（民商法学专业论文）我国上市公司高管股权激励的法律规制.pdf

原创性声明 f 栅 y17 4 1p 3 i l l | 1 6 i i l li：ji” 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发表 或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名： 日期：逊巫7 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅o ，学校可 以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密 签名： i l ：幽7 上海大学法学硕士学位论文 我国上市公司高管股权激励的法律规制 姓名： 导师： 学科专业： 李华 张秀全 民商法学 上海大学法学院 2 0 1 0 年4 月 上海大学硕士学位论文 ad i s s e r t a t i o ns u b m i t t e dt os h a n g h a iu n i v e r s i t yf o r t h e d e g r e eo fm a s t e ri nc i v i l c o m m e r c i a ll a w c h i n a sl i s t e dc o m p a n i e s e q u i t y i n c e n t i v el e g a l r e g u l a t i o n m d c a n d i d a t e ：l ih u a s u p e r v i s o r ：z h a n gx i u q u a n m a j o r ：c i v i l c o m m e r c i a ll a w l a w s c h o o l ，s h a n g h a iu n i v e r s i t y a p r i l ，2 0 1 0 i v 上海大学学位论文 摘要 作为对公司经理人和职员的长期薪酬激励机制，股权激励机制发源于美国。 从美国开始的高管持股计划将全球带入了股权激励的浪潮之中，股权激励机制是 西方国家在企业激励制度方面最富有成效的创新之一。但是世通、安然等财务丑 闻使得股权激励机制受到了普遍的质疑，股权激励所造成的公司高管层高薪更是 受到诟病。美国随后颁布萨班斯一奥克斯利法案来规制公司治理问题，以期 解决股权激励的内在缺陷。 我国是上个世纪九十年代在企业治理中引入股权激励机制，用以对公司高管 层进行长期激励。在实施股权激励过程中出现了与美国同样的问题，但是因股权 激励机制是舶来品，我国的公司治理环境、资本市场的成熟度、法律政策环境及 文化传统都与成熟的资本市场国家相去甚远。在上市公司运用股权激励机制激励 公司高管人员时又呈现出不同于美国的本土特色，同时也产生了一些新的法律问 题。股权激励机制要发挥良好的激励效果需要多方面的环境支持，本文正针对股 权激励机制在实施过程中出现的法律问题提出一些见解。 本文正文分为四个部分： 第一章股权激励的内容简析，包括股权激励的历史沿革、股权激励的相关概 念、股权激励的主要方式和双重功效及股权激励的法律基础等。 第二章股权激励的理论基础，主要包括上市公司实施股权激励的几个主要理 论基础的介绍，包括委托代理理论、人力资本理论和剩余索取权理论。这就解 决了上市公司为什么要实施股权激励的问题。 第三章主要介绍我国上市公司股权激励的现状和问题，本章节分析了股权激 励在不同阶段的实施情况和呈现出的不同特点。并分析了我国上市公司实施股权 激励机制过程中产生的主要问题。为下文提出解决方案提供基础。 第四章主要论述如何在法律政策方面完善和规制我国股权激励机制，本章是 建立在前一章节股权激励机制在我国的实施情况和问题分析的基础上，提出了在 公司法和证券法方面的几点建议，并论述了法律在股权激励机制中的地位和作用 v 上海大学硕士学位论文 及法律干预股权激励机制的边界。 关键词：股权激励公司治理高级管理人员法律边界 v i 上海大学学位论文 a b s t r a c t e q u i t yi n c e n t i v e sa sal o n g - t e r mr e m u n e r a t i o ni n c e n t i v es y s t e mf o rc o m p a n y m a n a g e ra n ds t a f fo r i g i n a t ef r o m u n i t e ds t a t e s t h ee x e c u t i v es t o c ko w n e r s h i p p l a nw h i c hs t a r t sf r o mu n i t e ds t a t e s ，b r i n g st h ew o r l di n t oaw a v eo fi n t r o d u c i n gt h e l a wo fe q u i t yi n c e n t i v ea