（经济法学专业论文）中外独立董事制度的对比研究.pdf

蹬尔滨 ：秘人学骚士学穆沦文 i i 暑；i 嗣赫黼蔫薯；i i 盏摹i 黼i i l l l l i l l l l l l l l i ii i y l l l i i i i i i 薯；i 赫 摘要 2 0 世纪9 0 年代以来，对独立董事制度的研究成为经济学、法学等多学 科研究的热点。独立董事制度作为强化公司监控、完善决策机制的重大改革 设计之出路，几乎提上了各国公司治理改革的议事日程。 独立董事由于其所特有的独立性，能够有效地对董事会进行监督和评估， 实现公司治理结构的完善。因此，引入独立董事制度成为多数国家公司治理 结构改革的共同选择。本世纪初，我国也在上市公司治理中引入了独立董事 制度，以改善公司治理不善的现状。目前，我国独立董事制度的建设与国外 成熟的理论相比还处于探索阶段，理论性和系统性的研究还很缺乏，独立董 事制度在实践中还存在诸多有待解决的问题。 本文的研究目的就是通过比较中外独立董事制度的差异和借鉴话方国家 的先进经验，探讨建立和完善我国独立董事制度的有效途径和方法。本文运 用理论分析与实证分析相结合的方法，在对中外独立董事制度进行对比研究 的基础上，对独立董事制度的相关问题进行了系统论述；具体分析我国独立 董事制度建设中存在的问题；为了避免在引入独立董事制度的过程中发生“水 土不符”的情况讨论了独立董事制度与监事会的协调与结合的问题；借鉴 国外成功的经验，对完善我国独立董事制度提出了一些建议和主张。但需要 明确的一点是：若恕独立董事制度真正地在我国发挥作用，就必须在建设独 立董事制度的同时逐步完善独立董事制度运行的外部制度环境的建设，逐步 建立起与其配套的公司治理外部法律环境，只有这样才能促进我国公司治理 结构朝着良性轨道发展，才能使独立董事制度真正发挥作用，这也正是该制 度被引进我国的真正价值所在。 关键词：公司治理；独立董事：独立性 哈尔滨：l ：程人学硕士学位论文 a b s t r a c t f r o mt h e1 9 9 0 s t h es t u d yo ni n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi sh a sb e c o m et h e f o c u so ft h es t u d yo fm a n ys u b j e c t s ，s u c ha se c o n o m i c sa n dl a ws c i e n c e ，a saw a y t o s t r e n g t h e n t h e c o m p a n y ss u p e r v i s e a n dc o n t r o l ，a n dt o p e r f e c tt h e d e c i s i o n - m a k i n gm e c h a n i s m ，i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mh a sa l m o s tb e e np u ti n t h ea g e n d ao ft h em a n a g e m e n ta n dr e f o r mo ft h ec o m p a n i e so fa l lc o u n t r i e s d u et oi t su n i q u ec h a r a c t e r i s t i c s ，i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mc a ne f f e c t i v e l y s u p e r v i s ea n da s s e s st h eb o a r d ，r e a l i z et h ep e r f e c t i o no ft h em a n a g e m e n t s t r u c t u r e o ft h ec o m p a n y h e n c e ，t h ei m p r o v e m e n to fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mh a s b e c o m et h ec o m m o nc h o i c ef o r t h er e f o r mo fm a n a g e m e n tr e f o r mo fm a n y c o u n t r i e s a tt h eb e g i n n i n go ft h i s c e n t u r y , o u rc o u n t r ya l s oi n t r o d u c e st h e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi nt h el i s t e dc o m p a n i e sw i t ha na i mt oi m p r o v et h e p r e s e n ts i t u a t i o no fp o o rc o r p o r a t em a n