上市公司并购重组监管体系的研究

上市公司并购重组监管体系的研究 摘 要我国上市公司并购重组活动已有近年的卖践,并购董组作为资源配置的重要手段,为资本市场贡献了大批优质资产,有力促进了资本市场的活跃与发展。随着我国上市公司占国民经济比重的不断提高,上市公司利用资本市场并购重组已成为促进经济发展方式转变和经济结构调整的重要实现形式之一,并在资源优化配置、产业整合升级、提升国际竞争力、推动国企改革等方面发挥了积极作用,利用资本市场并购重组促进“调结构、兴产业”,既是历史机遇又是历史任务。然而在此过程中,也出现了上市公司违规实施并购重组、规避监管机构的监管、并购重组中伴随内幕交易等不良现象,使市场和社会各界对上市公司并购重组产生较为负面的印象。鉴于此,如何保护在上市公司并购重组中处于弱势地位的广大中小股东、防止和打击并购重组中滋生的内幕交易和操纵市场等市场欺诈活动,是各国证券监管机构不懈努力的目标。基于对上市公司并购重组行为的价值判断、不同的市场发展水平以及各自的国情,各国政府建立了不同的上市公司并购重组监管体系,对并购重组行为也采取了不同程度的监督管理。上市公司并购重组监管,从根本上讲是一种政府行政行为,并从改进政府执政方式出发,根据不断变化的市场新情况,完善监管体系,更新监管理念,改进监管方式,健全监管规则,提高运用科学理论解决实际问题的能力,处理好政企关系、政社关系以及政府内部各种关系,更好地转变政府职能、提高政府管理效能,从而促进资本市场和实体经济的规范发展。因此,研究上市公司并购重组监管具有不可替代的理论和现实意义。 . 、上市公司并购重组是众多学科共同涉足的一个领域,长期以来一直是资本市场和学者研究的热点问题,国内外已有很多学者从各自研究领域出发进行了专题研究,提出了诸多有益的建议,但大部分仍然局限于研究上市公司并购重组的具体制度或者形式,而对于上市公司并购重组监管的问题仍然是一个新兴的问题,尚未形成较系统的理论体系,至于上市公司并购重组监管体系构建问题的研究则更处在初级探索阶段。在现有公共行政管理领域的文献中,也尚无专门探讨我国上市公司并购重组监管体系的文章,因此对其进行研究的难度是不言而喻的。笔者试图大胆尝试,尽力而为。本论文以上市公司并购重组监管体系为研究对象,依托政府介入企业并购理论、金融监管理论、证券市场监管理论以及并购重组理论等,吸收、借鉴国内外最新研究成果,通过系统论方法、实证分析与规范分析相结合的方法、比较及动态分析的方法以及理论分析与操作实务相结合的方法,从不同的角度来探讨上市公司并购重组监管体系的运作问题,总结发现我国上市公司并购重组监管实践出现的突出问题,比较和分析境外典型并购重组监管体系的构成及监管情况,反思我国上市公司并购重组监管的实施效果,力图使论证比较充分,分析比较透彻。在此基础上提出符合现阶段中国市场发展水平的完善上市公司并购重组监管体系的路径选择和对策。笔者认为,上市公司并购重组监管对维护并购重组活动正常开展.意义重大,完善上市公司并购重组监管体系的前提是高度重视上市公司并购重组监管,并提出了完善上市公司并购重组监管体系的具体对策和建议。主要包括:进一步优化上市公司并购重组监管体系架构;进一步挖掘上市公司并购重组的辖区监管责任制的潜在功能;在上市公司并购重组监管中把监管和服务更加有效地结合;借助地方政府的力量,授权自律组织进行自律监管,发挥中介机构的作用,提高社会监督力量的参与度,形成合力监管;加强对并购行为的全过程监管,强化现场监管和后续监管的力度;继续坚持以市场化为导向,鼓励并购重组的创新等方面的建议。在明晰现阶段上市公司并购重组监管面临的挑战与存在的问题的情况下,准确定位政府监管与市场行为的关系,在做好“裁判员”的同时把握好监管边界,调整监管理念与思路,坚持服务市场的服务精神,转变监管模式,努力创新,构建并不断完善与市场行为相适应的市场化多层次立体综合监管体系,是我国上市公司并购重组监管体系构建的理性选择,以期为我国上市公司并购重组监管体系的完善提供研究依据,并能够为正在不断完善中的上市公司并购重组监管工作做出微薄贡献。此外,本论文最后对我国民族地区上市公司并购重组监管体系面临的机遇与挑战进行了分析,并提出了推动民族地区上市公司并购重组的思考。关键词上市公司,并购重组,监管体系 ,. , , , ?. ,.,., ,., , ,., . , , , , , , , , ., .,. , , ., , . ., , , , . .,. , ., , .,目录绪论?.?.?.?.?