（经济法学专业论文）股权信托法律问题研究.pdf

摘要 摘要 我国信托法实施后，在实务中逐渐出现了各种信托模式。其中股权信托就 是近年来运用得比较广泛的种信托业务。我国目前的股权信托实务操作是比 较混乱的，一方面形形色色的股权信托层出不穷，另一方面，在股权信托法律 制度的构建上还存在明显的滞后，有关方面的法律法规不尽完善。因此，为促 进股权信托业务的发展，需要在相关规范和政策方面作进一步的改进。本文从 股权信托的基本概念出发，简要介绍信托、信托财产、股权信托的概念和特征， 并对股权信托与其相关法律概念进行比较，通过比较突出股权信托之优势。然 后利用已有的理论和实践，分析股权信托法律关系之内容，重点分析股权的性 质，并阐明了委托人、受益人、受托人三方所处的角色和各自的权利义务。同 时以合同为主线，提出股权信托合同成立的形式、期限、目的，股权信托的登 记和生效等法律构建的设想，并阐述了生效后的股权信托的效力和股权信托终 止后的法律后果。最后结合我国国有股权管理体系的现状，分析目前立法和实 践中存在的问题，阐述完善我国股权信托制度之必要性和可行性，提出了完善 我国股权信托立法和实践的对策。 关键词：股权信托；股权信托合同；法律问题：完善对策 a b s t r a c t a b s t r a c t v a r i e t i e so ft r u s tm o d e sh a sa p p e a r e di nt h ep r a c t i c ea f t e rt h et r u s tl a wo fp r c w a si ne f f e c t a m o n gt h e m ，t h es h a r ef i g h tt r u s ta san e wk i n do ft r u s th a so c c u r r e d r e c e n t l y t h ec u r r e n tp r a c t i c eo fs h a r er i g h tt r u s ti nc h i n a i si nal i t t l ed i s o r d e r o nt h e o n eh a n d ，v a r i o u sk i n d so fs h a r er i g h tt r u s tc o m eo u tc e a s e l e s s l y ，o nt h eo t h e rh a n d ， t h ec o n s t r u c t i o no fs h a r er i g h tt r u s tl e g a ls y s t e mi nt h ef i e l dl a g sb e h i n dt h ep r a c t i c e ， a n dt h er e l a t e dl a w sa n dr e g u l a t i o n sh a v et ob ei m p r o v e d t h e r e f o r e ，i no r d e rt o f u r t h e rd e v e l o pi ns h a r ef i g h tt r u s t ，i ti sn e c e s s a r yt om a k ef a r t h e ri m p r o v e m e n to n r e l a t e dr u l e sa n dp o l i c i e s t h ep a p e r ，p r e s e n t i n gt h eb a s i cc o n c e p to fs h a r er i g h tt r u s t ， s i m p l yd e s c r i b e st h ec o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i co ft h et r u s t ，t h et r u s tp r o p e r t ya n dt h e s h a r er i g h tt r u s t ；a n dd i s t i n g u i s h e st h es h a r er i g h tt r u s ta n do t h e rl a wc o n c e p tt o p r o t r u d et h ep a r t i c u l a ra d v a n t a g e so fs h a r er i g h tt r u s t t h e n ，t r y i n gt om a k eu s e o f t h e c u r r e n tt h e o r i e sa n d - p r a c t i c e ，a n a l y s e st h ec o n t e n t so fl e g a lr e l a t i o n s h i po ft h es h a r e r i g h tt r u s t ，i m p o r t a n t l ya n a l y s e s t h es h a r er i g h t sc h a r a c t e r ，a n ds y s t e m a t i