n dt h el a t t e rh a sb e e nt h em o s tp r o d u c t i v ei n n o v a t i v ei n w e s t e r nc o u n t r y h o w e v e r , w o r l d c o m ，e n r o na n do t h e rf i n a n c i a ls c a n d a l sr a i s e w i d e l yq u e s t i o n st o w a r dt h ee q u i t yi n c e n t i v e sw h i c hb r i n gc r i t i c i s mo ng e n e r o u s s a l a r y o fc o m p a n y ss e n i o r m a n a g e m e n tp e r s o n n e l t h eu n i t e ds t a t e s e n a c t e d ”s a r b a n e s - o x l e ya c t ”t or e g u l a t ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ei s s u e si no r d e rt os o l v e d e f e c t so ft h ee q u i t yi n c e n t i v ei n h e r e n t e q u i t yi n c e n t i v em e c h a n i s mw a si n t r o d u c e di n t oc h i n a l a s td e c a d ei nt h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c e t om a k el o n g - t e r mi n c e n t i v e so nt h e c o m p a n y s s e n i o r m a n a g e m e n t i nt h ee x e c u t i o no fe q u i t yi n c e n t i v em e c h a n i s m ，t h es a m ep r o b l e m s o c c u r r e da so c c u r r e di nu n i t e ds t a t e s a sa ne x o t i cm e c h a n i s m ，o u rc o r p o r a t e g o v e r n a n c ee n v i r o n m e n t ，t h em a t u r i t y o f c a p i t a lm a r k e t s ，t h e l a wa n d p o l i c y e n v i r o n m e n ta n dc u l t u r a lt r a d i t i o n sd i f f e r sf r o mm a t u r ec a p i t a lm a r k e t st oal a r g e e x t e n t w h e na d o p t i n ge q u i t yi n c e n t i v em e c h a n i s mi nl i s t e dc o m p a n i e s ，i tt a k e so na d i f f e r e n tl o c a lc h a r a c t e r i s t i c sa sc o m p a r e dt ou n i t e ds t a t e sw h i l eb r i n g i n ga b o u ts o m e n e w l e g a li s s u e s u s i n ge q u i t yi n c e n t i v em e c h a n i s m st or e a c hag o o di n c e n t i v ee f f e c t r e q u i r e se n v i r o n m e n t a ls u p p o r t si na na l l - a r o u n dw a y , t h i st e x ti sp r e c i s e l yb r i n g i n g u ps o m eo p i n i o n so nt h el e g a li s s u e so c c u r r e di n t h ee x e c u t i o no ft h ee q u i t y i n c e n t i v em e c h a n i s m t h i st e x ti sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： t