一、论文选题缘由及其研究意义?一一理论意义?一二现实意义?一二、核心概念辨析一上市公司?一.上市公司的概念和特征.中国上市公司的发展现状?二并购重组?.国外的界定.我国对并购重组概念的理解?.三监管体系?.关于“监管”的定义.“监管体系”的界定.上市公司并购重组监管体系”的概念?一三、理论背景及文献综述一理论背景?.政府介入企业并购的理论.金融市场监管的主要理论.证券市场监管的主要理论.并购重组的理论框架?.二文献综述?.关于证券市场监管制度构建和设计的研究?.关于证券市场监管基本理论的研究?.关于证券市场监管国际比较及借鉴的研究?.关于我国监管体制、模式及现状的研究.关于证券市场监管的尊弈论分析.四、论文的研究方法与结构安排一系统论的方法二实证分析与规范分析结合的方法三比较分析及动态分析的方法四理沦分析与实务操作相结合的方法五、可能的贡献及存在的不足第一章我国上市公司并购重组实践的历史演进及政策环境分析.。.。.。.。.。.。第一肖我国上市公习并贿重组的市场实践?.一、我国上市公司并购重组发展情况。?.一一。我国上市公司并购重组发展的初级阶段年以前二我国上市公司并购疆组的规范发展阶段年至年?一三我国上市公司并购重组的市场化发展阶段年以来?二、我国上市公司并购重组的发展趋势分析第二市我国上市公司并购重组的制度实践一、我国上市公司并购重组相关法律法规及政策规定的历史沿革.一被动监管期二积极鼓励期三规范和发展并重阶段四当前市场化监管改革探索阶段?二、当前我国上市公司并购重组法律法规及政策规定现状一上市公司收购制度二上市公司重火资产重组制度三上市公司回购制度四上市公司合并、分立制度第二章我国上市公司并购重组监管体系的结构及功能研究.。.。.。.。. 第一市我国上市公司并购重组的行政监管体系一一、我国上市公司并购重组行政监管体系的建立?一建立基础:我国证券市场行政监管体系形成的历史考察?.分散监管阶段年.年月一.多头监管阶段年月一年底?一.集中统一监管阶段年底至今?二具有中国特色的行政监管体系的形成:中国证监会会机关与证监局两级监管模式?二、我国上市公司并购重组行政监管体系的监管职责分工一“中国证监会会机关?证监局”监管职责分一:的演进历程?.探索磨合阶段年一年月.调整过渡阶段年初.年初一.系统强化阶段年至今?二现阶段“中国证监会会机关?证监局”按照辖区监管责任制在上市公司并购重组方面的监管职责分:?.辖区监管责任制住上市公司并购重组监管中的具体体现?.中国证监会会机关在上市公司并购重组中的监管职责一.证监局在上市公司并购重组中的监管职责?.第二:,我国上市公司并购重组的自律监管体系一一、证券交易所自律监管一证券交易所监管的基本理念二我国证券交易所监管制度的发展现状?三我国证券交易所对上订公司井购耍组的监管职责?.我国证券交易所对上市公司监管的基本内容?.现阶段我国证券交易所对上市公司并购重组的监管职责?.;二、中国证券业协会自律监管?.三?:三、上市公司协会自律隘管?第三一协上市公司并购重组的行政监管与自律监管之间的关系?一、证券交易所与行政机构在上市公司并购重组监管中的关系?.二、“中国证监会会机关?证监局?证券交易所”监管体系的发展:辖区监管责任制的推行情况一辖区监管责任制的基本概念二辖区监管责任制实施以来取得的主要成果第四肖我国上市公司并购重组监管成效的案例分析?.一、园城发展历次并购重组案例二、宝商集团控股股东变更案例三、格林柯尔收购科龙电器案例第三章我国上市公司并购重组监管体系面临的问题研究第一节当前上市公司并购重组监管体系面临的挑战?.一、在全球经济和金融市场日益一体化背景下,上市公司并购重组监管体系面临监管竞争日益加剧的趋势二、上市公司并购重组监管体系需要满足我国产业结构调整的新要求?.二、上市公司并购重组监管体系承担实现监管与服务发展的双重任务?.四、上市公司并购重组监管体系需要适应国家对依法行政、政务公开和建设服务型政府的要求,相关法律法规制度需要进一步完善?第二节我国上市公司并购重组亟待解决的主要问题?.一、并购重组中伴随内幕交易频发现象二、并购重组定价机制的市场化程度仍然不高第三肖当前上市公司并购重组监管体系自身存在的问题?一一、思想观念和认识上的误区亟需突破二、“中国证监会会机关.证监局一证券交易所”体系运作中的难点和问题一一中国证监会会机关作为指挥部的龙头作用还未能充分发挥,上市公司并购重组行政许可的透明度、标准化和流程化有待提高二上市公司并购重组后续监管与可持续发展劲头不足,合力监管的效应有待增强三监管职责边界仍需进一步厘清,三方监管协作和沟通机制效能有待加强?.?.?.?.?.?.?.?.?.?.