c a l l y e l a b o r a t e st h ef i g h ta n do b l i g a t i o nf r o mt h ep o i n to ft h ec l i e n t ，b e n e f i c i a r y ，t r u s t e e a t t h es a m et i m e ， b r i n g sf o r t hl e g i s l a t i o ns u g g e s t i o ni nw h i c h t h ef o r m ，p e r i o da n d p u r p o s eo ft h es h a r er i g h tt r u s tc o n t r a c te s t a b l i s h m e n ti ss p e c i f i e da n d t h er e g i s t r a t i o n a n dv a l i d i t yo ft h es h a r er i g h tt r u s ti sc o n c e i v e d ，a n dd e s c r i b e st h ev a l i d i t yo ft h e v a l i ds h a r er i g h tt r u s ta n dt h el a wr e s u l ta f t e rt h es h a r er i g h tt r u s tw a st e r m i n a t e d o n a c c o u n to ft h ec u r r e n ts i t u a t i o no fs t a t e o w n e ds h a r er i g h tm a n a g e m e n ts y s t e m ，t h e p a p e ra n a l y s e st h ee x i s t i n gp r o b l e mo ft h el e g i s l a t i o na n do p e r a t i o n ，d e s c r i b e st h e n e c e s s i t ya n dp o s s i b i l i t yo fi m p r o v i n gt h es h a r er i g h tt r u s ts y s t e m ，a n db r i n g sf o r t h p o l i c i e st oi m p r o v et h el e g i s l a t i o na n do p e r a t i o no f t h es h a r er i g h tt r u s t k e yw o r d s ：s h a r ef i g h tt r u s t ；s h a r er i g h tt r u s tc o n t r a c t ；l a wp r o b l e m ；c o n s u m m a t e p o l i c i e s 学位论文独创性声明 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。掘我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含 其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得直昌盔鲎或其他教育 机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名( 手写) ：纠州眷签字日期：7 年肛月7 弓日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解南昌大堂有关保留、使用学位论文的规定，有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借 阅。本人授权壶昌太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编本学位论文。同时授 权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库， 并通过网络向社会公众提供信息服务。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名( 手写) ：纠矛1 荦导师签名( 手写) ：了罩之 件 签字日期： 卅年l 月 乡日签字日期：2 肿9 年z 月q 钼 第1 章引言 第1 章引言 中世纪的英国发明了信托法律制度，之后英美法系国家广泛运用，使得信 托在各国的经济领域中取得了重大发展。衡平法上最伟大的发明信托财产， 其范围随着经济生活的发展而不断扩大，而股权作为公司制度和现代资本市场 的产物，在国有股权改革、股权投资融资、公司治理等方面发挥着越来越重要 的作用，正在成为一种重要的社会财富和一种新型的信托财产。美国最先将信 托运用在公司法领域中，从而产生了股权信托，一些大陆法系国家逐渐引进了 这一制度，赋予了股权信托更加丰富的内容。