a g e m e n t a tt h ep r e s e n tt i m e ，t h eo u r c o u n t l y , t h ec o n s t r u c t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi sj u s ti nt h ee x p l o r a t i o n s t a g e ，c o m p a r i n gw i t ht h ef o r e i g nm a t u r et h e o r y , t h es t u d yo fi t st h e o r ya n d s y s t e m t h e r ea r es t i l lm a n yp r o b l e m st od e a lw i t hi nt h ep r a c t i c eo fi n d e p e n d e n t d i r e c t o r t h i sa r t i c l ea i m sa tp r o b i n gi n t oa ne f f e c t i v ea p p r o a c ho ne s t a b l i s h i n ga n d p e r f e c t i n go u rc o u n t r y si n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mb yc o m p a r i n ga n du s i n gf o r r e f e r e n c et h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo fw e s t c o u n t r i e s c o m b i n i n gt h et h e o r y a n a l y s i sa n dt h ee m p i r i c a ls t u d y , t h i sa r t i c l eg i v e sac o m p r e h e n s i v ee x p o s i t i o no f t h er e l a t e d p r o b l e m s o fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m o nt h eb a s i so ft h e c o m p a r a t i v es t u d yo fc h i n e s ea n df o r e i g ni n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m s i no r d e r t oa v o i dt h eu n a c c u s t o m e d p o s s i b i l i t y i nt h ep r o c e s so n i n t r o d u c i n gt h e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ，i td i s c u s e st h ec o o r d i n a t i o na n dc o m b i n a t i o no f i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ma n d ，r e f e r r i n gt ot h ef o r e i g ns u c c e s s f u le x p e r i e n c e s ，i t p r o p o s e ss o m ea d v i c ea n ds u g g e s t i o n st ot h ep e r f e c t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e mi no u rc o u n t r y b u to n ep o i n ts h o u l db ep a i da t t e n t i o nt oi st h a tt om a k e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mt r u l yp e r f o r mi t sr o l e si no u rc o u n t r y , i ti sn e c e s s a r y t o p e r f e c tt h ec o n s t r u c t i o n o ft h ee x t e r n a le n v i r o n m e n to ft h eo p e r a t i o no f i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ，a n db u i l d i n gu pt h ee n v i r o n m e n to fe x t e r n a ll a w 哈自；滨i 。