四上市公司剪购重组监管体系缺少独立性和执法权威?五上市公司并购重组监管队伍的建设落后于市场发展?三、白律组织功能不健全,自律监管不足.四、中介杉掏等会监督力鼙未能充分发挥?一第四章境外并购重组监管体系的主要模式及经验借鉴.第一节境外并购重组监管体系的考察?.?一一、美国模式:以为主的监管体系?.一对百公司并购重组的日常监管一.目常监管执行部.公。财务样并购处的监管.:?:?.二之外主体对并购重组的监管要素.?.二、英国模式:以专门并购委员会为主的监管体系?.一并购委员会法定模式?.二并购委员会非法定模式.基本情况?.英国伦敦收购及合并城市委员会的监管设置?第二霄境外并购重组监管体系构建对我国的启示一、并购重组监管体系构建理念的差异分析二、境外并购重组监管体系构建的经验借鉴第五章完善我国上市公司并购重组监管体系的路径选择.。.。.。.第一节完善现行上市公司并购重组监管体系的对策建议一、进一步优化现行上市公司并购重组监管体系内部职能分.二、进一步挖掘上市公司并购重组辖区监管责任制的潜在功能?一加强对并购重组行为的全过程监管?. 二强化现场监管和后续监管的力度?.第二节我国上市公司并购重组监管体系构建的理性选择:构建有中国特色市场化多层次立体综合监管体系?一一、构建以市场化监管原则为导向的监管体系,协调政府指导与市场引导的关系,提升监管适应性?.二、构建更具多层次、立体化的监管体系,提升监管合力?.三、构建具有综合效能的监管体系,提升监管体系的信息化水平第三节我国民族地区上市公司并购重组的监管实践及完善思考?.一、民族地区上市公司并购重组监管体系面临的机遇与挑战一心族地区上市公司并购重组体系面临的机遇.二【心族地区上市公司并购重组监管体系面临的挑战二、推动民族地区上市公司并购重组监管体系的思考?一.。. 、结语.。. :口 ,口参考文献.。.。.攻读学位期间发表的学术论文目录?.中央民族大学研究生学位论文作者声明.?.。.绪论一、论文选题缘由及其研究意义年月,深圳宝安集团通过股票二级市场举牌收购上海延中实业拉开了我国上市公司并购重组的序幕。经过近年的上市公司并购重组实践,我国上市公司并购重组市场见证了从无到有、从弱小到初具规模的历史;并购重组的监管制度也经历了“摸着石头过河”、不断完善、不断进步、不断规范发展的探索历程。在证券市场,一家公司首次公开发行股票,简称并上市后,或迟或早都会面临着对存量资产进行再次资源优化配置的需要,而并购重组就是满足这一需求的重要活动。并购重组是证券市场中最能体现市场效率和最具有创新活力的一环。并购重组作为资源配置的重要手段,为资本市场贡献了大批优质资产,有力促进了资本市场的活跃与发展。然而在此过程中,也出现了上市公司违法违规实施并购重组、规避监管机构的监管、并购重组中伴随内幕交易等不良现象,使市场和社会各界对上市公司并购重组产生负面印象。鉴于此,如何保护在上市公司并购重组中处于弱势地位的广大中小股东、防止和打击并购重组中滋生的内幕交易及操纵市场等市场欺诈活动,是各国证券监管机构不懈努力的目标。基于对上市公司并购重组行为的价值判断、不同的市场发展水平以及各自的国情,各国政府建立了不同的上市公司并购重组监管体系,对并购重组行为也采取了不同程度的监督管理。上市公司并购重组本身是一个复杂的交易过程,长期以来一直是社会各界研究的热点领域,但是现阶段无论从理论界还是实务界,研究内容仍然集中于经济学、金融学和法学等主要领域,而对于政府介入企业并购重组,特别是政府对上市公司并购重组监管方面的研究还处于初级阶段。因此,掌握较为全面的实际情况,在公共行政管理领域全面系统地研究上市公司并购重组监管体系构建问题,并以此作为结合点,以进一步推动完善我国上市公司并购重组监管工作,更好地、。宁智、中旧八公 并构重组的特点趋势.企业经济,:第几哆“周箴.上市公司并购重组监管浅析.煤炭经济研究,:第页.适应资本市场和实体经济发展的需求,具有十分重要的理论意义和现实意义。一理论意义上市公司并购重组活动是一项非常复杂的社会行为,是经济、政治、文化、法律、社会、技术等各方面因素共同作用的结果,涉及到上市公司本身、股东、投资者、公司管理层、员工、债权人、中介机构、社会团体、监管机构、地方和中央政府等诸多利益相关者。