我国立法虽然没有明确规定股权 信托制度，也没有专门的股权信托法，但在我国公司证券领域的实务中已经出 现了各种股权信托案例。 实务中发生的股权信托案件，操作方式是多种多样，发挥着各自的作用， 使得我国股权信托市场存在着一定程度的混乱。一方面，股权信托实务品种众 多，缺乏系统地清理和归类。另一方面，虽然目前我国关于信托的法律法规已 经不少了，颁布了信托法一法两规( 一法指信托法，两规指信托公司管理 办法和信托公司集合资金信托计划管理办法) ，监管部门也进行了清理和 整顿，推动着我国信托业逐渐朝着一个健康的方向发展，但是还不存在股权信 托的专门法律，而股权信托实务却走在前面，这种无法可依的状态有可能导致 未来重大的风险。另外，实务中人们对股权信托的认识是仁者见仁智者见智， 有些案件利用股权信托行使股权委托，或是利用股权信托行使他种信托，股权 信托名存实亡。 面对这些问题，我们要从法律的角度做出详细而完善的研究，以理论研究 带动和完善股权信托实务的发展。，然而，对这一问题的研究，法学界处于明显 落后的状态，因此，对于这种陌生而又有实践需要的股权信托制度，在相关问 题发生之时应将其进行一定的清理和总结，这对于我们来说是一项紧迫的、有 意义的且极具有挑战性的工作。因此，作为学法律的众多学子之一，笔者认为 有必要有义务对股权信托进行深入研究，从而在立法上对其进行相应的完善， 以更好地指导实务操作。本文拟从股权信托的基本原理出发，在解析股权信托 的相关概念和股权信托法律关系的三方当事人的权利义务的基础上，探讨在立 法和实践中完善股权信托的必要性和可行性，结合我国的立法和司法实践，提 第1 章引言 出了完善我国股权信托的立法建议，以期对我国的股权信托的实务有所帮助， 发挥股权信托制度的巨大优势和功能。 2 第2 章股权信托之概述 第2 章股权信托之概述 2 1 股权信托之概念 2 1 1 信托 英国著名学者大卫海顿在信托及受托人法一书中认为：信托是一个 人( 受托人) 所拥有的一项衡平法上的义务，这义务要求他要为其他人( 受 益人) 的利益而保管和处分交由他控制的某种财产。中世纪英国衡平法首创的 信托制度，经过漫长的发展形成了其特有的法律理论。在信托法律关系中，存 在着委托人、受托人和受益人三方当事人，委托人将信托财产转交给受托人， 受托人依据信托合同的规定，为受益人利益或特定目的而管理和处分信托财产。 信托成立后，一方面，受托人对信托财产享有法律上的所有权( 1 e g a lt i t l e ) ， 又称“普通法上的所有权”，他可以象真正的所有权人一样，管理和处分信托财 产；另一方面，受益人对信托财产上的收益享有衡平法上的所有权( e q uit a b l e t i t l e ) ，即享有收益权，因此称为“信托财产上的双重所有权 。 这是理解信 托制度的关键。简单的说，信托就是委托人将一定财产或财产权利转移给受托 人或为受托人处分，由受托人为受益人的利益加以管理和处分。 2 1 2 信托财产 信托财产是设立信托必不可少的要件之一，也是理解信托的关键之一。信 托财产在信托法律关系中处于核心地位，从信托的成立看，委托人不将信托财 产转移给受托人，信托关系不可能成立；从信托的管理看，受托人进行的活动 是围绕信托财产的管理和处分展开的，没有信托财产，受托人进行的活动和受 益人的权利都会失去依托。 ( 1 ) 、信托财产的法律性质和特征 作为信托法律关系的客体的信托财产，是客观存在于信托法律关系中的一 种财产，是通过信托行为由信托人转交给受托人，并由受托人按照一定的信托 目的即为了受益入的利益进行管理和处分的财产。英国最早提出信托财产这一 。d a v i djh a yt o n l a wo f t r u s t sa n dt r u s t e e s m 】1 5 t he d i t i o n ，l o n d o n ：b u t t o r w o r t h s ，1 9 9 5 4 。何宝玉信托法原理研究f m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 5 5 3 第2 章股权信托之概述 法律概念，刚开始英国只在衡平法中使用，后来日益发展才把信托财产作为一 个基本法律概念使用。信托财产一般由两部分组成，是委托人交由受托人进 行信托管理的财产或财产权，二是受托人进行信托管理使信托财产增值取得的 财产或财产权。在英国衡平法上，信托财产由委托人交给受托人管理，受托人 取得信托财产的法律所有权，但受托人管理信托财产有特定的信托目的，一般 是为委托入指定的人的利益，并遵循着委托人的意愿管理，受托人不真正的享 有信托财产的所有权，因为其不为自己的权益管理信托财产。 就性质而言，英国衡平法上的信托财产在法律上是一种特殊财产，对于这 种财产，受托人享有法定所有权，又称为普通法所有权，即享有信托财产的管 理和处分权；受益人享有受益所有权，又称为衡平法所有权，即享有信托财产 的实际利益。我们知道，占有、使用、收益和处分权被古代罗马法学家认为为 财产所有权所包含的四项基本权能，大陆法系国家也沿用了这一财产所有权法 律观念。当信托制度被大陆法系国家引进后，极大地冲击了大陆法系国家原有 的财产所有权的法律观念，大陆法系的财产所有权观念很难解释清楚信托财产 的所有权。