持股的 本质与内涵，但归纳起来，其含义是基本一致的，均是指称公司之间相互持 有对方的一定比例股份的一种股权结构。 ( 二) 公司相互持股的利弊分析。关于相互持股的利弊分析研究成果较 多，很是值得借鉴。对于相互持股利弊的两面性，学者们的意见基本上是一 致的。郑富成公司取得自己股份之研究兼论母子公司相互持股、沈乐 平论母子公司与相互持股的法律问题、张泽传论公司相互持股的法律规 制、奥村宏股份制向何处去法人资本主义的命运、李重炜公司相 互持股法律问题研究对公司相互持股的正面效应主要有以下几点共识：1 、 稳定公司经营权，促使公司进行长期投资。2 、增强企业间合作，形成规模效 应。3 、降低交易风险，增强企业竞争力。对公司相互持股的负面效应主要有 以下几点认识：1 、虚增资本，造成资本空洞。2 、损害股权平等原则，歪曲 公司的支配结构。3 、限制资本流动，易形成垄断。4 、干扰证券市场的健康 一廷仃。 ( 三) 关于日本对相互持股的法律规制的研究。学者们对日本关于公司 相互持股的法律规制也做了大量的研究。主要有以下认识： 其一，关于日本公司相互持股的成因，崔学东在相互持股的变化与日 本公司治理改革、吉布尼在日本经济奇迹的奥秘中分析了日本公司相互 才持股出现的文化原因、前提及思想基础。植草益等著在日本的产业组织 理论与实证的前沿、奥村宏在股份制向何处去法人资本主义的命运、 于潇在日本主银行制演变的路径分析等论文中都着力分析了支撑日本公 司相互持股存在并发展的企业制度和金融制度。其中奥村宏在股份制向何 处去法人资本主义的命运认为稳定股东有效地阻止了企业外部的敌意 3 李重炜：公司相互持股法律问题研究，载于商事法论集第5 卷，2 0 0 1 年。 4 徐臻嫒：交叉持股法律问题研究，中国政法大学硕士学位论文，第4 页，资料来源：中国期刊网优 秀博硕士学位论文全文数据库。 公司相互持股法律规制研究 接管，可以保护企业经理的人力资本专用性投资的积极性。胥鹏在日本企 业的公司治理结构认为，主银行的特征有以下四点：第，主银行是企业 的大股东；第二，主银行的融资份额较大；第三，主银行向关联企业派遣管 理人员；第四，主银行与融资客户之间具有持续性的交易往来。5 而青木昌彦、 帕德里克和谢尔德主张，除了资金借贷关系外，还应该从结算账户、股份持 有、公司债券发行以及参与经营等四个方面全面分析主银行和商业企业之间 的关系。 其二，关于日本公司相互持股的立法现状，白雪洁在日本产业组织研 究对外贸易框架中的特征与作用分析了日本政府对企业相互持股的态 度：即从总体上持有不禁止的态度，只是在某些程度性的问题上做出相应的 规定，以防止极端的非效率现象的出现，而且这种管制有放松的现象。张杰 军在日本反垄断制度定型思想背景研究、舟桥和幸在日本禁止垄断法中 的合并控制、高煜在企业相互持股：内生性效率管制中都介绍了日 本公司相互持股的法律规制，即主要从母子公司和非母子公司的角度来分别 加以规制。 ( 四) 我国公司相互持股法律规制的完善。在我国是否应当对公司相互 持股进行立法规制这一问题上，多数学者的意见是趋于一致的，认为应当进 行规制。但是，对公司相互持股的立法思想及其举措却存在不同的意见。多 数学者认为，应对母子公司相互持股与非母子公司相互持股进行区别对待， 对母子公司相互持股给予严格限制，对非母子公司相互持股给予较为宽松的 限制。 本文采用的主要研究方法 1 、理论研究方法。通过阅读文献资料，掌握有关公司相互持股的研究状 况，进行理论分析，为研究的开展奠定基础。 2 、比较研究方法。比较日本的公司相互持股现状，以期拓宽研究视角。 3 、历史研究方法。对公司相互持股的历史发展轨迹进行研究，以从中发 5 胥鹏：日本企业的公司治理结构，载于日本的产业组织：理论与实证的前沿，经济管理出版2 0 0 0 年版，第4 4 页。 4 导论 现可资参考的资料。 4 、经济分析方法。结合本选题的特征，从经济、金融研究的角度，对公 司相互持股进行分析，以完善该选题的内涵。 四、文章的基本思路和逻辑结构 文章第一章在探明公司相互持股研究背景的前提下，明确了公司相互持 股的概念，以确定其研究的对象；分析了公司相互持股存在的必然性和对其 进行规制的必要性，为本研究的展开奠定基础。第二章重点研究了日本公司 相互持股的发展沿革及支撑其存在并发展的背景原因和制度原因；第三章分 析了我国公司相互持股的现状、存在的问题及其原因；第四章分析了我国采 用公司相互持股结构的可行性，通过与日本进行比较，明确其价值取向，最 后在此基础上探讨了我国公司相互持股法律规制的制度设计，包括母子公司 和非母子公司，提出了本研究的观点。整个文章是以“提出问题、分析问题、 解决问题”的逻辑结构展开的。 