因此,上市公司并购重组是众多学科共同涉足的一个领域,长期以来一直是资本市场和学者研究的热点问题,国内外已有很多学者对此进行了专题研究,包括经济学、会计学、管理学、法学、心理学、社会学和政治学等从不同的角度对其进行的研究。关于上市公司并购重组这一课题,有些偏向于从法学研究角度,围绕并购重组具体监管制度,如上市公司收购制度、上市公司资产重组制度、上市公司合并制度、上市公司分立制度、上市公司股份回购制度等;有些偏向于从经济学角度,如从市场参与主体角度来研究外资并购、民营企业并购等,又如从行业角度来研究银行的并购重组问题研究、保险公司的并购重组研究、金融业跨境并购研究等。这些都对规制并购重组的法律框架、法律原则、具体制度措施等进行了深入和系统的研究、提出了诸多有益的建议,但大部分仍然局限于研究上市公司并购重组的具体制度或者形式,很少从公共行政管理角度出发,全面深入研究政府对上市公司并购重组的监管问题,特别是政府如何构建具有中国特色的上市公司并购重组监管体系的问题。在现有公共行政管理领域的文献中,也尚无专门探讨我国上市公司并购重组监管体系的文章。然而,上市公司并购重组监管,从根本上讲是一种政府行政行为,并从改进政府执政方式出发,根据不断变化的市场新情况,完善监管体系,更新监管理念,改进监管方式,健全监管规则,提高运用科学理论解决实际问题的能力,处理好政企关系、政社关系以及政府内部各种关系,更好地转变政府职能、提高政府管理效能,从而促进资本市场和实体经济的规范发展。因此,研究上市公司并均重孤腓管具有不可替代的理论意义。二现实意义随着我国上市公司占国民经济比重的不断提高,上市公司利用资本市场并占张新.中国并购重组全析.理论实践和操作.上海:【:海三联书店,:第负重组已成为促进发展方式转变和经济结构调整的重要实现形式之一,并在资源优。一化配置、产业整合升级、提升国际竞争力、推动国企改革等方面发挥了积极作用,利用资本市场并购重组促进“调结构、兴产业”,既是历史机遇又是历史任务。年月,胡锦涛总书记在中国共产党第十七次全国代表大会上的报告中明确提出了“大力推进经济结构战略性调整”和“从制度上更好发挥市场在资源配置中的基础性作用”的战略部署;年底,国务院关于当前金融促进经济发展的若干意见,就明确了推进资本市场并购重组的措施和途径:要求支持有条件的企业利用资本市场开展兼并重组,促进上市公司行业整合和产业升级,减少审批环节,提升市场效率,不断提高上市公司竞争力;年,国务院发布关于促进企业兼并重组的意见国发号,明确提出充分发挥资本市场推动企业重组的作用,促进加快转变经济发展方式和调整经济结构。“随着上市公司并购重组的迅速增长和同趋活跃,我国上市公司并购重组监管工作也面临诸多难题,例如报表重组、虚假重组、盲目重组现象依然存在;决策链条过长等因素使得防控和打击内幕交易的问题更加复杂,并购重组中内幕交易已经成为市场监管的顽疾;并购融资渠道单一,金融机构参与和提供并购融资服务缺位;现行并购重组法规体系亟需健全,市场化定价机制有待改进;监管理念和监管水平有待进一步完善;并购重组股票停复牌制度及信息披露要求等需要进一步增强监管工作的适应性和有效性等。这些问题在已有研究文献中都有提及,但是归纳起来,笔者认为问题主要来自两个方面:市场和监管主体。因此,解决这些问题,也要双管齐下,处理好市场与监管的关系”。这就需要不断完善当前的监管体系。然而困难在于我国的特殊国情以及整个社会、法律、经济环境的不同,使得照搬任何一种监管模式都会存在相应的困难和冲突。考虑到中国资本市场的诚信水平、中小股东救济手段的缺失等情况,我国并购重组的监管最终选择了更为,矿格的监管模式,即对上市公司并购重组设置行政审批,以实现政府对广大中小股东在上市公司并购重组中的利益的充分保护。与此同时,为鼓励上市公司并购重组,降低并购成本,又通过监管部门行使自由裁量权来兼顾并购重组的公平与效率。然而在监管实践中,监管手段不足、职责不清和监管缺位等情周箴.民族地区卜市公并灼草:组面临的机遇挑战.见:李俊清,.工商管理评论第辑.北京:中央民族人学,.第 负.“周箴.上市公刮并购重组监管浅析.煤炭经济研究,:第页.况仍然存在,监管体系如何形成监管合力以适应不断发展变化的资本市场并与之匹配等问题依然是难题,研究政府对上市公司并购重组监管体系的构建问题,逢其时,对于切实提高上市公司并购重组的监管实效,乃至推进资本市场发展和国家实体经济健康发展、以及社会的稳定具有紧迫的现实意义,也是撰写本文的最终目标。二、核心概念辨析理论研究往往从明确研究对象的内涵和外延开始,对理论体系核心范畴的界定与解析可以为理论研究提供较好的切入点。