受托人虽然在法律上享有信托财产的所有权，但信托的目的排斥了 受托人为自己的利益而对信托财产为使用、收益、处分的权利，受托人仅能为 受益人的利益而对信托财产为使用、收益或处分的义务。 借鉴英美法系国家的信托法律，大陆法系国家制定了自己的信托法，但许 多国家包括日本、韩国的信托法都没有给信托财产下一个确定的定义。而 台湾信托法第9 条却首先对“信托财产”概念做了明确界定：信托财产是 受托人因信托行为取得的财产。该条第l 款明确界定“信托财产的概念，在 其基础上第2 款规定了“受托人因信托财产之管理、处分、灭失、毁损或其他 事由取得之财产权，仍属信托财产，明确了信托财产因经营而增值、代位、其 他事由取得的财产权属于信托财产的范围。我国信托法在第1 4 条第l 款就 信托财产作出了说明。可见在我国只有进行了信托行为，受托人承诺了信托的 财产，才是信托财产。我国信托法的一特色就是信托的成立和实施离不开受托 人。而在英美国家，受托人有时不存在是不会导致信托不能有效成立的，当然， 也就不影响某一财产是否成为信托财产。 我们知道信托财产是委托人转交给受托人管理的财产，不是受托人的固有 财产，独立性是信托财产最基本的特征。信托一旦设立，委托人交付或在管理 处分过程取得的信托财产就与委托入、受托人的固有财产相区别并分离出来， 4 第2 章股权信托之概述 与受托人的财产分别管理，仅仅服从于信托目的，对委托人而言，他一旦将赌 产交付信托，便丧失对该财产的所有权，该财产不再属于委托人的固有财产； 对受托人来说，受托人取得信托财产的所有权，但这仅仅是一种形式上的、名 义上的所有权，受托人不能享受行使这所有权所带来的利益即不享受信托利益： 从受益人角度来说，受益人享有受益权，但这主要是一种信托利益的请求权， 在信托期间，受益人并不享有信托财产的所有权。 ( 2 ) 信托财产的范围 信托财产的范围主要是指在法律和信托合同中规定的可以作为信托财产标 的物的范围。确定信托财产的范围，应以法律和信托合同作为直接依据。在英美 一些国家，信托法规定法院确认信托财产范围的基本证据是信托合同。美国信 托法就这样认为，法院对信托财产范围的确认，必须着眼于信托合同所记载的 有关内容，并且该项确认在必要时还可以借用信托当事人留在该项合同上的对 前述内容的解释的帮助，只是这一解释不能是一种推理性描述，否则该项内容 在需要之时只能用其他证据即除信托合同之外的证据来证实。根据我国信托 法的规定，信托财产包括因信托取得的财产和进行信托管理取得的财产，国 家法律法规禁止流通的财产只有在经过有关部门批准后才能作为信托财产。j 可 以进行信托的财产是指委托人合法所有的财产和财产权利，包括动产和不动产、 有形财产和无形财产。信托财产范围非常广泛，不限于有体物，具有价值的一 切财产都可以成为信托财产。 2 1 3 股权信托 股权信托是信托制度在公司领域中的应用，不是由法律法规加以明确规定 的，是在信托实务中产生的一种信托品种，同时学者为了研究的方便，将其归 类称之为“股权信托”。股权信托是在信托发展的过程中，随着公司制度的出现、 股票或股份成为信托财产而出现的。股权既不同于普通的物权，也有别于一般 的债权，是一种独特的财产权利，当它作为信托财产而形成股权信托时，与一 般的信托当然会存在着某些的区别，但股权信托毕竟是信托的一种，我们可以 从信托的基本原理来理解股权信托的概念和特征。 ( 1 ) 股权信托的概念 。查志刚信托财产性质的比较分析【j 】当代法学，2 0 0 2 ( 1 0 ) ：1 1 6 口王登陆论股权信托的法律问题及其规制【d 】对外经济贸易大学，2 0 0 7 5 第2 章股权信托之概述 我国信托法中没有明确规定股权信托的概念，结合实务中发生的案件，可以 这样来解释股权信托：它是指委托人与受托人达成协议，委托人把其持有的公 司股权所有权转让给受托人，受托人遵循委托人的意志以自己的名义对该股权 进行管理、处分，受托人应把因管理、处分其持有某公司的股份或股票而取得 的收益转交给受益人即委托人自身或委托人指定的其他人。当然委托人可以规 定受益人在什么情况下可以取得收益。设立股权信托，信托标的物为委托人的 股权，其将会登记在受托人名下，受托人有权按照信托目的，依个人的意思行 以股权法律所有者对股权行使权利，并且对于第三人而言，受托股权的所有者 是受托人，受托人有权以股东的身份对抗第三人( 包括公司在内) 。在股权信托 合同中般会规定，受益人享有股权的股息红利，并且在未取得受益人同意之 前受托人不得将其持有的受托股权转让给任何第三人。因此股权的名义所有权 是属于受托人的，但股权受益权属于受益人。当然我们知道因为股权信托的财 产是公司的股份或股票，这是一种特殊财产，导致股权信托与一般的以动产、 不动产为信托财产的信托不同。 ( 2 ) 股权信托的实质 股权信托是在信托原理基础上被设计出来的，它首先的确是信托的一种。 虽然美国的制定法没有对股权信托做出“股权信托是信托 之类的确定表述， 但它是一种信托，是由美国最早运用在公司领域里的一种信托。在股权信托出 现之前，信托经历了较长的历史发展过程，其法律制度早已确立并己发展定型。 信托法之核心“双重所有权为信托创造了灵活的应用空间。由于种种原因， 商事公司中的许多股东希望同时实现公司整体利益和股东个人利益，希望将自 己股份上的管理权与受益权分别行使。因此这些股东为了达到自己想要达到的 目的，寄希望于借助一种已经发展成熟且富有弹性的法律制度来达到，于是信 托在公司领域得以运用。