五、其他需要交代的问题 由于作者本身缺乏经济专业知识，加上研究能力不足，资料收集上也存 在信息比较陈旧等问题，所以文章的论述上难免有未能深入的地方；最后的 “制度设计”上也多是理论上的探讨，是否可行尚需要实践的进一步检验。 所以本文难免有诸多不足之处，尚请各位读者予以批评指正。 公司相互持股法律规制研究 1 公司相互持股的法理分析 本章阐明了本文的研究背景，对公司相互持股的内涵做了分析，并对公 司相互持股产生的理论基础及其利弊进行了理论分析探讨，奠定了本文的研 究基础。 1 1 研究背景介绍 公司相互持股最早始于美国，该国新泽西州公司法，早在1 8 8 8 年就 允许一家公司购买和持有另一家公司的股份。继新泽西州之后，特拉华州公 司法也允许公司法人持股。6 进入2 0 世纪5 0 年代之后，西方国家出现了大 量的相互持股现象，以日本最为典型。由于相互持股在公司发展及经济活动 中表现出极为鲜明的正负效应，多数国家都基于本国的经济环境和法律传统 对其进行综合考察与平衡，并且将其对相互持股的立场与评价诉诸法律。经 过几十年的博弈，他们对相互持股的法律规制已经日趋成熟。各国因不同的 法制体系和经济环境，而对相互持股的法律规制各具特色，且其成效各有千 秋。 目前，国际上较为典型的企业制度有两种类型，即以美英为代表的a 模 式和以日本为代表的j 模式。其中，对于美英企业制度的研究在中国已经较 为深入，但是对于日本企业制度的研究仍显不足，尤其是对于日本企业制度 特征之一的相互持股问题的深入研究在中国还十分缺乏。而目前许多方面的 情况表明，中国已经具备了企业相互持股出现的一些外部和内部条件，而且 已经表现出诸多同企业相互持股相似的现象。因此，从理论上对于企业相互 持股问题进行深入分析，为中国的企业改革提供指导，对于确保中国企业改 。王保树：现代股份公司发展的几个趋势性问题，载于王保树主编：商法改革与变动的经济法，法 律出版社2 0 0 3 年版，第8 3 页。 6 1 公司相互持股的法理分析 革方向的正确性具有重要的意义。本文旨在通过对公司相互持股的法理分析 及对日本公司相互持股的法律规制的借鉴，以期完善我国公司相互持股的法 律规制，最大限度地抑制公司相互持股的弊端，充分发挥其对我国经济发展 的促进作用。 1 2 公司相互持股的内涵 一、公司相互持股的内涵 相互持股又称交叉持股，英文为c r o s ss h a r e h o l d i n g ，与其类似的其他词汇 有m u t u a ls h a r e h o l d i n g ，c r o s s h o l d i n g 等。其概念来源于英美法上的 c r o s s o w n e r s h i ，德国法w e c h s e1s e i t i g e b e t e i l i g u n g 和法国法上的p a r t i c i p a t i o n r e c i p r o q u e 的翻译，其正确的意思更接近于“相互资本参加”或“相互出资”。 对于公司相互持股的概念，学者们从不同的角度，提出了诸多不同的定义， 主要有以下几种：( 台) 廖大颖在其著作论相互持股制度另类的财务操 作与企业结合中认为相互持股是两个以上的公司，基于特定目的，互相持 有对方所发行之股份而形成企业法人间相互持股的现象。7 沈乐平在其论文论 母子公司与相互持股的法律问题中认为相互持股是指企业法人互相进行投 资，互相成为对方投资人而持有对方的股权。8 李重炜在其论文公司相互持 股法律问题研究中认为公司相互持股是两个或两个以上公司之间相互持有 对方公司的股份。9 徐璨媛在其硕士论文相互持股法律问题研究中认为相 互持股系指一公司与他公司之间通过相互投资，相互持有对方一定比例的股 份，相互成为对方股东，进而形成的一种相互支持、相互抑制的公司联合形 式。1 0 以上学者对相互持股所作的解释基本上阐明了相互持股的本质与内涵， 但却都把相互投资作为相互持股形成的唯一方式则有失偏颇。 笔者认为所谓相互持股是指两个以上的公司为了实现特定目的而互相持 有对方一定比例的股份，而形成的企业法人间相互持股的现象。其具有以下 7 ( 台) 廖大颖著：论交叉持股制度一另类的财务操作与企业结合，台湾元照出版公司1 9 9 9 年版，第 1 0 0 页。 8 沈乐平：论母子公司与交叉持股的法律问题，载于社会科学研究，2 0 0 4 年第3 期。 9 李重炜：公司相互持股法律问题研究，载于商事法论集第5 卷。 1 0 徐瑗媛：交叉持股法律问题研究，中国政法大学硕士学位论文，第4 页，资料来源：中国期刊网优 秀博硕士学位论文全文数据库。 7 公司相互持股法律规制研究 两方面的特征：首先，相互持股是公司为了实现特定目的而采取的一种策略。 企业采取相互持股的策略，主要出于经济目的的考虑，比如建立企业联盟， 稳定公司经营权、降低企业风险等。