形成有解释力的理论的基本前提,就是要对所研究问题的基本范畴进行语义分析。对上市公司并购重组监管体系问题的研究同样需要首先界定“上市公司”、“并购重组”、“监管体系”等基本概念。一上市公司.上市公司的概念和特征“上市公司是指依法公开发行股票,并获得证券交易所审核同意后,其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司”。中华人民共和国公司法以下简称公司法第条规定:“本法所称上市公司,是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司”。在我国,只有符合法定条件的股份有限公司,其股票才可在证券交易所上市交易,中华人民共和国证券法以下简称证券法第条规定,“股份公司申请股票上市,应当符合下列条件:一股票经国务院证券监督管理机构核准己公开发行;二公司股本总额不少于人民币三千万元;三公开发行的股份达到公司股本总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为百分之十以上;四公司最近三年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载”。上市公司作为股份有限公司,具备股份有限公司的一般特点,如股东承担有限责任、所有权和经营权相分离、股东通过参加股东大会行使表决权的方式参与公司决策等。此外,“上市公司具有以下三个法律特征:一、上市公司必须是已向社会公丌发行股票的股份有限公司,它具有股东人数广泛性,股份发行转让的张文娃.法哲学范畴研究.北京:中国政法大学“:,.第页刷正庆主编.证券法知识漠奉.北京:中圈金融?版:,.第灭.巾,产人民共和闯公,法筇条悦定.中华人民共和国证券法第条规定.公开性、自由性,;股份的均等性,公司经营的公开性等股份有限公司的全部法律.特征;以募集设立方式成立的股份有限公司,可以依照法律规定的条件,申请其股票在证券交易所内进行交易,成为上市公司;以发起设立方式成立的股份有限公司,在公司成立后,经过批准向社会公开发行股份后,又达到公司法规定的上市条件的,也可以依法申请为上市公司;二、上市公司必须经国务院授权证券管理部门批准,这一规定,充分体现了上市的股份有限公司,必须经过严格审定的精神,证券管理部门是指国务院对证券的发行、交易实施监督管理的主管机关;三、上市公司的股票必须在证券交易所开设的交易场所公开竞价交易,证券交易所是国家批准设立的专为证券交易提供公开竞价交易场所的事业法人,目前我国有上海证券交易所和深圳证券交易所,并非所有符合上市条件的股份有限公司发行的股票必然进入证券交易所交易,只有依法经批准所发行股票在证券交易所上市交易的股份有限公司才能称之为上市公司,上市公司必须同时具备以上三个特征,缺一不可”九。这里要说明的是,境内企业直接或者问接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易,法律规定也必须经国务院证券监督管理机构依照国务院的规定批准。由此,根据股票上市地点的不同,可以将上市公司分为境外上市公司、境内上市公司,以及两地或者多地上市公司。本文研究的范围仅限于境内上市公司。根据股票认购和交易的币种不同,境内上市公司又可以分为境内上市内资股公司即股公司和境内上市外资股公司即股公司。.中国上市公司的发展现状伴随着改革开放和经济的快速发展,中国资本市场在过去多年问从无到有,快速发展成为全球股票市值排名第三的市场。与中国资本市场快速发展相伴的是中国上市公司的出现和快速发展。作为现代公司制的最高形式,上市公司的数量与质量对证券市场乃至整个国民经济的可持续发展具有举足轻重的作用。近年来,我国上市公司的发展取得了显著成绩,上市公司的地域分布覆盖了除台湾之外的全国各省、自治区和直辖市:上市公司家数从年的家增加到陈家琰.中困:市公司【在管研究:理论经验分析:博学位论文.授单位所在地:天津火学,“本部分一川自“中困卜市公 发健成果一第一篇发腱壮人”,闭订公川会成立人会会议资料,见.:/./.年底的家;上市公司市场竞争力的不断撼升,对我国国民经济发展起到了重要作用。上海“老八股”和深圳“老五股”。二十世纪年代术年代初,随着股份制改革的推出,一些公司开始向全国公开发行股票,出现了上海“老八股”和深圳“老五股”。