h ef i r s tc h a p t e ri st h ea n a l y s i so ft h ec o n t e n to fe q u i t yi n c e n t i v e ，i n c l u d i n gt h e h i s t o r i c a le v o l u t i o n ，r e l e v a n tc o n c e p t s ，t h em a i nf o r m ，t h ed u a le f f e c ta n dl e g a lb a s i s o fe q u i t yi n c e n t i v e v i i 上海大学硕士学位论文 t h es e c o n dc h a p t e ri st h et h e o r e t i c a lb a s i so fe q u i t yi n c e n t i v e ，i n c l u d i n gt h e i n t r o d u c t i o no fs e v e r a lm a j o rt h e o r i e so nl i s t e dc o m p a n i e si nt h ei m p l e m e n t a t i o no f i n c e n t i v es t o c ko p t i o n sw h i c hi n c l u d et h ep r i n c i p a l a g e n tt h e o r y , h u m a nc a p i t a l t h e o r ya n dr e s i d u a lc l a i m st h e o r y t h i si sw h yl i s t e dc o m p a n i e si n t r o d u c ee q u i t y i n c e n t i v e t h et h i r d c h a p t e ri n t r o d u c e st h ec u r r e n t s i t u a t i o na n dp r o b l e m so fl i s t e d c o m p a n i e s i nc h i n a t h i s c h a p t e ra n a l y z e si m p l e m e n t a t i o n a n dd i f f e r e n t c h a r a c t e r i s t i co ft h ee q u i t yi n c e n t i v ea td i f f e r e n ts t a g e s t h e nm a j o rp r o b l e m si nt h e i m p l e m e n t a t i o no fe q u i t yi n c e n t i v eo fc h i n e s el i s t e dc o m p a n i e si si n t r o d u c e dt o p r o v i d et h eb a s i sf o ra s o l u t i o nb e l o w t h ef o u r t hc h a p t e rd i s c u s s e sh o wt oi m p r o v eo u rl e g a lp o l i c yo fe q u i t yi n c e n t i v e s o nt h eb a s i so ft h ep r e v i o u ss e c t i o nr e v o l v i n ga r o u n dt h ei m p l e m e n t a t i o na n dp r o b l e m o ft h ee q u i t yi n c e n t i v ea n dt h e ng i v eap r o p o s a lo nt h ea m e n d m e n to fc o r p o r a t ea n d s e c u r i t i e sl a w , a n dd i s c u s s e st h es t a t u s ，r o l ea n dt h eb o u n d a r i e so fl e g a li n t e r v e n t i o ni n t h ee q u i t yi n c e n t i v em e c h a n i s m k e y w o r d s ：e q u i t yi n c e n t i v e sc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e s e n i o rm a n a g e m e n t p e r s o n n e l l e g a lb o u n d a r i e s v i i i 上海大学学位论文 