稃大学獗l 一学位硷文 1 i ii l l l i i w h i c hm a t c h e si ta sw e l la st h ec o n s t r u c t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi t s e t f o n l yb yt h i sc a l lc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r eo ft h ec o m p a n i e si no u r c o u n t r yd e v e l o pi nt h eb e n i g nt r a c k ，c a ni tp e r f o r mi t sr o l e st r u l y , a n dt h i si sa l s o t h et r u ev a l u eo ft h ei n t r o d u c t i o no ft h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi no u r c o u n t r y k e y w o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；i n d e p e n d e n td i r e c t o r ；i n d e p e n d e n c e 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人帮熏声明：本论文的所有工作，是在母师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献魄警l 麓已在文中指出，并与参考文献捆对应。除文中已 浚臻孳| 用酶内容矫，本论文不毽含任何其毽个人或集体已 经公歼发表的作温成采。对本文韵嵇 究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：凰魏鱼 舀翘：谪年6 月1 2 - 目 哈尔滨j 稃人学硕b 学位论文 ii#iij,ii i i 一 一 第1 章绪论 1 。1 研究背景和选题意图 公司制度的核心问题是公司治理问题。近年来随着经济全球一体化以及 经济环境的变化，现代公司治理问题已日益成为经济学、法学等多学科关注 的焦点和研究的热点。在我国如何搞好国企改革，建立优良的现代企业制度 一直为学界热衷讨论。而上市公司作为现代企业的理想模型，如何改善其公 司治理结构，增强其核心竞争力，更是我们必须直面的问题。 我国绝大多数上市公司是由国有企业改制而来的，公司治理中存在许多 有待解决的问题，如我国上市公司的股权高度集中在国家手中，相关的法律 制度不健全，作为监督机构的监事会其职能失灵等等。为了完善我国上市公 司的治理结构，提升上市公司的运作质量，监督上市公司的行为，保护投资 者的利益，我国引入了发源于英美国家的独立董事制度。这主要以中国证监 会2 0 0 1 年8 月1 6 日颁布的关于在上市公司设立独立董事制度的指导意见 为标志。，但是值得注意的是美国建立和实施的独立董事制度的背景是：公司 的股权分散，是这种高度分散的股权结构导致了其公司治理问题内部人 控制的产生，设置独立董事制度的目的是为了限制内部人控制，保护所有股 东利益：其公司治理为“一元制”模式，即董事会既是公司的决策机构，又 是公司的监督机构，在公司治理结构中不再另外设置其他的监督机构。这一 模式的结果就是“自己给自己打分”，其效果可想而知。2 0 世纪6 0 年代末和 7 0 年代初以来，随着公司损害股东案件的增加，以及其他一些政治、经济丑 闻的发生，执行董事的作用受到人们的普遍质疑。于是，为了弥补公司治理 结构中内部监督职能弱化的缺陷，开始强调改变董事会的结构，要求董事会 哈尔滨i 样人学硕| 学他论义 i i 搿宣i 西黼i i 耐i i i 眷i i i 黼；i 赫 必须由大部分外部董事组成，通过| c l 【i 强麓事的独立性，使董事会能更好地履 行对公司管理层的监督职能，独立麓事铕度成为强化公司内部铡衡机制的一 个有效选择，但是在我国股权稽对阮较集中呈现了国家股“一箴独大”的 现象，丽琵是这稀“股独太”翁股权结擒嚣致了连帮入控铡，独立蒸霉麓 溲酶秘豹也是为了隈翻控；| ；| | 肉帮久，毽绦护豹重点蔗r 争夺救东熬秘益；与美 耀公羽治联结秘不嗣瓣是，我嚣公司治理结搀串舂专门豹蓬餐襁秘数凄会， 靼我黧实孬躬是“二元铡”渣理摸式。然嚣我固然事会职能失灵现象严重， 为了弥补监事会职能失灵，强化监磐职能，完善公司治理结枣句，我国引入了 独立董事制度。 独立董事制度在美国的公司治理中起到了一定的作用，但也并非完美无 缺。m 尤其是近几年“安然”、“世通”等事件的发生，使人们对独立董事 制度产生了质疑。在我国同样也发生了“猴王股份”、“蓝田股份”、“银广厦” 等事件，那么独立董事制度的效用究竟如何? 是制度本身的固有缺陷，还是 运行过程中发生了偏差? 在这种情况下，我国是否还要继续实行独立董事制 度? 若继续实施这一制度，那么如何结合我国的具体情况，将独立董事制度 进行修正，并制定一些相应的配套措施，使引入的独立董事制度确实能够在 我国特定的环境下发挥作用呢? 