所以，股权信托首先是一种信托，它是原有信托的一 种延伸，是对原有信托种类的一种创新，同时也是对传统公司法股权的性质一 种突破。 另外，股权信托是对公司控制权进行集中的方式之一。控制权是指对公司 的所有可供支配、利用的资源的控制、管理的权力。它产生于现代公司制度。 从理论上讲，股东是公司的出资人，公司的控制权应归全体股东所有，只有全 国梅慎实现代公司机关权力构造论一一公司治理结构的法律分析i m 】北京：中国政法大学出版社， 1 9 9 6 7 0 6 第2 章股权信托之概述 体股东组成的股东会才有权通过行使表决权来经营支配整个公司，为此，全体 股东必须每日聚集一堂，共同进行公司大小经营事务的决策并共同实施。但是 现在公司股票持有状态由于所有者与经营者分离变得零零散散，股东作为所有 者对公司的控制力非常有限，很少持有或者根本不持有公司的股票的经营者， 通过许多方法掌控着公司的控制权，这样经营者就有可能为追求自身利益最大 化，从而损害公司最大化利益与全体股东最大化利益。 股权信托就是为了防止此种情况的，股权信托的股东将其股份所有权交给 受托人，根据信托基本原理，受托人取得了该股份的法律上的所有权，他可以 以所有人的身份在股东会上行使股东权利。在股权信托中，股东通过对股权的 转移和集中，将对公司的控制权掌握在受托人手中，实现对公司的控制。通过 股权信托集中起来的控制权，不是股东控制权的简单集合，既不同于股权信托 成立前的股东控制权( 在有些情况下是可以自由转让的) ，也不同于管理层手中 的控制权( 不来源于股权且无法转让) ，而是持续的、有设立目的、不可转让并 且有特殊义务的控制权。可能其设立不会改变经营者对公司的掌控，但是它将 股东对公司拥有的控制权集合起来，由专门的受托人持续行使，防止了代理成 本的提高，可以尽可能地实现公司利益和股东利益的最大化，保障股东的应有 的受益权和公司的整体利益。 2 2 股权信托与其他相关概念之比较 2 2 1 股权信托与股东投票合同 股东投票合同，简单地说就是几个或是全部股东，就一些股东大会决议事 项采取什么方式如何进行投票达成的协议。股东之间达成投票合同，可以有效 地把各个股东手中的股权表决权结合起来，按照同一目的行使，从而影响或控 制股东大会表决结果，以影响或控制股东大会决议事项朝着有利于股东的方向 发展。 关于股东投票合同的效力，纵观世界各国立法例、判例与学说，主要有肯 定与否定说两种说法。肯定说认为股东虽然加入股东投票合同，仍可自由行使 自己的表决权，。股东违反此种合同而行使表决权对于公司而言，仍属有效，只 不过导致该股东负合同债务不履行责任而已，故不必将此种合同理解为无效， 回殷召良公司控制权法律问题研究【m 1 北京：法律出版社，2 0 0 1 5 0 7 第2 章股权信托之概述 仅根据合同目的及其拘束内容，如有发生弊害，才理解为无效；否定说则认为， 股东大会决议应由各股东依自由判断而为之，限制判断自由的合同违背股东大 会决议的性质与决议制度的精神，故一般应解为无效。但现代公司法逐渐附条 件地承认股东投票合同的效力。股权为民事权利的一种，股权如何行使可由股 东依私法自治原则决定，只要股东投票合同的内容不违反国家法律的禁止性规 定和社会的公序良俗，不构成股权的滥用，就不应该认定其无效。 作为股权的特殊行使方式的股东投票合同与股权信托，集中了多数股权， 通过对股东会或股东大会的决议产生影响来实现对公司的掌控，都具有一个策 略性的功能。但是两者存在着区别。在股权信托中，委托人将股份移转给受托 人，受托人是股份的名义所有人，按照信托合同的规定，依信托目的处理股权 事务。股权信托的合同可能会规定，在未经受益人同意的情况下禁止受托人以 特定方式投票或将股份转让给任何第三人，但是，对于股份的法律上的所有权， 归属于受托人享有，法律所有权与收益权相分离，收益权归属于受益人。在股 东投票合同中，股东由于与其他股东达成了一致意见，已不能随意地进行投票， 感觉已实质性地将表决权让渡出去，但实际上不是，股东仍持有股票，保有股 票形式上的所有权，保有自己股份的表决权，只不过应依照与其他股东的约定 行使表决权，不依照就要承担违约责任。另外，股权信托的设立必须严格遵循 法定形式和程序，但股东投票合同的成立并没有那么多成文法上的约束，并且 在协议成立以后不允许其他股东加入。圆 2 2 2 股权信托与隐名股东出资 根据我国公司法规定，出资人出资成立公司应当经过出资、验资、在 章程上签字，办理工商登记等手续，在公司成立时出资人实质取得股东资格。 但以他人名义出资的现象在现实生活中处处都是，司法实践中经常出现实际出 资人与名义股东之间的股权确认纠纷案件。 隐名出资是指隐名出资人和显名出资人达成协议，公司各种材料上记载的 股东是显名出资人，而实际认购公司的出资的是隐名出资人。一般来说，隐名 出资人与显名出资人之间存在投资书面的或是口头的合同关系，隐名出资人不 直接参与公司的经营，在公司中是通过显名股东行使和承担股东的权利和义务 国刘俊海股份有限公司股东权的保护( 修订本) f m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 2 7 0 - 2 7 4 。 