目录 前言1 第一章股权激励简析2 第一节股权激励的历史沿革2 一、股权激励的产生2 二、股权激励的发展2 第二节股权激励相关概念3 一、股权激励3 二、高管层的界定4 第三节股权激励的主要方式及其双重功效5 一、股权激励的主要方式5 二、股权激励的双重功效7 第四节股权激励的法律基础8 一、股权激励的法律性质8 二、股权激励合同的法律性质9 三、我国股权激励的法律基础1 0 第二章股权激励的理论基础1 3 第一节委托一代理理论1 3 一、委托一代理理论的基本内涵1 3 二、委托代理理论的主要缺陷及解决方法1 3 第二节人力资本理论1 4 一、人力资本理论的基本内涵1 4 二、人力资本理论的主要缺陷和解决方法1 5 第三节剩余索取权理论1 6 一、剩余索取权理论的基本内涵1 6 二、剩余索取权理论的主要缺陷和解决方法1 7 第三章我国上市公司股权激励的现状及问题1 8 上海大学硕士学位论文 第一节我国上市公司股权激励的现状1 8 一、股权分置改革之前的探索阶段1 8 二、股权分置改革之后的初步发展阶段1 9 第二节我国上市公司高股权激励存在的问题2 2 一、股权激励计划存在的问题2 2 二、股权激励实施过程中存在的问题2 4 三、股权激励实施环境存在的问题2 7 第四章我国上市公司高管股权激励法律的完善2 9 第一节股权激励机制的完善2 9 一、股权激励方式多样化2 9 二、股权激励考核指标合理化2 9 三、股权激励水平科学化3 0 四、股权激励的激励与约束兼容化3 2 第二节股权激励法律的完善3 2 一、股权激励机制的法律完善3 2 二、公司治理的完善3 3 三、股权激励信息披露的完善3 4 四、股权激励中高管层法律责任的完善3 6 五、股权激励法律边界的探讨3 8 六、股权激励其他相关配套法律的完善4 0 结语4 1 参考文献4 2 作者在攻读硕士学位期间公开发表的论文4 5 致谢蛹 x 上海大学学位论文 1 厶j l 甘看 股权激励机制是西方国家在企业激励制度方面最富有成效的创新之一，从美 国开始的高管持股计划将全球带入了股权激励的浪潮之中。股权激励也被认为是 近几十年来美国经济得以快速增长的一个重要源泉，美国几乎所有的高科技企业 和9 5 以上的上市公司都实行了股权激励制度，而且股权激励收入一般占到员工 薪酬收入的3 0 以上的比例，在香港，高管人员的中长期激励几乎超过了其薪酬 收入的5 0 。股权激励是经过发达国家资本市场多年实践证明行之有效的长期激 励方式 2 0 0 2 年因世通( w o r l d c o m ) 、安然( e n r o n ) 等企业的财务丑闻事件使得股权 激励制度遭到了空前的质疑，针对公司高管人员的股票期权薪酬则成了众矢之 的。而前美联储主席格林斯潘就曾经表示一些公司出现巨大的财务黑洞，股票期 权就是漏洞之一。在此背景下美国通过了萨班斯一奥克斯利法案( 以下简称 s o x 法案) ，以此来规制公司的治理问题，加强对公众公司的外部监管，试图解 决股权激励制度的内在缺陷。但是股权激励制度并没有因此而退出历史，而是朝 着更为理性和更为有效的方向发展。总体来看股权激励制度在美国乃至日本、新 加坡、英国和欧洲一些国家都得到了广泛的发展并取得了良好的成效。2 0 0 5 年 在股权分置问题基本妥善解决，公司法和证券法修改之后，我国的上市 公司也开始正式尝试实施股权激励计划。 股权激励机制在我国还不是一个成熟的高管层激励机制，存在很多的缺陷。 国内现有的研究大多是从经济学和管理学的角度研究股权激励机制在上市公司 中的实效，但是从法律的角度如何规制和完善股权激励机制也是一个值得思索的 问题。 上海大学硕士学位论文 第一章股权激励简析 第一节股权激励的历史沿革 一、股权激励的产生 股权激励在国外成熟的资本市场已经经过了五十多年的发展演变，而股权激 励作为企业经营管理中对公司经理和雇员的长期薪酬激励制度大约产生于美国 2 0 世纪5 0 年代。1 9 5 2 年美国辉瑞( p f i z e r ) 公司推出了第一个经理股票期权， 后被许多公司效仿，由此拉开了西方成熟资本市场推行股权激励的序幕。 辉瑞( p f i z e r ) 公司最初实施股权激励只是为了合理避税，降低雇员收入 中的纳税部分，没有考虑到对公司高级管理人员的激励。到了2 0 世纪6 0 年代， 硅谷高科技企业开始大范围地实施股票期权，股权激励制度促进了硅谷高科技企 业的快速发展。现代企业发展的一个重要特征是所有权和经营权的分离，由于股 权的分散化和多元化，管理层职权不断膨胀而股东的控制力则相对减弱，由此造 成股东与管理层利益冲突的加剧，委托代理问题日益突出。有人主张使用股权 激励方式来调和两者之间矛盾，但是由于此时美国的股票市场相对平稳，这个时 期股权激励制度的优势并没有凸显出来。 二、股权激励的发展 到了2 0 世纪8 0 年代以来，美国股票市场迎来了2 0 多年的大牛市，股权激 励机制的效应体现的淋漓尽致。股权激励制度得到了大范围的实施，各公司都以 期用这种方式来解决委托代理问题，加强公司治理。将管理层的利益与公司的 长远利益相结合，平衡股东与管理层的利益冲突。