表:上海“老八股”名单原称现简称上海申华电工联合公司 申华控股上海豫园商城股份公司 豫园商城上海飞乐股份有限公司 飞乐股份上海真空电子器件股份公司 广电电子上海延中实业有限公司 方科技上海飞乐音响有限公司 飞乐音响浙江凤凰化工股份公司 方源爱使电子设备股份有限公司 爱使股份表:深圳“老五股”名单原称 现简称深圳发展银行股份有限公司 深发展万科企业股份有限公司 万科金田金田实业集团股份有限公司国农科技深圳市蛇口安达实业股份有限公司世纪星源深圳市原野实业股份有限公司在资本市场发展的二十多年里,我国上市公司数量稳步增长。上市公司数量年均增加家,年均增速%。六上市公司数量左轴 矩新增数量右轴图:历年上市公司数量及增量图燃泓;慨;揣嘶锄梦笋萝箩萝梦萝笋萝萝萨笋萝梦梦萝萝莎萝四上市公司数量左轴 上市公司数量增速右轴图:历年上市公司数量及增速图上市公司规模呈逐年增加趋势,.年期间,上市公司总股本平均增速%。砌蝴强四啪巧啪柏啪蛞啪如嘲,舢赣黼总股本左轴:亿股?骚一总股本增速右轴图:历年上市公司总股本及增速图截至年底,家上市公司总市值.万亿元,总市值排全球第三的位置。一一一一一啪一一鞴翩总市值苊轴:亿元?撩一总市值增速轴图:历年上市公司总市值及增速图? .蠢一鼍主试弱:譬,.小狸?蕾?基?淼。牵 斧鼋、图:截至年底全球重要国家股票市场总市值图万亿美元截至年月底,上市公司总资产.万亿元。擎爹爹爹梦梦梦梦六总资产左轴:亿元 蜘总资产增速右轴图:历年上市公司总资产及增速图上市公司累计股票融资规模逐年增长。黜姗枷姗瑚.一枷 卯雌 鼹 矧鞲 咖壤 跖娃臻 蹦雅璩, 啪璩 攮 押扭;翟:一崭 ;图:历年上市公司累计股票总融资规模亿元%却咖%咖%咖%咖 %咖%咖%咖.%一%。.萝萝萝萝笋梦笋萝萝梦梦萝梦爹梦萝梦梦。小上公司股票融资额增速右轴黼一仃公司股票融资额左轴:亿,图:历年上市公司股票融资额及增速图二并购重组由于并购重组是一种非常复杂的企业和社会行为,我国理论界和实务界对并购重组的理解还比较模糊,再加上在实践中并购重组涉及的名词和术语繁多,例、分立、接管、重整、破产等等,在不同的语言、经如收购、重组、并购、一济和社会背景下,这些行为的经济功能、法律含义以及具体操作存在很大的差异,一因此有必要对这些名词和术语进行辨析。但是鉴于本论文研究的核心是上市公一 二司并购重组的监管体系,因此仅对“并购重组”的概念进行定义,而对于并购重组涉及的相关名词和术语仅作简要陈述。.国外的界定字典中的含义并购重组在英文中的术语是“ ”缩写:&。翻译成中文是指兼并,年版大不列颠百科全书将解释为“两家或更多的独立企业、公司合并组成一家企业,通常由一家占优势的公司吸收一家或多家公司”。在美国,是指两个公司合并,合并完成后一家公司存续。,翻译成中文是指收购或者取得,通常指获取特定财产所有权的行为。年版大不列颠百科全书将解释为“一家公司在证券市场上用现金、证券或者股票购买另一家公司的股份或资产,以获取该公司的控制权,而该公司的法律地位依然独立存续”。法律上的界定根据美国年克莱顿法、年的塞勒一科佛沃法以及法院的司法解释,“美国法律对合并的理解有狭义与广义之分:狭义上理解是成文法上所指的资产收购与股份收购,广义指法院判例中所确定的导致企业控制权转移的行为”五。根据欧洲欧共体并购条例,“并购是指企业在运作或决策经营上受制于他企业或个人,并失去独立性,或同时受两个或两个以上的人控制,并受其决定性影响,即目标公司在企业问失去独立自主性或者在结构上控制经营权有重大明显改变,导致企业控制权有实质性改变”。.我国对并购重组概念的理解主要学者对“企业并购”的看法参见张新.中国并购重组全析一理论实践和操作一二海:上海三联书店,.第页.一亦,、马强.公司法理与购并运作.北京:人民法院出版礼,年.第页.国?弗雷德?威斯通等.兼并、重组与公词控制唐旭等译.北京:经济科学出版:,年.第页引白“美困法律中对并购,的界定”,见:/./.王泰铃.欧洲事业法二一欧洲竞争规范.台湾:五南图书出版公司,年.第页.“在我国理论界,对企业并购有着不同的理解,其中与国际公认的并购概念.二相近的有以马洪和孙尚清为代表的认为企业兼并是指个企业吸收另一个或多个企业,前者依然保留法人资格和企业象征,后者则失去法人权力,只作为前者的一个组成部分,”此外,“经济学家曹凤岐的解释较为全面,他认为从微观角度讲,企业资产重组就是企业通过对企业资产的分拆、整合和结构优化,求取竞争优势的过程;从宏观角度讲,资产重组就是指整个国家所有资产的内部组成结构的重新组合;在实践中,资产重组的概念要宽泛的多,方式也有兼并收购、分立、资产剥离、资产置换、破产重组、公司制改组、承包租赁、托管、部分或整体产权出让等多种形式”九。