总之，独立董事制度在我国还不是一种成熟的制度，还需要进一步的探 讨和完善。本文就是在这种背景下对独立董事制度基于以下几个方面的原因 进行了研究。 ( 一)引进独立董事的目的最主要的就是为了进一步完善公司治理结 构，改变公司内部由于信息不对称而引起的经营权损害所有权的现状。在公 司治理中引入独立董事制度，通过有效的权力分解，包括独立董事群自身在 董事会内的权力分散，能否弥补传统公司治理结构中权力制衡机制失灵的重 大缺陷，减少公司治理中由于内部人控制问题而产生的损害中小投资者行为 的发生，这就要讨论公司治理理论的相关问题。 2 哈尔演jj 利入学砸十学似论义 ( 二)现代公司由于所有权和经营权的分离，公司内部出现了“没有财 产的校和和没有权利的财产”，使得经营者内部入控制问题，“泛存在，弓f 入独 立董事因箕其青菜种待拣驹专救接麓， 盘街能：蓐通过自醢弼寄静特殊“资本”， 辩建巍象趣爨客观公燕的驻瞽律靥，这也需要逶 亍翌鍪论上麓探讨。 ( 三) 孛小毅末露公司渗理中瓣经营管璞离题繇持豹“理性冷漠”态度 秘“搂便车”的心理必然会弱化其姣督按铡弱织极性，从两锼褥大殿农侵害 巾小股东利益的事件时有发生。独立董事能否蛭f 哲其所特有的独立性，真燕 代表广大中小股东的利益，站在中小投资者的立场来阻却这一攀件的发生 呢? 这也是需要验证的问题。 ( 四) 我国的上市公司大多数存在图企改革的后遗症，即容笳形成严重 的内部人控制问题，加上我国股权结构的特殊性，对一股独犬的内部入控制 问题缺乏有效的簸督。那么如何在二元翩治璎模式下；f 入独立董攀制度，所 雩l 入辩独立董事蒂l 度与己存在的盗搴会制度楚否冲突? 二者能否有效堆结 合? 二翥藜兼容是否蹩完游公嗣治瑗结构静寄藏手段，这氆成为瑷论剖新酶 焦点。 1 2 研究思路与内容框架 1 2 1 研究思路 本文以独立董事制度为研究对象，从完善我国公司治理结构的角度出 发，以中外独立董事制度的对比分析、独立董事制度在我国实际运行中存在 的问题及如何完善独立董事制度为轨迹。主要从以下几个方面展开讨论： ( 一)对独立董事这一概念进行了界定，并根据其特点及作用对其能否 真正弥补公司治理结构中的权力制衡机制失灵的重大缺陷，以及能否有效地 哈自；滨i ：样人学硕l 学能论文 i ii , ifi , i 篇i i i i 皇i i i i ；i i i i i i i # 萱i i i 蒜 监督董事会和经理层进行了分析。 ( 二) 对独立董事能谮真币代表中小股东的利益，独立萤事的作用能否 有效发挥的前提和基础进行了分析，邮对如何保证艇独立性进行了讨论，并 参考借鉴了国外的成功经验，对独立蓬事的激赫方式、任期、选聘等与独立 往的关系进行了分析。 ( 三， 对牵夕 独怠董搴希g 魔静雨容及运行环麓遴彳一了魄较，钟_ 对我篷上 枣公司渗理结构中存旋熬翊题，提爨独立鳖事露凌建漫串应注意靛淘怒。 ( 朗) 对我翻实旋独立董事制度的实践邀行了个寨分拆。通过寨铡慰独 立董事旌公蠲渗理中黝地锭与职费进行7 分橱，在对现安阅题总结分柝的基 础上，为完罄我嚣独立董事制度提出了有建设性的措施和政策方面的建议。 1 2 2 内容框架 本文除了本章绪论外，正文分为四章，对中外独立董事制度进行了较为 系统的综合比较和分析研究。 第二章独立董事制度概述。本章主要对独立董事的概念进行了界定，并 在此基础上分析了其特点和作用。还介绍了独立董事制度在英美等国产生的 原因，研究现状及发展趋势；我国引入独立董事制度的原因，以及我国独立 董事制度的现状。 第三章中外独立芾乖制度的比较。木章主要对中外独立董事制度的内容 和独立董事的运行环境进行了对比分析，总结了中外独立董事制度的差异。 第四章我国独立董事制度的建设。本章主要介绍了我国独立董事制度建 设已取得的成效；分析了独立董事制度在实际运行中存在的问题：重点分析 了独立董事制度与监事会能否兼容的问题；最后通过具体的案例分析了独立 董事在公司治理中的地位和责任。 第五章建立健全我国的独立董事制度。本章主要从独立董事的选聘和任 4 j j a 尔滨i ：科人学硕 ：学化沦义 i i 免；如何确保独立董事的独立性；如何完善独立董事的资任制度；最后在如 何完善独立筐事制度的法律法舰方面提出了一些建议与主张。 1 3 铷新之处 弓| 入独立董事铡度是完善我国上市公司涎理结搀r p 存在诸多阉题的蓠 遗措施。本文在对独立董夯制度进行了系统研究中，主要有以下五个方逝的 创新： 1 本文以对比研究的方法，深入地分析了中外独立董事制度实施过程中 所要解决的“内部人控制”问题其实质并不相同。提出了根据我国上市公司 股权结构所特有的“一股独大”现象，在独立董事的选聘方式上，不能实行 简单的直接选举，而应该实行间接选举，从而在一定程度上保证独立董事的 独立性。 2 通过对中外独立董事制度运行环境差异的分析，根掘我国的特殊情 况，提出建设有中国特色的独立董事制度实现独立董事制度与监事会制 度的有效结合。 3 通过对我国上市公司实行独立董事制度所面临的问题与障碍的分析， 从不同的方面有针对性地提出了相应的对策与建议，对完善我国的独立董事 制度有一定的参考价值。 4 在理论和实践的结合上也有独到之处，即通过具体的案例对独立董事 制度进行了分析，为正确理解和运用独立董事制度提供了参照。 