高级管理人员的股票期权是一 种看涨期权，只有在股价上涨时才能获利，而此时美国9 0 年代股票市场的繁荣 则为股权激励制度的大规模推行提供了绝佳的外部条件，股权激励为管理者带来 了巨大的收益，由此而逐渐成为管理者薪酬的重要组成部分。有研究表明2 0 世 纪8 0 年代中期，美国1 0 0 家最大企业经理的报酬中来自于股票期权的部分仅仅 占有2 0 ，到1 9 9 8 年则占到5 3 ，据统计，财富杂志评出的全球5 0 0 强企 业中，有8 9 的公司已经在高层经理中实行了股权激励，在美国几乎1 0 0 的高 2 上海大学硕士学位论文 科技公司、9 0 以上的上市公司都实施了股权激励机制。1 与此同时，股票期权 数量在公司总股本中所占的比例也在逐步上升。 2 0 0 2 年安然事件之后，美国接连发生了一系列公司假账丑闻，股权激励的 负面效应也随之浮出水面，曾经备受推崇的股权激励制度甚至被财富杂志称 为“财务造假的始作俑者 。人们认为美国的管理层股权激励制度正在变为经理 滥用权力和侵蚀股东财富的象征，此时股权激励机制在美国出现了信任危机。随 着s o x 法案的出台，美国在公司治理方面进行了更为严格的规制，尽力地避免 股权激励负面效应的发生。 股权激励代表了公司治理的一个发展趋势，而股票期权激励也被认为是2 0 世纪8 0 年以来西方企业最富有成效的激励制度之一。同时，在美国以外的其他 国家和地区股权激励制度也得到了长足的发展。总而言之，西方国家对股权激励 的效果总体是持肯定态度的。 第二节股权激励相关概念 一、股权激励 我国上市公司股权激励管理办法( 试行) 中将股权激励界定为上市公司 以本公司股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期激 励。旨在解决现代企业制度下由于所有权和经营权分离而产生的委托代理问题。 我国上市公司股权激励形式主要包括限制性股票、股票期权以及法律、行政法规 允许的其他方式实行的股权激励计划，上市公司采用比较多的是股票期权和限制 性股票，法律允许的其他方式主要是股票增值权，但是只有极少数的上市公司使 用，一般都是与股票期权或者是限制性股票同时使用，只是作为激励手段的补充。 ( 一) 限制性股票 限制性股票是指激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的 一定数量的本公司股票，但是被授予人出售该种股票的权利受到限制，只有在特 定的情况下才能出售。该种激励方式可以促使高管人员将更多的精力投放到某个 1 孙阳、何了衡：新环境下我国一j ：市公i d 股权激励实施状况研究，载于重庆工学院学报( 社会科学) 2 0 0 9 年第5 期。 3 上海大学硕士学位论文 或者是某些长期性的战略性目标中，实现上市公司的长久发展。 ( 二) 股票期权 股票期权是指上市公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格 和条件购买公司一定数量股份的权利。激励对象可以其获授的股票期权在规定的 期间内以预先确定的价格和条件购买上市公司一定数量的股份，也可以放弃该种 权利，激励对象所获授的股票期权不得转让、用于担保或者偿还债务。激励对象 根据股权激励计划在规定的期间内以预先确定的价格和条件购买公司股票的行 为被称为是行权。1 这种激励方式可以有效的避免高管人员的短期行为，将高管 人员的利益与公司的利益捆绑在一起，起到减少代理成本、改善公司治理结构的 作用。 ( 三) 股票增值权 股票增值权仅仅是个别上市公司采用的一种激励方式，一般都是与其他激励 方式同时使用。股票增值权是指“激励对象可以按照比例获得公司股价上涨或者 净资产增值的收益，收益是事先确定的行权价和行权日公司股票二级市场价格差 或者净资产的增值 ，2 目前我国已有的股票增值权计划都属于前者。与限制性 股票和股票期权在行权后即可以获得股票所有权不同的是，股票增值权被授予者 不享有股票所有权。 二、高管层的界定 高级管理人员与一般的管理人员及普通职员不同，他属于企业的战略制定者 和政策执行者，对企业的经营管理有着很大的决策权与控制权，往往能直接影响 企业的生产经营获得。本文所称的管理层主要是指对董事会成员、高层管理团队 成员、监事会成员及其他高级管理人员的统称。我国上市公司股权激励管理办 法( 试行) 第五十一条规定，高级管理人员指上市公司经理、副经理、财务负 责人、董事会秘书和公司章程规定的其他人员。高级管理人员是上市公司股权激 励计划主要的授予对象，根据股权激励有关法律规定监事不能作为股权激励计划 的授予对象。 1 参见我国i ：市公司股权激励管理办法( 试行) 第2 、1 6 、1 9 、5 1 条。 2 张水泉、何秋仙：我国上市公- 股权激励的市场反应一基于税收效胞的分析，载于吉林大学社会科 学学报2 0 0 9 年第5 期。 4 上海大学硕士学位论文 第三节股权激励的主要方式及其双重功效 有学者将管理者的激励方式分为两类，一类是与物质性报酬没有直接关系的 非报酬性激励，这一类主要是指表扬、职位晋升以及授予荣誉称号等激励性手段， 对人的行为进行肯定以正向强化的一种激励方式；另一类是与物质报酬直接联系 的报酬性激励，其又可以分为不分享剩余索取权的报酬性激励和分享剩余索取权 的报酬性激励。