并购重组及其涉及相关术语在法律法规中的界定“我国的法律规范对企业并购也有着更多纷繁复杂的法律界定。比较权威的是由原国家计委、国家体改委、财政部和国家国有资产管理局于年月日发布的关于企业兼并的暂行办法,这一法规规定:企业兼并,是指一个企业购买其他企业的产权,是其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为,它第一次较为详细地规定了企业兼并的原则、对象、方式、程序、资产评估、资金来源、产权归属、收入归属、职工安置和财税管理等问题”。现行证券法专章规范了“上市公司的收购”。在证券法框架下,目前有两部部门规章,即上市公司收购管理办法和上市公司重大资产重组管理办法,分别对上市公司收购和重大资产重组行为进行了规范。本文采纳的定义笔者认为张新在其专著中国并购重组全析.理论、实践和操作中对并购重组的定义最为宽泛和全面。张新认为,“并购重组是指企业经营过程中导致企业控制权归属和/或资产的规模与结构发生重大变化的实践和行为,它涵盖收购、吸收合并、重组、商业联盟、剥离、分立、破产、清算、退市、重整等,这些并购重组行为可以分成并购行为、重组行为、并购和重组缓和行为三大种类”;并购行为主要涉及上市公司股本和股权结构的调整,导致的结果大多是公司实际控制权和主体资格的变化;重组行为主要是对公司资产和负债的调整,导山于丹.中国企业并购中的政府作用分析:硕学位论文.广东:南师范人学,.于丹在中国企业并购中的政府作用分析中对相关法律法规中有关企业并购的法律界定进行了列举。致的结果大多是上市地位和资产状况的变化。在市场实践中,这两类行为往往:一 二是密切联系的。笔者认为,“并购重组这一概念是市场约定俗称,并非准确的法律概念,而具体到上市公司并购重组,则主要包括控制权转让收购、资产重组购买、出售或者置换资产等、股份回购、合并、分立等,对上市公司的股权控制结构、资产和负债结构、主营业务及利润构成产生较大影响的活动,具体来说:上市公司收购,一般是指取得或巩固对一市公司的控制权,包括:投资者通过直接收购上市公司的股份成为上市公司的控股股东,或者虽不是上市公司股东,但通过直接或间接方式取得对上市公司的控制权的行为;上市公司重大资产重组,一般是指导致上市公司的资产结构、主营业务、盈利能力发生重大变化的重大购买、出售经营性资产的行为一般是指达到总资产、营业收入或净资产额的%以上,但属于上市公司目常经营中的资产买卖行为和一般的经营性资产的处置行为不包括在内;上市公司回购,是指上市公司使用自有资金或非货币资产,以一定的价格购回公司已经发行在外的部分股份的行为,所回购股份的用途各有不同,国际上最常见的是作为公司的库存股,而我国最主要的是减少注册资本;上市公司合并,是指两个或两个以上上市公司通过一定的程序,形成一个新公司而原公司解散的行为,吸收合并是公司法中合并的一类情形另一类是新设合并;上市公司分立,一种指分立上市,即上市公司将其在子公司所拥有的全部股份按比例派发给上市公司全体股东,分立形成的公司依法向证券交易所申请股份上市,原有公司仍保持上市地位的行为;另一种指分拆上市,即上市公司有控制权的所属企业公开发行股票并上市的行为;借壳上市,是当订市场俗称,通常是指收购人及其关联方、一致行动人在取得上市公司控制权的同时或其后一定时间内,对上市公司实施重大资产重组,使得收购人控制的资产实现上市目的的行为,由于借壳上市属于收购控制权与资产重组的组合操作,因此其中既涉及股东准入又涉及资产业务准入勿。”、。参见张新.中国并购霞组令折:理沦、实践和操作一:海:一:海三联书店?版,.第页.本部分内容引自周箴.上市公司并购重组监管浅析.煤炭经济研究,:第页.三监管体系.关于“监管”的定义“监管”是属于经济学、政治学、法学等领域的专业性词汇,具有特定内涵,目前国内有关监管问题的论著对监管的概念都有所涉及,但简单介绍或直接引用较多,详细梳理和分析论证较少;监管含义的含混不清,妨碍了政府监管职能的合理定位,最终影响到政府监管制度的科学构建;当然,给监管下定义很难,将政府监管行为和非监管行为截然分开更难,因而也使这一问题成为争论的焦点。马英娟在监管的语义辨析一文中,分别从一般意义上的监管和专业领域中的监管,对“监管”的定义进行了较为全面的词典式梳理分析。