5 尝试对中外独立董事制度进行对比研究，并在此基础上，在建立和完 善我国独立董事制度的过程中，借鉴国外的成功经验不失为明智之举。这也 是尽快完善我国独立董事制度的有效措施。 5 1 1 a 尔滨i 省人1 学坝 ：学们沧文 1 。4 实践意义 我国上市公司治理结构中存在的问题，突出地表现为以下儿个方面：股 权结构过于集中而导致“股独火”：控股股东与上市公司之问没有完全分丌， 国有股出资人不到位，导致严重的内部人控制；监事会的监督职能失灵等等。 而这些问题的产生都是由于上市公司缺乏完善而强有力的! i ：【督机制，为了弥 补这一不足，我国引入了独立董事制度。 目前，独立董事制度在我国还是新生事物，还是一种不成熟的制度，与 国外成熟的理论相比，我国对独立董事制度的研究还处于初创阶段，系统性 研究还很缺乏。因此，对独立董事制度进行理论上的系统分析有着重要的现 实意义。 本文作者花费了大量的时间，进行了深入的调查研究，在掌握了丰富资 料的情况下，完成了本文。本文主要根据我国公司治理结构与英美国家的不 同：我国公司中设有专门的监督机构一监事会；我国上市公司的股权高度集 中的国家手中；相关的法律制度不健全等等。在这种情况下，我国如何实施 所引入的独立董事制度，如何协调其与监事会的关系等问题进行了较为全面 的研究，并结合我国的公司立法，提出了一些有价值的立法建议。 6 l l f 尔滨i 。框1 1 人学硕 j 学他论文 i 置j i ；叠i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i i 拦i li = i l li i , i 第2 章独立董事制度撅述 2 独立董事概述 2 1 1 独立董事的界定 按董事的来源，董事分为内部董事和外部董事。内部董事又称为执行董 事、在职董事、常务董事；外部董事是内部董事的对称，与内部董事相对， 外部董事还被称为非执行董事、非在职董事，指由股东大会选举产生的、非 公司的雇员出任公司的董事职务。其核心特征是董事的外部性。一些学者把 外部董事又分为两类，一类是灰色董事，或称为灰色的外部人，是指除供职 于董事会而与管理层相联系外，还与管理层有着个人经济上和利益上联系的 外部董事，包括执行董事的家庭成员、代表公司的律师、与公司具有密切融 资关系的投资者或商业银行家、长期的咨询顾问，或者不是通过他们本人就 是通过他们的公司与公司发生真实的商业交易的董事：“1 另一类是独立董事， 独立董事是指不在公司担任除了董事身份之外的其他职务，并与其所受聘的 上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事，”1 主要对公司的管理层实行监督。根据美国及其他部分国家的法律、规则和文 件的规定，独立董事与公司或公司的雇员之间不存在这样几种关系：雇佣关 系；交易关系；亲友关系。简而言之，独立董事就是独立的外部董事，并且 应该具备两个基本特征：一是非公司雇员；二是与公司无直接或间接的利益 关系。独立董事的最大特点是他的“独立性”，这也决定了其与“灰色的外部 人”的区别。可见，独立董事一定是外部董事和非执行董事，但反过来外部 董事和非执行董事却不一定是独立董事。所以将独立董事等同与外部董事、 7 哈尔滨i ：榭人学烦卜学化论文 q e 执行董粤是不正确的。要研究独立董事制度就瑟首先明确独立踅事艇如何 界定的，否则，一切部无从谈起。 2 1 2 独立董事的法律特征 ( 一)独立性 根据给定的独立董事定义，可知其本质特征就在于他的“独立性”。独 立性是独立董事制度的价值前提和基础，独立性是独立董事的根本属性，是 独立董事最基本的、最核心的品格，当然也是独立董事法律制度最重要的品 格特征。，独立董事的独立性主要表现在以下几个方面： 一是经济关系独立。独立董事不是其任职公司的股东，或者不能持有较 大份额的股份；与公司发起人、重要的大股东、公司的分支机构、公司的债 权人、供应商或主要客户没有任何经济关系 不从属于公司的股东、咨询机 构等等。由于独立董事与公司没有“经济纠葛”，自身利益不会和公司利益发 生冲突，这就在很大程度上降低了其与大股东“台谋”的可能性。 二是人格独立。即独立董事独立于公司的股东、董事会和管理层。独立 董事与公司不存在任何雇佣关系，他们是由股东大会选举产生的，是全体股 东合法权益的代表。独立的人格是独立董事对公司事务进行独立评判的基础， 独立的人格有利于其根据董事的职责进行独立判断时不受其它因素的影响。 三是利益独立。一般地，独立董事只从董事基金t f l 领取独立董事费。因 为独立董事的报酬通常与公司的利润无关或关系不大，在风险项目成功时并 不能得到直接的金钱利益，这就决定了独立董事总是倾向于规避风险和谨慎 操作。这与我国上市公司的大股东倾向于拿着中小股东的钱进行高风险的投 资或进行关联交易、侵吞公司资产的行为正好相反。这也有利于在一定程度 上保护中小投资者的利益。 四是决策独立。法律要求独立董事既要独立于董事会的其他成员，又要 喻尔滨j 。徉人。：硕l ：学 7 _ 论文 i i i i ；i i 蹦i i i i i i 茹i i i i i i i i i ；i i i 葺 独立于公司经营管理层，同时独立董事可以聘请外部机构一起工作，从而保 证其在作出决策判断时的“独立性”，更好地发挥蓬事会埘经理层的制衡作f 订。 ( 二) 意见和建议的客观径与公讴性 独立董事函冀猛立往丽弓l 发的客观公币径侵褥纯瀚意觅矮有一定的价 谴。独立董事不翻有公蠲鞠羧份，不 表任何犬殷东游利益，不受经理矮懿 约粢移干涉，胬辩迄释公司没寄经褥关联数务秘携质鞠益关系。这裁凌裳了 弛弱毙够以公司熬整圣 = 利益为重，双纛艇毖内部薹霉疆为窖戏公燕粒寒谨侩 一些与公司剥薤鸯关的敏感阔题，并l 寸此掺出客鼹公正豹削断。独立性是独 立蒙事的基本法律特征，客观性釉公正性都产生子独立性的基础之上，丽客 观性与公正性又保证了独立董事在董事会依法履行职务时的独立性。 ( 三)专家性 独立董事不是公司的雇员，独立董事一般在公司之外都有自己的事务， 他们并不在公司内部任职，为了保证其有足够的能力履行职责，作为独立董 事应该具备较高的素质、信用和必需的专业技能，以及能够为公司的战略、 绩效、重要职位的任命、行为标准的制定等提供独立的判断，通常还要求具 有5 年以上的企业、法律或财务工作经验，只有这样y j 。能够保证其作用的有 效发挥。 独立董事的这些特征是其有效发挥作用的前提与基础，为了能够保证其 作用更好地发挥，作为独立董事就应该严格其所具有的特性做到：在战略决 策过程中发挥其独立判断的功能；根据其所具有的专艮提供公司可能没有的 技能或经验；在公司治理方面确保遵守最佳的行为准则，有效的监督执行董 事的行为。“ 2 1 3 独立董事的功能作用 独立董事被引入股份公司董事会，一是可以对内部执行董事起到监督的 9 j 愉力：滨j j i 。t 人学颂“l ：学能论文 i i ；i i i i i 黛高i i i i ；i i i 昌i i i i i i i 作用，防止内部人控制问题的发生；二足可以对外部非执行董事昝易与内部 执行蘸事含谋或者难以独立于公司股东丽影响其客观、公币的判断并最终影 响董搿会的决策控制起到平衡的作用，”t 县体袭现在以下几个方面： ( 一)监督公司的经营管砑j ，维护公司的长远利益 董事作为股东的代表，棚有对公司管理层的监督权。但足，由执行董事 控制的董事会长期存在的一个问题就是“自己给自己打分”，这使得股东们不 容易判断董事会工作的好坏，也难以监督管理层。而如果缺乏必要的监督， 公司失败的风险就会加大。在外部董事中，那些与公司或管理层有着某种联 系的“灰色外部人”不可能客观地监督管理层，只有独立董事才能担负这种 重任。因此，在董事会中引入独立董事，以监督公司的管理层，其职责就是 通过减少经理人和股东之间的冲突来提高企业的效益。独立董事的引入在一 定程度上解决了“谁监督监督者”的问题。监督是独立董事的主要功能， 他们对公司的高级管理人员进行有效的监督，确保其以股东利益最大化行事， 以公司的长远利益行事。“，独立董事对监督公司经营管理的作用具体表现在： ( 1 ) 审查公司的重要决策；( 2 ) 保证公司的运作遵守法律、法规和公司章程； ( 3 ) 对照既符合公司规定但又较高的标准评价和监督管理层的表现；( 4 ) 保 证股东及时、准确、完整地掌握公司的有关信息。 ( 二)拓宽董事会的战略视野，提高公司业绩 随着公司的外部环境的不确定性、规模扩张和资产分散化的增强，确定 一个合理的战略越来越困难，而独立董事能够凭借其独立性直抒己见的处理 董事会事务和参与董事会决策，就公司的发展战略、运作、管理、业绩、资 源配置等重大问题做出自己独立的判断，以确定公司未来的使命和前景，使 公司在激烈的市场竞争中站稳脚跟。独立董事之所以能够参加懂事会的决镣， 在公司战略决策过程中提供独立的判断，主要取决于独立董事以下两个方面 的特点：一是具有相关的经验，通常独立董事对所出现的情况有亲身的经历， 其所经历的情况与公司目前所面临的情况相似，因此可以运用他的知识和经 1 0 晗尔滨f 样人学硕卜学能论文 i _ i i i i i , ； 验在董事会中为公司的战略制定做出贡献；二是他的专业知识，专业知识对 予公司的战略规划具有非常重要的作用，独立堕事的专妣知谚 在很多方面都 有重要的作用，尤其建战略事务的战术层面上，即战略的制定。可见，来自 不同行业的独立董事，凭借其黧有的专业知淡背景，有助于公司抓住市场幸l 会，获褥更多有价值静资深，提高公司在错定战略时瑟环境交往静预测能力， 撂宽董事会静槎辩。8 3 独立蓬事辩拓宽董事会裰舅、箍高公司效绩豹作焉其体 袭现在：1 ) 魏公司带来瑟信惑、薮思想、毅技毙；( 2 ) 嫠助公蔼更广泛地 接越其她行业、金融带场、政府靼瓤翅媒体；( 3 ) 对公司豹诗划和续效薯乎f i r 提供客观和避性豹观点；( 4 ) 帮助管理层识别机会、预期潜在的阀题，制定 合适的发展战略。 ( 三)制衡控股股东，保护中小投资者的利益 控股股东往往利用其对董事会的控制，利用关联交易等形式，占用公司 资金、虚假出资、转移资金用途等，损害上市公司及广大中小股东和债权人 的利益。因此独立董事在执行董事或控股股东与公司发生利益冲突时积极介 入，从独立的角度帮助公司进行决策，从而减少内部人控制和大股东操纵， 协助和确保董事会考虑所有股东及利益相关者的利益，而不是某一特定部分 或团体的利益。在我国，上市公司的股权结构不仅高度集中，而且以国有股 和法人股为主，公司董事会往往受控于控股股东，对大股东指挥下的执行董 事权利滥用没有有效的制约机制；不参与其他经营的其他董事( 外部非执行 董事) ，因为没有足够的信息和手段，无法对执行董事的行为进行约束。