（民商法学专业论文）我国集体土地权利研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 集体土地民事权利是我国物权法上一种重要的民事权利，其权利类型随着社会经 济的发展不断增加，为保护权利人的合法权益，发挥物的效用，必须对集体土地民事 权利的种类加以规范，构建起完整的集体土地权利体系。本文以我国现行法律及物 权法( 草案) 为视角，对我国集体土地权利的类型及其结构体系进行了分析、研究， 以期规范我国的集体土地权利种类，建立起完善的集体土地权利体系。本文从土地民 事法律关系开始进行论述，分析了我国集体土地所有权及所有权存在的缺陷，着重阐 述了我国现行法上我国集体土地用益物权的种类，分析了各种用益物权的法律性质及 其内容，对于现行法上的集体土地用益物权结构体系进行了剖析，参照大陆法系土地 民事权利的结构体系，提出我国物权法上集体土地用益物权应设立的权利类型及其体 系的应然结构。对我国其他法律没有规定，物权法( 草案) 中新规定的地役权着重 进行了分析。这是该法第一次将地役权予以法律规定。对于该法中未规定的集体土地 用益物权的种类即集体土地空间权，提出了立法建议，以便完善我国集体土地用物权 法律制度。该法对用益物权优先权的规定，体现了物权法的发展趋势。在对我国集体 土地权利类型及其结构体系分析研究的基础上，提出了对集体土地权利种类的完善建 议，建议明确规定集体土地所有权的主体为合作社法人制度，明确规定集体土地所有 权的归属，将集体建设用地使用权与国有建设用地使用权一并规制，改用地上权的概 念代替建设用地使用权的概念，明确规定空间权的用益物权种类，增设农村宅基地的 处分权能。随着社会经济的发展，集体土地民事权利的类型不断出现，特别是在集体 土地所有权基础上产生的土地用益物权已处于土地权利的核心地位，为保护我国有限 的土地资源，实现物的使用价值，必须以法律的形式予以规制，规定各项集体土地权 利种类，构建合理的集体土地权利结构体系，这是本文写作的初衷和意图。我期望本 文所提出的一些或结论能够为我国集体土地民事权利及其结构体系的完善有所裨益。 由于我国集体土地权利类型的复杂性，对于有些土地权利种类，有待加以研究，以便 完善我国的土地权利体系。 关键词：土地民事法律关系集体土地民事权利集体土地权利体系集体土地权利 种类 山东大学硕士学位论文 a b s t r a e t t h ec i v i lr i g h to f e o l l e e t i v el a n di sar i g h to f g r e a ti m p o r t a n c ei nt h ep r o p e r t yl a wo f c h i n a , w h o s er i g h tc a t e g o r i e sc o n s t a n t l yi n c r e a s ew i t ht h ed e v e l o p m e n to fs o c i a le c o n o m y i no r d e rt op r o t e c tt h el e g i t i m a t er i g h t so ft h er i g h tp e r s o na n d 雠n gt h ee f f e c t so fm a t e r i a l i n t of u l l p l a y , i ti sn e c e s s a r yt or e g u l a t et h ec a t e g o r i e so ft h ep r e s e n tc i v i lr i g h to f c o l l e c t i v el a n da n de s t a b l i s hac o m p l e t es y s t e mo ft h er i g h to ft h ec o l l e c t i v el a n d t h i s s t u d y , b s s e do n t h ep r e s e n tl a w si nc h i n aa n dt h ep r o p e r t yl a w o fc h i n a ( d r a f t ) ，a t t e m p t s t oc o n t r i b u t et ot h i sa 脱b y a n a l y z i n gt h ec a t e g o r i e sa n ds t r u c t u r a ls y s t e mo f t h ec o l l e c t i v e l a n dr i g h t si no r d e rt or e g u l a t et h ec a t e g o r i e so ft h ep r e s e n tc i v i lr i g h to fc o l l e c t i v el a n d a n de s t a b l i s hac o m p l e t es y s t e mo ft h er i g h to ft h ec o l l e c t i v el a n d a n da l s o 。