一般意义上的“监管”的界定,首先由日本学者植草益在其微观规制经济学一书中提出。他认为,“通常意义上的规制,是指依据一定的规则对构成特定社会的个人和构成特定经济的经济主体的活动进行限制的行为,进行规制的主体有私人和社会公共机构两种形式;由私人进行的规制,譬如私人父母约束私人孩子的行动,称之为私人规制,而由社会公共机构进行的规制,是由司法机关、行政机关以及立法机关进行的对私人及经济主体的规制,称之为公的规制?。”我国学者曾国安将监管的一般含义界定为:“管制者基于公共利益或者其他目的依据既有的规则对被管制者的活动进行的限制。”一般意义上的监管涵盖面极广。就监管主体而言,监管者可以是政府、企业、任何的非政府组织,甚至个人。根据监管主体是否为政府,一般意义上的监管可分为政府监管和非政府监管。“政府监管包括立法机关、行政机关和司法机关的监管;非政府监管除包括植草益所列举的父母对子女的监管外,还包括企业及其他一切非政府组织对所属成员包括个人和组织或者其他相关主体的活动进行的监管,如行业协会出于维护行业协会成员的集体利益或行业协会本身的利益依照行业协会规章对其成员进行的监管。”在监管依据方面,既可以以法律、社: . .顷.。马英娟.临管的语义辨析.法学杂志,:第阿植革益.牧观规制经济学朱绍文、胡欣欣等葶、.:京:中圈发腱版:,年.第页.曾阁安. 、政府管制经济管制.经济带论,年,第期:第负.划植草益.微观规制经济学朱绍文、胡欣欣等译京:中国发展出版社,年.第页.。会规范作为监管依据,也可以以企业、团体的内部规则等作为监管依据。在专业领域,许多学者也都给出了自己对“监管”的理解。通过分析罗伯特?博耶 、保罗?.?麦卡沃伊、斯蒂芬?布雷耶.、斯蒂芬?.?福瑞曼、西奥多.科勒.、美国管理和预算办公室以及经济合作与发展组织 . ,简称对“监管”的定义,可以看出,“专业领域中的监管是在市场机制的框架内,为矫正市场失灵、维护市场秩序,基于规则对经济活动的一种监督和控制,因此监管必须以市场失灵为必要的前提条件。”这是学者们对专业领域中“监管”的理解的共同点,而其各自在监管主体和监管范围方面,又存在着程度不同的界定,主要分为广义、狭义、最狭义三个程度,归纳如下:监管主体 监管依据 监管范围监管主体范围最广,包括社 法律,社会规范和企业 最会公共机构,其中包括国家 的内部规章制度等广立法机关、行政机关和司法义 机关等,行业自律组织,私人.如企业自我监管机构等监管主体仅指政府,包括立 既包括财政政策、货币 监管范围涵盖整个经济活动领狭 法机关、行政机关,不包括行 政策、税收政策等宏观 域,既包括对宏观经济层面的义 业自律组织和私人经济调节二:具,也包括 市场火灵的矫正,也包括对微微观经济的监管工具 观经济层面的市场失灵的处理仅指政府行政机构.不包括 既有抽象的规则和标准仅限于微观经济领域内的市场立法机关和司法机关 的制定,又有具体的许 失灵,包括行业准入监管、价格最 可、认证、审夯和检验、 监管、产品和服务质量监管、狭行政契约、强制信息披 环境监管、工作场所安全监管。史普博指,政府临管必须以市场失灵为必要前提条件:刊时必须确定政府监管能减少合理的资源配置,或抒面对相似的制度、技术和信息约束,政府临管能矫正市场失灵的根源;最后还必须圳政府“”。:带米的效益火于成本。参见丹尼尔?史普博.管制市场余哞、何帆、钱家骏、用维富译.:海:.:海三联书店、上海人民出版社,年版:导论第页.义 露以及行政裁决等等,不包括宏观鸳济领域的监管“尽管理论界对监管一词有不同理解,但是归纳而言,监管是指由监管主体为了实现监管目标而利用各种监管手段对监管对象所采取的一种有意识的和主动的干预和控制活动;监管通常包括监管主体、监管对象、监管手段和监管目标;监管具有监督和管理的双重属性”。.“监管体系”的界定对“监管”进行定义之后,监管体系的概念就随之清晰了。笔者认为,监管体系是指为实现特定的经济社会目标,而对相关市场活动进行监督和管理的组织机构和配套机制的总和,包含着组织结构、权力分配和职责划分等要素。.“上市公司并购重组监管体系”的概念上市公司并购重组就是前文中所提到的市场主体进行的经济活动,而上市公司并购重组监管体系,就是指为维护公平合理的市场秩序,而对上市公司并购重组活动进行监督管理的组织机构和配套机制的总和。上司公司并购重组监管体系根据监管主体的不同具有广义和狭义之分。狭义的上市公司并购重组监管体系仅指监管主体为根据法律法规授权进行监督管理的政府行政机构的监管体系,根据法律法规授权对上市公司并