引入 独立董事有利于对执行董事进行一定程度的制衡和约束，引进独立董事将会 大大减少暗箱操作，提高上市公司决策的公正性和透明度，中小投资者的利 益也能得到最大限度的保护。独立董事由于其身份的独立性一既不代表大股 东的利益也不代表局部股东的利益，在董事会的决议中可以有效制约大股东 或局部股东追求自身利益最大化的倾向，晟大限度地提高董事会在决策和运 作中的独立性，从而在一定程度对中小股东的利益进行保护。独立董事在制 i 喻尔滨j 删人学硕 j 学位论文 衡控股股东、保护中小投爨者利益方面的作用主要寝现在：( 1 ) 保证公司的 投融资楚经过客观、详细论证扁作出的：( 2 ) 保证公司的所有活动都瞄增加 股东价值、避免公葡资产贬值为目的：( 3 ) 保证董事会与管理屡之闻酶信怠 传递准确、及l 幸、完整。 ( 四)促进信息公开，减少财务报告舞弊 信息公开是保护股东利益的根本所在。只有在全面、准确掌握信息的基 础上，股东才有可能对董事会的业绩进行评价，才有可能正确判断自己资产 的真实价值。独立董事应该充分利用其特殊地位和职权，督促公司和管理层 切实履行信息披露的义务；同时，独立董事自身也应该积极行使自己的职权， 从公司组织内部和外部接受和搜集各种相关的信息，起到保护中小股东的利 益的作用，并确保向组织成员和外界传递信息的真实性，从而使股东在充分 掌握信息的情况下作出判断。独立董事在促进信息公开、减少财务报告舞弊 中的作用主要表现在：( 1 ) 督促公司和管理层切实履行披露信息的义务；( 2 ) 确保披露的内容真实、准确、没有重大遗漏。 ( 五)增加与外界联系的渠道，树立良好的公众形象 关系网对公司的成功非常重要，是公司迅速发展的无价资源。独立董事 常常担当公司与外界的“联系人”的角色，这是出于独立董事一般为社会知 名人士，具有特殊的身份或良好的社会形象，能够胜任在公司的对外交往与 联系中豹工作与责任。为此，董事会通常会选择一个公众所信任的人以某种 特殊的身份介入公司治理，独立董事通过他们的个人关系将董事会和最高管 理层同有潜在使用价值的人和组织联系在一起，为公司建立更丰富的外部联 系，帮助公司抓住市场机会，获得更多有价值的资源，提高公司战略决策的 可行性。n 独立董事在增加与外界联系的渠道，树立良好的公众形象中的作用 主要表现在：( 1 ) 根据其特殊的身份或良好的社会形象，充当公司与外界“联 系人”的角色；( 2 ) 通过个人关系，充当公司与有潜在价值的人或组织的“联 系人”的角色。 哈尔演f 判人誓硕k 学他论文 2 。2 独立董事制度的产生发展 2 2 1 独立董事制度的产生 独立董事制度的产生有其特定的背景。现代公司制度发展到2 0 世纪初 出现的一个深刻变化是：公司的股权已高度分散，公司的所有权和经营权已 高度分离。公司的经营e | 益专业化和复杂化导致了职业经理层的出现，而股 权的高度分散使股东很难对公司的管理层进行有效的监督。两权分离和所有 者监督的弱化容易导致公司产生“内部人控制”问题，从而损害股东的利益。 人们曾寄希望于资本市场和经理人市场的约束机制能够有效地抑制“内部人” 的自利行为。然而，2 0 世纪6 0 年代后期和7 0 年代初以来，在欧荚出现了一 系列历史悠久的著名大公司倒闭、公司损害股东利益和社会利益事件，以及 其他一些政治、经济等性质恶劣行为的发生。这些事件所表现出的股东大会 形式化、董事会运转失灵等现象都表明单纯依靠外部市场机制还不足以对“内 部人”进行有效约束。在这样的背景下，人们开始思考和研究公司治理结构 存在的问题和缺陷，开始对董事会的作用，尤其是非执行董事的作用产生质 疑，指出这些董事不但应该是“非执行的”，而且还应该独立于公司和管理层。 于是开始强调在董事会中引入独立的外部非执行董事，不仅要求所引入的外 部非执行董事是真正对公司有用的技术专家或律师、投资、财会等方面的专 业人士，同时强调董事不但应是非执行的，而且应独立于公司和管理层，即 应是独立的外部非执行董事，这些董事作为股东权益的主要保护者。独立董 事制度的出现是一项弥补现有公司治理结构不足，控制和平衡执行董事和经 理人的有效措施。 美国是独立董事制度建立最早、也是最为完善的国家。从2 0 世纪3 0 年 代开始，美国证监会就建议公众股份公司设立“非雇员董事”。1 9 4 0 年投 1 3 蛤尔滨l 粥! 人学硕+ k 学位论文 资公司中规定，董事会中至少4 0 的董事必须为独立董事。1 9 7 7 年，纽约 交易所开始在上市条仆中规定上市公词应该自1 9 7 8 年6 用3 0f i 丌始没立监 督矮员会，该委员会应该全部由外部鼙事组成，以确保会计和审计的准确性。 1 9 9 1 年，美圜证券交易所规定，上市公司应有2 名独立越事，f ：设立监僻委 员会，其中一半以上的成员为独立董事。1 9 9 8 年，又迸一；步要求上市公瑚的 审计委爱会努须由至少3 名独立藿事缀成。美瀚之所醣强调独立藿搴在上市 公司中的作用主要有以下几个方面的原因： ( 一) 美国实行的是“一元制”公司治理结构，即董事会既是决策机构 又是监督机构。董事会拥有较大的权力，同时董事会成员还可以兼任公司高 级管理人员，更是集决策、监督、执行于一身。