美 r o b e r tw h a m i l t o n t h eb wo f c o 咿f a n 伽s ( 影印版) 【m j 北京：法律出版社，1 9 9 9 2 3 2 8 第2 章股权信托之概述 的，并通过自己与显名股东的合同，间接地享有和承担股东的权利义务。 尽管在表面形式上，股权信托和隐名出资有些类似，两者都是由另外一个 人来代替行使股权，并成为名义上的股份所有人，但是两者性质存在明显的区 别。首先，当事人之间法律关系不同。股权信托中受托人与受益人之间的基础 法律关系既不是物权法律关系也不是债权法律关系，而是信托关系；隐名股东 和显名股东之间的法律关系一般都是合同、赠与、行纪等债权法律关系，应当 根据隐名股东和显名股东双方的真实意思表示来确定。其次，受益人和实际出 资人地位不同。在股权信托中，受托人基于信托法律关系是信托财产的名义所 有人，因此受托人就是公司的股东，受益人无法越过受托人直接以股东的身份 对外发生法律关系，可以这样认为，除非出现信托无效或不成立的情形，受手乇 人股东身份无需特别确认，受益人也绝无可能脱离信托关系成为公司的股东。 但对实际出资人而言，在特殊情况下，例如有限责任公司半数以上的其他股东 明知实际出资人的出资，且公司己经认可其是公司的股东，可以股东身份行使 权利的，如果无违反法律禁止性规定的情节，就可以认定享有公司股权的是实 际出资人。再次，名义股东处分股权的法律效果不同。股权信托中受益人对受 托人未经其同意的股权转让行为享有撤销权，受益人有权请求恶意的受让人返 还财产；而隐名出资中隐名出资人对显名出资人未经其同意的股权转让行为不 享有撤销权，仅能请求显名出资人赔偿损失。 2 2 3 股权信托与股权委托管理 股权委托管理是指股东与专业的托管公司签订合同，根据合同内容由托管 公司代表股东自己在一定范围内对股份进行管理或处分。在股权托管下，受托 方可以根据股权委托合同，依照自己的意志来行使股份上的权利，也是一种股 东间接行使股权的形式，这与股权信托是相同的。具体来说表现在，都有委托 人，都是委托人将其持有的股权交给受托人管理。两者管理股权的目的都是为 了受益人的利益。另外，两者都是按照签订合同内容来进行管理股份的。虽然 两者有些相同之处，但两者毕竟是两种不同的法律关系，股权委托管理是委托 合同关系，股权信托是信托合同关系，主要区别在于：两者法律依据和法律关 系性质不同。股权托管合同是依据民法通则和合同法订立的；而股权 信托是以信托法和民法通则作为其规范依据。股权托管当事人之间是 委托关系，委托入仍是公司的股东，只是让受托人代理自己在股东大会上行使 9 第2 章股权信托之概述 表决权。要成立股权信托关系，以委托人将股份转让给受托人为前提，受托人 为公司的正式股东，受益人不是公司的股东，仅享有信托受益权。 2 2 4 股权信托与股权代理行使 股权代理行使通常理解是股东授权代理人在一定范围内行使股东权利。我 国公司法第1 0 7 条规定了股权代理行使制度。股权信托与股权代理行使制 度都是股东对股权的间接行使，在英美法上都属于信任关系；受托人与代理人 处于被信任者的地位，各自对受益人和本人负有被信任者的义务；本人一般能 对代理人行使与受益人对受托人相同的救济。但是两者有不同之处：一是股权 归属和责任承担不一样。在股权信托中委托人以信托的方式将股份转移给受托 人，受托人依据信托合同是该股份的所有入，成为公司股东，受益人仅仅享有 受益权，不是公司法律上的股东。在股东代理行使制度下，股份的归属没有发 生变化，股东仍享有了股份上的股权，而代理人仅依据授权委托书在一定范围 内行使了股东权利。在股权信托中受托人为股权的法律上所有人，因受托人管 理和处分信托股权产生的违约责任和侵权责任，除受托人没有违反信托外一般 是由受托人负无限责任。在股权代理行使中代理人是按照委托人的意愿来进行 管理和处分股权的，而且只能以被代理人的名义对外从事代理权限范围内的活 动，因代理活动所发生的一切法律后果是由被代理入承担的，代理人是不承担 的。二是两者当事人权利义务不一样。在股权信托中受托人是股份所有人，委 托人或受益人不得随意干涉受托人的行为，但是受托人要承担信托法上的受信 义务，要受信托合同的约束，在信托合同规定的期限内委托入不能撤销股权信 托。在股权代理中当事人之间是委托代理关系，代理人只能在被代理人授权的 范围内活动，不得逾越代理权限，一旦被代理人对代理人的信任基础发生了变 化，代理人可以按照我国合同法的规定随时解除委托合同，撤销自己的授 权。根据信托管理持续性的要求，在股权信托的存续期间，如果受托人死亡、 不适格、辞任或被解任，信托关系不因此而消灭，当事人可以再自行选任或申 请法院任命新的受托人； 就民法上的代理基本制度来说，代理关系在被代理人 死亡或丧失行为能力后一般自动消灭，这在股权代理行使关系中也同样适用。 三是两者存续期限不一样。我国实务中的股权代理行使委托书是没有明确规定 。沈达明衡平法初论f m l 北京：对外经济贸易大学出版社，1 9 9 7 3 0 。周小明信托制度比较法研究f m 】北京：法律出版社，1 9 9 6 7 - 8 1 0 第2 章股权信托之概述 有效期限。虽然当事人可以自行约定股权代理行使委托书的有效期限，但长期 代理往往会使信息披露和股东判断失去意义，因而法国和意大利公司法都规定 代理行使股权的有效期间应当限于当次股东大会，股东不得委托他人多次代理 出席股东大会行使股权。