1 显然，股权激励机制是分享剩余索取权的报酬性激励。 一、股权激励的主要方式 按照基本权利义务关系的不同，经营者股权激励方式可以分为三种类型：现 股激励、期股激励和期权激励。 现股激励，是指“通过公司奖励或者参照股权当前市场价格向经理人出售的 方式，使经理人即时的直接获得股权 ，2 同时规定经理人在一定期内不得出售该 部分股票。 期股激励，是指“公司和经理人约定在将来某一时期内以一定的价格购买一 定数量的股权，购股价格一般参照股权的当前价格确定。”3 期股激励也对经理 人在购股后再出售股票的期限做了规定。 期权激励是指公司给予经理人在将来某一时期内以一定价格购买一定数量 股权的权利，经理人符合行权条件时可以行使或者是放弃该权利，公司不得以任 何理由强制被授予人行使或者是放弃该权利。 不同的股权激励其导向和效果存在很大的差异，上市公司采用现股和期股激 励时，高级管理人员在享受收益的同时也承担了相应的风险，但是因管理人员的 抗风险能力和实际投资能力的限制，在这种激励方式下股权的数量不可能很大， 相对的其激励效果也会受到一定的制约。在期权激励中企业授予高级管理人员的 仅仅是在将来约定的期间内以约定的价格购买股票的权利，高级管理人员可以选 择购买或者是不购买，企业不能以任何理由强迫其购买或者放弃行权。高级管理 人员实际上是不承担风险的，因此在设计期权激励时可以不受风险承担能力的限 1 谢作渺：最优薪酬结构安排与股权激励一如何让管理者获得工作动力，清华大学 i ；版社2 0 0 7 年版，第 7 7 8 4 贞。 2 徐斌：激励件薪酬福利设计与管理，人民邮电j 版社2 0 0 7 年版，第1 6 9 页。 3 徐斌：激励性薪酬福利设计与管理，人民邮电出版社2 0 0 7 年版，第1 6 9 页。 5 上海大学硕士学位论文 制。期权激励具有其独特的优势，在企业中得到了广泛的运用。 期权激励属于长期激励的一种，除此之外，长期激励还包括有储蓄一股票参 与计划、股票持有计划、限制股票计划、虚拟股票计划、股票增值权等。从各国 的实践来看，长期激励中效果最显著、使用范围最广泛的也是股票期权计划。 美国有接近一半的公司使用股票期权计划作为一种激励机制，但是各个公司 的规定有较大的差异。根据美国国内的税务法可以将不同的股票期权激励计划分 为两类：激励股票期权和非法定股票期权。 激励股票期权必须符合美国国内税务法则4 2 2 条款的规定，享受特定的税收 优惠。根据美国国内税务法则规定，激励股票期权必须满足以下条件：“( 1 ) 股 票期权计划必须得到公司董事会的书面批准；( 2 ) 实施股票期权计划的公司应当 制作书面的计划，并明确列明授予期权资格候选人的名单以及授予股票的数量； ( 3 ) 所列股票期权的行权价格，不能低于期权授予日公司股票的公允市场价格； ( 4 ) 股票期权的被授予人必须是授予公司的员工，不包括公司的非公司员工如 外部董事、顾问或者供应商等；( 5 ) 经董事会批准的期权计划，必须在1 0 年内 授予被授予人；( 6 ) 如果期权计划的受益人拥有本公司、或者母公司、或者子公 司的1 0 以上的股权，那么，期权必须在授予日后5 年内行权，否则逾期无效； ( 7 ) 如果期权持有人拥有本公司、或者母公司、或者子公司的1 0 以上的股权， 那么行权价格不得低于授予日公司股票公平价格的1 1 0 ；( 8 ) 期权计划所授予 的期权，应在员工终止与公司之间的雇佣关系后的3 个月内行权；( 9 ) 股票期权 不得转让，只能由期权持有人在有效期内行权，但是可以通过遗嘱进行转让，或 者通过法定继承进行转让。 1 税收处理上的优惠主要是针对员工的，也就是期权 计划的受益人，美国税法对激励性股票期权持有人的优惠主要表现在两个方面： 一是行权时，只要不是立即售出所得到的股票，就不必立即纳税；二是在出售后 应纳税时，可以有资格获得课以2 0 的长期资本所得税率。2 而非法定股票期权的实施条款则不受国内税务法则的限制，可以由各个公司 自行规定，相对于激励股票期权而言具有更大的灵活性，除了授予公司高级管理 人员之外还可以授予公司的其他所有员工，甚至可以授予非公司员工如外部董事 1 杨华、陈晓升： ：i 订公i d 股权激励理论、法规与实务中国经济f j 版 l ：2 0 0 9 年版，第1 1 8 页。 2 杨华、陈晓升：上司公司股权激励理论、法规与实务中冈经济出版社2 0 0 9 年版，第1 1 8 1 1 9 页。 6 上海大学硕士学位论文 和独立合同方。联邦所得税法对非法定股票期权的行权价格也没有任何限制，其 可以与授予日股票的公平市场价格不等，既可以高于也可以低于授予日股票的市 价。 以下两种情况将会使激励股票期权转为非法定股票期权，其一是：如果股票 期权是立即可以全部行权的，赠与日股票期权所指向的股票的市场价值累计超过 1 0 万美元，则超过部分的股票期权被视为非法定股票期权；其二是：如果股票 期权需要等待授予期结束后方可行权，那么当某日可行权股票期权所指向的股票 期权价值累计超过1 0 万美元时，则超过部分也会被视为非法定股票期权。