f r o mt h e p e r s p e c t i v eo ft h er e l a t i o n s h i pi nt h ec i v i ll a n dl a w , t h i st h e s i sa n a l y z e st h ed e t e c t so ft h e c o l l e c t i v el a n dp r o p r i e t a r yr i g h ta n dt h ep r o p r i e t a r yr i g h t s ，i l l u s t r a t e st h el a wn a t u r ea n d c o n t e n t so fv a r i o u st y p e so f 呱m 丘眦= t i i a r yr i g h t sa n dd i s s e c t st h es l z l 1 e t u r eo f t h ec o l l e c t i v e l a n du s u f i u c t u 盯yr i g h t si nt h ep r e s e n tl a w s i nr e f e r e n c et ot h ec o n t i n e n t a ll a ws y s t e m , t h i s w o r kp r o p o s e st h er i g h tc a t e g o r i e sa n di t ss t r u c t u r eo ft h ee o l l e e t i v el a n du s u f l u c t u l i r y r i g h t si nt h ep r o p e r t yl a w o fc h i n a m e a n w h i l e ，t h i ss t u d ye m p h a s i z e st h ee a s e m e n tr i e , h t t l l a ti sn o tm e n t i o n e db yo t h e rl a w s ，b u ts t i p u l a t e db yt h ep r o p e r t yl a wo fc h i n a ( d m ， a n dp u t sf o r w a r dt h el e g i s l a t ea d v i c et ot h ec o l l e c t i v el a n du s u f l u c i u a t yr i g h t s ，t h a ti s ，t h e c o l l e c t i v el a n d 、s p a c er i g h t , s o 鹪t op e r f e c tt h el e g a ls y s t e mo ft h ec o l l e c t i v el a n d i i s u f r u c t u a r yr i g h t si nc h i n a r e g u l a t i o no fp r i o r i t yt h a tp r e v a i l so v e l r e a lr i g h t se l s e e s t a b l i s h e st h el l e n do ft h eg r o w i n go fu s u f n l e t u a r y b a s e do nt h er e s e a r c ho ft h e c a t e g o r i e sa n ds m l c t u r a ls y s t e mo ft h ec o l l e c t i v el a n dl a wi nc h i n a , t h ei m p r o v i n ga d v i c e f o rt h ec a t e g o r i e so ft h ec o l l e c t i v el a n dr i g h ti sp r o p o s e d , i nw h i c ht h ep r i n c i p l et h a tt h e m a i np a r to f t h ec o l l e c t i v el a n dp r o p r i e t a r yr i g h ti st h ec o o p e r a t i v el a wp e r s o ni sd e f i n i t e l y s t i p u l a t e d , t h ea t t r i b u t i o no ft h ec o l l e c t i v el a n dp r o p r i e t a r y 啦蛳i sd e a r l yr e g u l a t e d , t h e c o l l e c t i v ee o m t r u e t i o nl a n dl i s tr i g l i t sa n dn a t i o n a lc o n s t r u c t i o nl a n du s er i g h t s 眦t o g e t h e r r e g u l a t e d , t h ec o n c e p to fe o n s t n l e t i o nl a n du s er i g h ti st a k e np l a c eb yt h er e a l - r i g h t t h e c a t e g o r i e so fn 碡u s u f r u e t u a r yl i g h ti ns p a c er i g h t i sd e f i n i t e l yc l a s s i f i e da n dt h e 2 山东大学硕士学位论文 p u