而股权信托的存续期限虽然也有一定限制( 例如美国 法规定最长为1 0 年) ，但由于股权信托合同有效期限过短难以发挥其自身的优 势，因此在股权信托合同种一般都会约定一个较长的期限。 。洪源上市公司投票权征集的法律问题分析唧中国审计，2 0 0 3 ( 2 0 ) ：8 1 1 1 第3 章股权信托之解构 第3 章股权信托之解构 3 1 股权信托之主体 股权信托的主体是指因股权信托的设立而与信托利益发生直接联系，并根 据股权信托关系取得权利或承担义务的法律关系当事人。根据我国信托法 第3 条的规定，所有的民事、营业、公益信托活动，只要是在中国境内进行的， 都适用现行的信托法，股权信托也就当然不例外。因此，在我国境内从事股权 信托的委托人和受托人，必须具备完全的民事行为能力，具体的情况要参照民 法通则中关于完全民事行为能力的规定。 3 1 1 股权信托之委托人 委托人是设定信托的人，在股权信托中委托人就是股份的所有人即股东，有 时候也可以是股份的代为保管人。股权信托行为是委托股东将股权交给受托人 管理或处分的行为，所以委托人必须有完全民事行为能力，未成年人、精神病 人因不具有完全民事行为能力不能成为委托人。根据我国信托法规定，委托人 必须具有完全民事行为能力，法人、自然人只要具有完全民事行为能力均可作 为委托人。在股权信托中，其他经济组织是不能作为委托股东的。对于其他经 济组织能否作为公司股东，我国公司法现在还没有明确的规定。但是，如果其 他经济组织为非法人机构，不能独立承担作为公司股东的权利义务，就不能作 为公司股东。根据公司登记管理条例第1 7 条、1 8 条的规定：“设立公司应 当提供法人资格证明。可见，其他非法人经济组织不能作为公司股东，也就不 能成为股权信托的委托股东。 虽然我国信托法没有明确规定破产财产不能成为信托财产，但由于信托财 产必须是可以处理可以转让的财产，所以应该理解为破产者是不能成为股东信 托的委托人的。因为破产者对财产的处分要受一定的限制，没有完全的处分权， 如果破产者作为委托人设立了股权信托，不应认定为有效。但是，在宣告破产 之后获得的股份所设立的股权信托则应该允许。 3 1 2 股权信托之受托人 受托人是按照股权信托合同中规定的信托目的，对股份有进行处分和管理 1 2 第3 章股权信托之解构 义务的人。根据我国信托法第2 4 条的规定，自然人、法人要成为股权信托 的受托人，就要具备完全的民事行为能力。但在实务操作中受托人常常为专业 信托公司或委托股东所属公司的董事或经理充任。因为信托公司由于其自身盼 组织、业务特点，可充分发挥其专家理财的优势，而公司董事、经理为受托人 则可实现其较长时期掌控公司以达到公司经营的稳定性、持续性。不过，虽然 我国现行信托法没有明确规定，但破产人不具有完全民事行为能力，应当不能 成为股权信托的受托人。 从我国现行的法律法规来看，关于受托人的人数，一个或两个以上都是可 以的。对受托人的人数没有上限，但有些信托合同中规定受托人的人数必须是 奇数，这主要是考虑到当受托人就股权的行使产生分歧时，按照少数服从多数 的原则做出确定的决定。同时有两个以上受托人可以让委托人充分发挥不同受 托人的专业优势；并且两个以上受托人可以达到相互监督、相互制约的作用， 更能避免发生受托人违反信托义务的情况。 受托人什么时候可以辞职? 股权信托合同应当做出规定。大多数股权信托 合同都允许受托人在股权信托的有效期内提出辞职，欲辞职的受托人须向其他、 受托人( 有两个以上受托人的) 或其代理人提交辞职申请，辞职申请应当是书 面的形式，在合同中可以就可以辞职的情况和辞职的生效时间等做出详细的约? 定。由于经常会出现受托人的死亡或辞职，从而导致受托人空缺，最常用的解 决方式是由其他受托人以少数服从多数的原则确定人选。当然合同对受托人的 决议方式等可以做出另外约定，一般是以过半数的同意来确定新一任的受托人。 另外，当受托人是一个人或者受托人是集体时，法院可以任命其他人来充当新 的受托人，或者按照信托合同的约定，由信托证书持有人以少数服从多数的原 则投票确定新一任的受托人。 3 1 3 股权信托之受益人 受益人不是股权信托合同的当事人，但是基于股权信托合同而享有从该股 权信托中产生的利益的人，是股权信托法律关系的一员。股权信托委托人把股 权转交给受托人之后，应由受托人签发股权信托证书给受益人，受益人法律地 位主要由股权信托证书来证明。股权信托证书持有人，对于受托人而言，立于 信托受益人或者受益所有人的地位，根据信托法规定享受信托受益人的各 项权利。根据信托法第4 4 条的规定，除非信托文件另有规定，一般情况下 1 3 第3 章股权信托之解构 受益人享有信托受益权的时间开始于信托生效之日。信托收益权是一种民事权 利，受益人可以进行转让、继承、偿还债务。 因为在股权信托关系中，受益人是指享有股权收益的人，几乎不承担什么 义务。所以在股权信托关系人中，关于受益人的资格几乎没有限制，除了法律 规定禁止享受某些财产权的人之外，不论是法人还是自然人，不论是有民事行 为能力的人还是没有民事行为能力的人，都可以成为受益人。 在股权信托中，委托股东既可以设定自己为受益人，也可设定他人为受益 入，一般情况是委托股东与受益人是同一人。但随着社会生活的发展，资本市 场的繁荣和金融衍生工具的创新，美国证券法允许股权信托证书在市场上自由 流通，从而使之成为如股票、债券一样的一种有价证券，最初设立股权信托的 委托股东有可能不再是股权信托受益人。 