1 但是与激励股票期权不同的是它会使被授予人失去税收上的优惠待遇，个人 收益不能从公司所得税税基中扣除而是作为普通收入缴纳个人所得税。非法定股 票期权计划的行权日与股票抛售日发生在同一天，受益者就必须以行权价格与股 票抛售价格之间的差额为基数缴纳个人所得税。 我国有关股权激励的规定没有美国那么灵活，上市公司也没有较大的意思自 治的空间。上市公司股权激励管理办法( 试行) 中规定股权激励方式主要有限 制性股票、股票期权及法律法规、行政法规允许的其他方式。具体实践中绝大部 分上市公司都采用股票期权的激励方式。 二、股权激励的双重功效 股权激励作为企业内部治理机制的一个手段，在激励高管人员方面受到了人 们广泛的推崇。但是股权激励是一把“双刃剑，既有正面的积极作用也有负面 的消极影响。 第一，股权激励的核心是通过“金手铐”将公司的长期价值与经营者的利益 捆绑在一起，以减少经营者的短期行为，降低委托代理成本。但是股权激励背后 的巨大利益也可能会导致管理层违背忠实义务。 第二，与其他薪酬方式相比，股权激励是一种比较有效的激励方式。我国学 者研究表明，股权激励对公司产生了两种完全相反的效应：利益趋同效益和防御 效应。一方面可以让管理层的利益与公司的利益趋于一致，事实上股权激励在一 定的范围内让高管人员关注公司的长期利益而表现出趋同效应；但是若是持股比 1 李曜：股权激励j 公司治理案例分析与方案设计，上海远东出版社2 0 0 1 年版，第1 6 3 页。 7 上海大学硕士学位论文 例超出了一定的范围，就可能会出现高管人员不惜牺牲股东的利益换取自己的利 益，由此导致防御效应。1 同时股权激励会使高管人员的薪酬与其他公司职员的 薪酬比例扩大，也可能会导致分配不公的现象出现。 第三，股权激励机制并不是万能的，股权激励机制发挥正向效应是有条件的， 只有在适当的条件下合理使用才会发挥其效应。 股权激励机制一方面有助于调动高管人员工作的积极性，完善公司的治理结 构，提高企业的经营业绩。另一方面如果缺乏相应的约束机制，也可能会诱发公 司高管人员的“寻租 动机，股权激励机制背后隐藏的巨大经济利益足以诱发高 级管理人员的道德风险，也可能成为公司造假的直接动力。因此就需要完善股权 激励机制的法律体系。 第四节股权激励的法律基础 一、股权激励的法律性质 目前上市公司多采用限制性股票和股票期权作为公司高管层的激励方式。就 其法律性质而言，两者区别不大。股票期权被授予人所获得是一种将来在一定时 期、一定条件和一定价格购买公司股票的权利，而限制性股票被授予人则可以无 偿获得一定的受限制的股票。在我国，股票期权是最典型的股权激励方式，因此， 本节以股票期权激励为代表分析股权激励的法律特征。 有学者将股票期权的法律特征归纳为三点：第一，股票期权是一种选择权， 被授予人完全可以依据自身的情况来决定是否行权，而公司不能以任何理由来强 制被授予人行权或者是不行权，被授予人具有完全的选择自由；第二，股票期权 是一种期待权，股权激励的被授予人只能在未来的一定期间内行权，其在授予当 时只是获得了未来行权的权利，而没有实际获得股权所有权；第三，股票期权具 有人身不可分性，股票期权是公司对其高级管理人员的一种长期激励机制，在其 有效期内只能由被授予人本人享有，不得转让、用于担保或者偿还债务，其唯一 1 唐清泉、徐欣、首媛：股权激励、研发投入与企业可持续发展一来自中国上市公司的证据，载于山 西财经人学学报2 0 0 9 年第8 期。 8 上海大学硕士学位论文 的例外就是可以作为遗嘱继承o 1 股权激励机制使得部分高管人员由经营者成为企业的所有者，但是这与传统 的将公司所有者与经营者两者合二为一的模式不完全相同。在实施股权激励计划 的前后，高管人员与公司之间的法律关系是不同的。这种变化可以分为三个阶段， 即股权激励计划实施之前，股权激励计划实施之后尚未行权之前和行权之后。 在实施股权激励计划之前，高管人员与公司之间只是单纯的雇佣关系，公司 通过聘用合同与高管人员确立劳动合同关系。 在股权激励计划实施过程中，公司通过设立股权激励合同将公司的部分股票 将来的某一时间以一定的价格和一定的条件授予被授予人，此时被授予人并不即 时获得被授予股票的所有权。在股票期权计划中被授予人获得了在未来一定时间 内以一定价格在一定条件下购买公司股票的权利，公司不得以任何理由限制被授 予人这一权利的行使。所以有人将这时期被授予股票期权的高管人员的身份定性 为“准股东 ，也就是其获得了将来可以成为股东的权利。2 被授予人与公司的基 本法律关系并没有发生根本性的改变，其仍然是公司的雇员，但是又与未签订股 权激励合同时有所不同。 股票期权激励计划被授予人行权之后，被授予人就获得了股票所有权而成为 公司的股东，至此，被授予人与公司的法律关系就由雇佣关系变成了公司的所有 人之一也就是股东。使得高管人员的身份实现了经营者与所有者两者的统一，更 有利于高管人员关注公司的长远发展，为公司和股东创造更大的价值。 