然而董事的个人利益与全体 股东的利益之间通常存在着无法避免的矛盾，尤其是当董事本人同时还在公 司内担任管理职务时，两者之间的利益经常会发生冲突。因此，在这种模式 下，董事会成员不能仅由公司的高级管理人员担任，还必须引入_ 定数量的 与公司和主要股东之间不存在重大利益关系的独立董事，以对董事会的行为 进行监督，从而弥补董事会权力缺乏约束、容易出现滥权和失职的不足。 ( 二) 随着公司规模的不断扩大，公司的经营管理工作变得f i 益复杂， 投资者自己管理公司已不可能，于是股东就选举自己信任的代表进入董事会 行使对公司的控制权，董事会又把具体的经营权委托给经理层负责，而董事 和经理层与股东的目标并非完全一致，这样就容易形成经营者主宰企业，而 真正的所有者被架空的“内部人控制”的局面m 这在现实生活中，就产生了 董事与经理人员合谋损害投资者利益的情况。因此，为了保护投资者的利益， 就在董事会中引入独立董事，由于其与公司不存在重大的利益关系能够在 董事会作出决策时，从独立的角度帮助公司进行决策，为董乖会带来客观、 公正的意见，借以加强对公司经理人员及内部董事的监督和控制。 ( 三) 公司规模的迅速扩大和股东数量的急剧增加导致股权高度分散， 这就使得单个股东对公司的监督缺乏积极性，每个股东都希望其他股东积极 1 4 嗡自；滨1 张大学顿i ：学他涂文 行使监驽权面使自己获冬季4 薤，从面形成了无人行使监督权的结果。而这时 t _ j 小股东通常就选择了缎简捷、最有效地袋达意见和行使权利的方式一在 股桑市场上“用脚圣殳票”，而不是在股东大会上用手投票。又由于股份公司制 实行代表“资本民主”的资本多数表决制度，即每胶代表一票，这样控股股 东就可自跻4 用选票优势把公司董氍会变成实现自身利益的工具，而偏离熬体 股东的利益，甚至损害数目众多的中小股系的平益。因此，为了解决这个潞 题藏要强纯蘩事会的功能，弩| 入矫部盼独立董事戮代表中小股东翁稠益成为 公司董攀会鹩董事采代替股东行经益餐职麓，鼓傈护广大中夺投资糟帮公司 的攘体利益。 ( 四) 建立独立董事制度是公司治理结构不断完善的要求。由于独立董 事不担任公司内部的行政职务，又多是具有一定特长的专业人士，同时又有 自己的正职和收入，由他们出任公司的独立董事，薪金只是象征性的，所以 他们不会和股东争夺个人利益，又可以监督负责行政事务的董事和经营者， 真可谓是一举两得。 随着对独立董事价值认识的不断提高，独立董事制度作为一种有效的监 督经营者的制度在美国渐渐地形成了。 2 2 2 国外独立董事制度的研究现状及发展趋势 美国的独立董事制度是经历了一个不断发展、完善的过程才建立起来 的。经过6 0 多年的探索，到了2 0 世纪末，美国的独立董事制度已基本成型。 目前，美国独立董事制度进入了系统化的刨设与创新的阶段，这主要体现在 以下几个方面： ( 一)独立董事的核心制度构架不断明晰化、系统化 首先，独立董事“独立性”的界定标准日趋严格。表现为在密西根州 公司法第4 5 0 条不仅规定了“独立性”的标准，还对独立董事的产生做了 哈尔滨j ：程人学硕1 ：学俺论文 具体的规定，m ，其次，独立董枣的资格条件更加完备了。密两根州公司法 规定，为保诞独立董攀的能力，董事必须具有5 年以上的商搿、法律或财务 工作经验。褥次，独立董鬻的责、权、利制度h 趋健全。按照密西根州公 司法蕊定，独立董事除享有一般董事的各项权利外，还拥有其特殊的权利， 包括：( i ) 由独妲董事批准的“自我交易”法院可；= 从宽审森；( 2 ) 獭立董 事有权批准对董攀因邋餮捂控所箝岛的费翔给予幸 偿；( 3 ) 独立董事有衩撤 游一壤蠢毅零提起静澈垒三诉讼；( 4 ) 魏采纯不闯意蓬事会大多数人豹决定， 独立董事窍投壹接与缎东袋系，其费耀崮公司支堪，m ，鼓岁 ，有关独立夔事 豹经职期限、供职公司载数量、工作娃阉要求等理则越来越具体让、骧确纯。 ( 二)增强董事会独立性，强化其监督职能的制度框架日益完备 首先，董事会人员构成中独立董事所占比例要求越来越明确。全美公司 董事协会( n a c d ) 在其董事职业化报告( 1 9 9 6 ) 中规定：( i ) 董事会应 要求独立董事占据董事会中的多数席位；( 2 ) 董事会应确保任何董事候选人 除其自身的c e o 和高级经理外都应是独立的。其次，自1 9 9 7 年纽约证券交 易所要求每家上市公司设立并维持一个专门的由独立董事组成的审计委员会 之后，几乎所有的公司治理准则、原则或建议均要求在董事会中设立专门的 由独立董事组成的报酬委员会、提名委员会、审计委员会以及其他的专门委 员会。美国公司法允许董事会将部分权利下放给由独立董事组成的委员会， 以充分发挥独立董事的监督职能。再次，要求一些改革方案的提出，董事会 主席应该是一位独立董事而不应该是公司的总裁；或者，每个董事会都应该 正式列出它的外部董事主席；独立董事们应该按法定日程召开没有总经理和 其他内部董事参加的单独会议。“” ( 三)信息披露制度更加完善 首先，在美国商业圆桌会议的公司治理声明中，要求董事会必须拥有足 够的信息以充分履行其治理职能。通常，要求董事应先于董事会获得信息， 以使他们有机会适当反映问题以供会议讨论；该声明规定，董事应有充分机 1 6 晗自：滨l ：判人。硕”l 学 节沦文 i t ii mi l l l l l u l l - - i ii m i 会接触藏