3 2 股权信托之客体 股权信托的客体就是股权，股权是股东权利的简称，如何认识股权的性质， 对界定公司的财产关系有重要作用。一方面，股权作为股东向公司让渡出资财 产所有权所换取的对价，体现了股东与公司之间的法律关系；另一方面，股权 做为股东基于出资取得的公司成员的标志，体现了股东相互之间的法律关系。 笔者认为股权不是一种物权、债权，而是一种独立的民事权利。无论从股 东财产与公司财产相互分离、股东人格与公司人格彼此独立、股东与公司之间 产权分化的实际情况和发展需要来看，还是从股权本身特征来看，股权既不是 所有权，也不是债权、社员权，而是一种与所有权、债权等传统权利并列的独 立权利形态。 不过，不应从原有法律所规定的传统权利中研究股权的性质，而 应以公司这种现代企业制度关于股东财产与公司财产相互分离、股东人格与公 司人格彼此独立、股东与公司之间产权分化的实际情况和发展需要为出发点来 探讨股权的性质。 我国学界普遍认为股权包括共益权和自益权两项基本权能，自益权是指股 东基于自身利益能单独行使的权利，共益权是指股东基于自身的利益和全体股 东共同的利益，通过共同行使的方式，来决定公司重大事项的权利。当然不能 。赵旭东公司法学【m 1 北京：高等教育 l ；舨社，2 0 0 6 3 1 9 。雷兴虎，冯果论股东的股权与公司的法人财产权【j 】法学评论，1 9 9 r 7 ( 2 ) 。赵旭东公司法学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 6 3 1 9 1 4 第3 章股权信托之解构 对自益权和共益权进行绝对的划分，股东权利中有一些权利，例如选择、监督 管理者权，是股东可以进行单独行使的，并且行使的目的不仅是为了股东自身 的利益，其他股东也会从中受益，这样的权利既可以认为是共益权，也可以认 为是自益权。 股权是由财产性权利和非财产性权利两大部分组成的。股东出资，从而享 有直接从公司获得经济利益的财产性权利，同时公司法和公司章程为确保此种 财产性权利，一般都承认股东参与公司经营管理的非财产性权利。依据股东权 自由转让的原则，股东有权将其股份转让于他人。因此，股权整体可以作为信 托财产设定股权信托。这指以股权之各项具体权利内容之整体作为信托财产而 设定信托。即由原股权人将其股权转移给受托人设定股权信托，自己由此丧失 该股权的全部权利内容，并同时指定他人或自己为受益人，享有信托受益人的 各项权利。在我国学界，学者们对股权信托已倾向于持相对肯定的态度，认为 股权信托可以集中相对分散的股权，实现了与大股东的抗衡，保护了小股东的 权益，同时股权信托的灵活运用可以为股东的权益保护提供广阔空间，从我国 公司法和信托法的基本原则、基本精神出发，不应当否认股权信托在我国的有 效性。 3 3 股权信托之内容 股权信托法律关系的各方当事人之间的权利义务就是股权信托的内容。当事 人可对各自权利义务在股权信托合同中进行自由约定，但由于涉及范围较广， 人数众多，社会影响较大，国家法律法规对之有一定强行性规范，司法实务中 法官还会援引一般基本的法律原则和信托法、公司法的基本原则，特别是社会 公序良俗原则来规范当事人的权利义务。因而当事人在进行自由约定权利义务 时，不得违背禁止性法律规范和公序良俗原则。 3 3 1 委托人之权利义务 委托人设立信托，在信托有效成立后，委托人基本上脱离了信托关系，原 则上不再享有任何权利也不承担任何义务。现在，随着合同法的发展和完善， 信托法逐渐改变，允许委托人在信托文件中对某些权利做出保留，如变更、终 止信托条款及变更信托财产的管理方法等。 委托人的权利主要有： 第3 章股权信托之解构 ( 1 ) 可以限制受托人行使股权。委托人根据意思自治的原则，有权在信托 合同中以列举的形式或排除的形式来规定受托人行使股权的范围。就实践中的 情况来看，委托股东一般保留股权的转让或为其处分的权利，当然信托文件中 另有规定的除外。 ( 2 ) 知情权。委托股东将信托股权移交受托人占有后，便丧失了对信托财 产的实际占有和控制，但基于信托设立人的身份，仍然有权对受托人履行信托 义务的情况进行了解和监控，以确定受托人的行为是否有利于受益人。 ( 3 ) 解任权。对于受托人违反信托目的行使股权或有重大过失的，委托股 东有权依据信托合同对其解任，或提前终止信托。这对于信托目的的实现及委 托股东合法利益的保护极具积极意义，同时也有利于督促受托人切实履行信托 义务。 ( 4 ) 撤销权。委托人申请人民法院撤销受托人的处分行为在我国信托法上 是有规定的，主要是指受托人违反信托目的处分信托财产、因违背信托管理职 责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的行为，当出现上述几种情况， 委托人除行使撤销权之外，还可以要求受托人恢复信托财产的原状，或者予以 赔偿。 以上权利，在我国的信托法中均作出了明确的规定。即使在信托合同中没 有约定，上述内容也适用于委托人及受托人。如果委托人的上述权利受到受托 人的侵害，委托人可以受托入违约为由提起诉讼，要求行使法定权利，遭受损 失的还可以要求赔偿。 委托人的义务主要有： ( 1 ) 移交股份。依据信托法和公司法的规定，委托股东应将所持股权