二、股权激励合同的法律性质 上市公司实施股权激励机制，实质上就是与高管人员签订的股权激励合同， 通过这样的方式来确定公司与高管人员之间的权利和义务，从而弥补单纯的雇佣 合同的不足。 股权激励合同的主体是上市公司和本公司的高级管理人员，在授予对象上， 我国上市公司股权激励管理办法( 试行) 第八条规定的是董事、监事、高级 管理人员和核心技术( 业务) 人员，其中高级管理人员包括上市公司的经理、副 1 杨华、陈晓升：上司公司股权激励理论、法规j 实务，中国经济j j 版社2 0 0 9 年版，第1 9 1 1 9 2 页。 2 杨华、陈晓升：上司公司股权激励理论、法规+ j 实务，中国经济出版社2 0 0 9 年版，第1 9 6 页。 9 上海大学硕士学位论文 经理、财务负责人、董事会秘书和公司章程规定的其他人员。国有控股上市公 司( 境内) 实施股权激励试行办法第十一条规定的股权激励对象主要包括上市 公司董事、高级管理人员以及对上市公司整体业绩和持续发展有直接影响的核心 技术人员和管理骨干，但是排除了上市公司的监事和独立董事。国有控股上市 公司( 境外) 实施股权激励试行办法与境内不同的是股权激励对象包括了监事。 由此可以见，并不是上市公司的所有职工都可以成为股权激励的对象，也就是说 并不是任何人都可以成为股权激励合同的主体。股权激励对象的授予资格也有一 定的限制，比如最近三年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚的高 管人员就不能成为股权激励的激励对象。 股权激励合同的标的是上市公司本公司的股票，我国上市公司股权激励管 理办法( 试行) 第十一条和第十二条规定我国上市公司可以根据本公司的实际 情况通过向激励对象发行股份；回购本公司股份及法律、行政法规允许的其他方 式来解决股权激励的股票来源问题。第二十二条规定上市公司全部有效的股权激 励计划所涉及到的标的股票总数累计不得超过公司总股本的1 0 。股权激励对象 可以行权的方式获得被授予的股票。股票期权的被授予人在获得被授予股票时并 非立即就可行权，有一定时期的等待期，一般而言股权激励股票授予日与股票期 权首次行权日之间的间隔应当在1 年以上，且股票期权的有效期从授权日计算不 得超过1 0 年。 有人认为股权激励合同仍然是劳动合同的一部分，是对劳动合同的补充，1 上 市公司高管人员与公司签订股权激励合同之后，其薪酬结构发生了一定的改变， 股权激励收益成为其薪酬结构的一部分。股权激励合同通过设定一定的行权条件 来约束合同双方的行为，该合同是激励与约束兼容的合同。 三、我国股权激励的法律基础 我国股权激励机制是随着企业公司制改革而发展起来的，1 9 9 3 年公司法 确立了现代企业制度，但是1 9 9 3 的公司法与1 9 9 8 年的证券法对公司股 份发行和转让设定了诸多的限制，使得股权激励机制的实施因缺乏法律支撑而困 难重重，这也是2 0 0 5 年之前我国并没有一例真正意义上的股权激励计划的主要 1 杨华、陈晓y i - ，l ：司公t d 股权激励理论、法规与实务，中国经济出版社2 0 0 9 年版，第2 0 2 页。 1 0 上海大学硕士学位论文 原因之一。上市公司大多是采用变通的方式来对高管层进行有效的激励，不过这 一时期也出现了很多成功案例。比如武汉的延期兑现年薪、上海的虚拟股票和北 京的期股等。直到2 0 0 5 年公司法和证券法改革及上市公司股权激励 管理办法( 试行) 的颁布才为股权激励扫除了法律上的障碍。 1 9 9 3 年的公司法实行的是严格法定资本制并严格限制上市公司回购本 公司股份，这样的规定都堵塞了上市公司通过预留股份和回购股份的方式来解决 股票来源的通道。且公司法不允许非公开发行股票，因此通过定向发行新股 的方式来实施股权激励也是不可能的。 修改之后的公司法将法定资本制修改为折衷授权资本制，并且公司法 放宽了对上市公司回购本公司股份的限制，第一百四十三条规定，“公司不得收 购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：( 一) 减少公司注册资本；( - - ) 与持有本公司股份的其他公司合并；( 三) 将股份奖励给本公司职工；( 四) 股东 因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”这 样上市公司就可以通过回购股票的方式实施股权激励了。修改之后的公司法 与证券法允许了上市公司非公开发行股票。公司法第一百二十七条规定， “股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等的权利。 证券法第十三条规定，“上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准 的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。 这就使得上市公司可以定向的向高管层发行新股。以上的这些规定为股权激励的 股票来源提供了法律依据。 修改之后的公司法缩短了上市公司管理人员持股的限制流通时间，第一 百四十二条规定