n i s h m e n tr i g h t so ft h er u r a lh o u s ec i t ea r ea d d e d w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h es o c i a l e c o n o m y , d i f f e r e n tc a t e g o r i e so ft h ec i v i lr i g h to ft h ec o l l e c t i v el a n de m e r g ec o n s t a n t l y , e s p e c i a l l yw h e nt h el a n dn s u f n z t u a r yr i g h tb a s e do nt h ec o l l e c t i v el a n dp r o p r i e t a r yr i g h t o c c u p i e st h ek e yp l a c ei nt h el a n dr i g h t s i no r d e rt op r o t e c tt h el i m i t e dl a n dr e s o u l - c e si n o u r c o u n t r ya n da c h i e v et h el l s ev a l u et h em a t e r i a l t h e r ei sg r e a tn e c e s s i t yt os t i p u l a t et h e v a r i o u sc a t e g o r i e so ft h ec o l l e c t i v el a n dr i g h t si nt h ef o r mo fl a wa n dt oe s t a b l i s ht h e r a t i o n a ls t r u c t u r a ls y s t e mo ft h ec o l l e c t i v el a n dr i g h t s t h el i s t i n gp o i n t sa l et h ew r i t e r s o r i g i n a lr e t e n t i o n i nt h ew r i t e r se x p e c t a t i o n , s o m ec o n c l u s i o n si nt h i st h e s i sm a yb r i n g b e n e f i t si nt h ei m p r o v i n gp r o g r e s so ft h ec i v i lr i g h to fc o l l e c t i v el a n da n di t ss t r u c t u r a l s y s t e m d u et ot h ec o m p l e x i t yo f t h ec a t e g o r i e so f t b ec o l l e c t i v el a n dr i g h t si nc h m a , t h e s t u d yo ft h ec a t e g o r i e so fo a el a n dc a t e g o r i e sm a yb ec o n t i n u e di no r d e rt op e r r e c tt h e s y s t e mo f c i v i lr i g h t so f l a n do f c h i n a k e yw o r d s ：c i v i ll e g a lr e l a t i o n s h i po fl a n d ；c i v i lr i g h to fc o l l e c t i v el a n d ；r i g h ts y s t e mo f c o l l e c t i v el a n d ；c a t e g o r i e so f r i g h t so f c o l l e c t i v el a n d ； 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下- 独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。、 论文作者签名：螫塞壹 日 期。 2 望垒生盟! ? 日 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅：本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文 ( 保密论文在鳃密后应遵守此规定) 论文作者签名：遵导师签名； 日期：彳堑矽 山东大学硕：b 学位论文 引言 我国实行社会主义土地公有制，即集体土地所有制和国有土地所有制，在两种土 地所有制共存的基础上，形成了两类土地所有权类型。本文从民法学的角度对集体土 地所有权及其权利体系进行研究。随着我国商品经济的发展，土地作为自然资源的价 值和使用价值日益凸现，以土地所有权为核心的用益物权及其他项权利受到人们的普 遍关注，但是我国的土地法律规范尚不健全，在我国物权法制定之际，对我国集 体土地的权利进行研究实有必要。 山东大学硕士学位论文 一、土地法律关系概述 ( 一) 土地法律关系 法律关系是指，由法律规范所确认和调整的人与人之间的权利和义务关系。