其次，相互持股作为一种经济现象其实 现一般通过两种方式，一是通过企业投资形式，另一种方式就是通过达成相 互持股协议以股权交换的形式形成相互持股的格局。 二、公司相互持股与相关概念的区别 在探讨公司相互持股时，必须将其与相关的几个概念区别开来，从而明 确本论文的研究对象： l 、相互持股与转投资 公司转投资是企业实行多元化经营，有效运用资本实现资本利润最大化， 以及实现企业联合的一种重要手段。而公司相互持股形成的一个重要的途径 就是两个或两个以上的公司间通过相互的转投资的方式。相互持股是公司转 投资所形成的一种特殊的结果，因此公司转投资与公司相互持股之间存在着 般与特殊的关系。1 1 从投资方向来看，转投资可表现为两种形态：一种是单 向转投资，即一公司向另一公司单方向地进行转投资，如a 公司向b 公司进 行转投资；另一种是双向转投资，即双方公司相互向对方公司投资，如a 公 司向b 公司进行转投资，b 公司又向a 公司进行转投资。因此，法律对公司 转投资的规制可以看作是对公司相互持股的一般法律规则，而对相互持股这 种公司转投资所形成的特殊结果则需较一般转投资更为严格的特殊的法律规 制。 2 、相互持股与关联企业 在现代社会生活中，关联企业是一种广泛存在的经济现象。然迄今为止， 对于何为关联企业尚无公认的标准。美国将其称为“公司体系 或“关联公 司”，它仅表明在企业之间存在相对紧密的联系；德国将其正式定义为关联企 业，表示企业间在相互关系上属于拥有多数资产的企业或占有多数股份的企 业、支配企业和从属企业、康采恩企业、相互参股企业或互为一个企业合同 签约方。日本及我国台湾地区，也都有类似的规定。我国的税法中正式 使用了关联企业一词，将其定义为在资金、经营、购销等方面，存在着直接 1 1 甘培忠：论公司相互持股的法律问题研究，载于法制与社会发展( 双月刊) ，2 0 0 2 年第5 期。 1 公司相互持股的法理分析 或间接拥有或者控制关系，直接或者间接地同为第三者所拥有或控制，在利 益上具有相关联关系的公司、企业、其他经济组织。1 2 尽管对于关联企业尚无统一的认定标准，但对其可以大致概括为企业间 为达到特定经济目的通过特定手段而形成的企业之间的联合。1 3 这些特定的手 段包括股权参与或资本渗透、合同安排或其他手段如人事协议或表决权协议 等。而通过企业间相互持股形成的企业间的联合正是关联企业的一种复杂的 形态，企业间的这种联合所形成的企业形态在我国越来越受到公司的青睐。 关联企业在给公司带来各种经济利益的同时也会造成许多负面影响，因此各 国都立法对其加以规制。相互持股作为关联企业形成的重要途径自然应受到 从关联企业规制角度出发的限制。 3 、相互持股与企业集中 企业集中的主要手段有合并和相互持股。其中合并虽然具有最完整的企 业结合、集中效果，但法律对合并要求各种复杂的法律手续，而且从各方面 予以限制。但相互持股不需要公司独立资格的消灭而产生公司之间支配、从 属关系，而事实上导致企业之间的结合、集中，故称之为“企业结合的艺术 性精华”。由此可知，相互持股就是现代经济社会上最普遍且有效的企业集中 手段。 如果企业要在外形上成长，首先需要的是资本规模的扩大。但在企业本 身不具备足够的资金或资本市场也无法满足其需要的情况下，相互持股的创 造架空资本的功能会引起注意，被利用为资本增加的有力手段。通过相互出 资增加资本规模，一定需要复数的出资当事公司，如果希望在维持企业稳定 支配力的同时进行相互出资，企业集团的成员公司就是最佳对象。因此，为 了让企业集团成员公司成为企业扩大资本外形的手段，企业自然会走向集团 化、集中化的路线。m 在集团企业中，成员企业之间相互持股非常普遍，并且 已经成为成员企业之间维持长期联系的主要方式之一。因此，企业相互持股 1 2 中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细则第5 2 条及中华人民共和国税 收管理法实施细则第3 条。 b 施天涛著：关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第6 页。 1 4 ( 韩) 李哲松：以规制企业集中为口的的立法论研究，载于法学论丛第1 0 辑，江阳大学校法 学研究所。 9 公司相互持股法律规制研究 也是维持集团化企业的一个重要手段。1 5 企业集中会带来规模经济，但同时造成负面的影响。因此，各国立法都 对此予以限制。相互持股作为企业集中的有力工具，自然会受到从企业集中 规制角度出发的限制。 1 3 公司相互持股存在的必然性 在现代市场经济中，公司作为经济生活中最重要的组织形式日益扮演着 重要的角色，公司本身也从形式到内涵发生着深刻的变化，公司相互持股现 象即是公司制度在经济实践中不断创新和发展的具体反映。十九世纪末期公 司法人人格的独立和解放在一