其构 成要素有三：法律关系得主体、客体和内容。法律规范为人们设定不同的权利和义务， 并且由国家强制力保证这种权利的行使和义务的履行，以实现对人们行为的调整作 用。所以土地法律关系也要以这一法律关系相适应的法律规范为前提。“土地法律关 系是指根据土地法律规范产生的围绕土地的归属、利用、流转和管理等发生的以主体 问的权利与义务关系的形式表现出来的一种特殊的社会关系。”任何法律关系都有法 律关系的主体、客体和内容三要素构成，土地民事法律关系也不例外。 1 、土地民事法律关系的主体。我国实行社会主义土地公有制，土地所有权的主 体为国家和农村集体组织。国有土地所有权的主体是国家，即中华人民共和国，国务 院代表国家行使国有土地权利，其他机关均无权行使。我国物权法( 草案) 第五 十四条明确规定，国家所有的土地由国务院代表国家行使所有权。我国集体土地所有 权的主体较为复杂，我国物权法( 草案) 第六十一条规定“农民集体所有的不动 产和动产，属于本集体的成员集体所有。”也就是说，农民集体土地的所有权人是农 民集体组织，是集体组织内成员集体所有权。村民小组、村集体经济组织、村民委员 会及乡( 镇) 集体经济组织不是集体土地的所有权人，它们只是代表集体经济组织行 使集体土地所有权。对此，我国物权法第六十二条做出了明确规定。 2 、土地民事法律关系的客体，即土地。在财产法中，土地是财产权利的客体， 是物的一种。“民法意义上的土地是指具有可支配性和可利用性，并能够满足人们生 产和生活需要的水陆表面及其为利用所必须得上下一定范围空间：但地面的某些定着 物或土地改良物、地下矿藏不属于土地组成部分。这一范围内的土地属于法律意义上 的土地概念，可以作为集体土地所有权的客体。_ 此外，国家土地具有一定的特殊性， 它有权还包括人类未能加以利用和支配的水陆表面和上空，只不过这一部分土地在使 用权设定和流转上，不具有任何实际意义。”西 8 扛平主编：中国土地立法研究，中国政法大学出版社1 9 9 9 年出版，第2 1 ) 1 ) 页。 。我国大陆法中，并未明确规定土地定着物或土地改良物的概念这是我国台湾物权法中的概念， 在我国土地管理法中，有地面附着物的概念。 陈健著：中国土地使用权制度，机械 ：业出版社出版2 0 0 3 年出版，第7 页。 2 山东大学硕士学位论文 3 、土地民事法律关系的内容，即土地的民事权利和义务。作为民事权利的土地 权利，一般包括土地所有权和土地他物权。在土地民事法律关系中，土地民事权利具 有本质地位，根据权利与义务的对等性，一方主体的权利即为另一方主体的义务。本 文主要着眼于土地的民事权利。根据物权法定主义原则，物权的种类和内容应有法律 予以规定，不允许当事人自由创设。我国物权法( 草案) 第三条也进行了规定： 。物权的种类和内容，由本法和其他法律规定。”该条规定体现了物权法定的原则。 ( 二) 土地法律规范 土地法律规范，从部门法上看，主要包括民事法律和行政法律两种。民事法律规 范主要调整土地的权利法律关系，行政法律关系主要调整土地管理法律关系。土地民 事法律规范具有私法性质，土地行政法律关系具有公法性质。“国家利用民事法律规 范对作为平等主体之间的公民、法人、或其它组织围绕土地的归属关系，利用关系和 流转关系进行调整。国家利用行政法律规范对作为管理者的行政机关及其工作人员与 作为行政相对人的公民、法人或者其它组织的土地管理关系进行调整。”国这两种法 律规范构成了我国土地法律关系的整体，体现了土地作为一种财产的私益性和公益 性。土地的行政法律关系不属本文讨论的范围，故不多论述。本文仅就土地的民事法 律关系进行论述。我国土地民事法律规范主要散见于法律、行政法规、地方性法规、 行政规章及司法解释之中，有的法律概念用语不规范，对于土地权利的规定也不完备。 我国物权法( 草案) 对于土地民事法律规范作了较为明确的规定，对于土地民事 权利结构体系也做出了基本规定，对于各项土地民事权利也作了较为明确的规定，但 仍存在不足之处，建议立法机关在今后的法律运行中不断地予以修改和完善。 。参见王卫国、王广华主编：中国土地权利指南，中国政法大学出版社2 0 0 1 年出版，前言。 3 山东大学硕士学位论文 二、土地权利体系 ( 一) 两大法系的土地权利体系 土地权利作为土地制度，确切地说是土地法律制度的核心内容，体现为土地的归 属关系、利用关系、流转关系和管理关系。其权利制度设计一方面体现了国家意志与 社会整体利益，另一方面体现了社会成员的个体利益和意志。从古至今，人类社会对 人与土地及基于土地上的人与人之间创造了多种权利种类与形式，形成了复杂的土地 权利体系。概括起来，当今世界上有两大比较完善的土地权利体系：大陆法系的土地 物权体系和英美法系的土地产权体系。 l 、大陆法系的土地权利体系。以罗马法为主要渊源的大陆法系民法中，土地物 权体系的结构和内容为：土地物权分为自物权、他物权和类物权。所有权为自物权。 占有为类物权。他物权又分为用益物权和担保物权。用益物权又分为役权、地上权、 先买权和土地负担，其中役权又分为地役权、用益权和限制的人役权。担保物权分为 抵押权和质权 2 、英美法系的土地权利体系。一般地说，英美法系国家土地财产权体系由两个 层次构成：一是土地最终所有权，它属于国王或政府，在很大程度上体现为治权。二 是土地权益，它是指对土地占有、使用和收益的一系列各种各样的权利，构成一个权 利束，这就是一般意义的财产权。英美法系国家的土地财产权或土地权益由土地保有 权、地产权、特殊财产权和土地抵押权构成，形成相互联系的地产权制度、信托制度、 特殊财产权制度和抵押权制度。 ( = ) 我国土地权利体系 在我国现行土地权利体系中，以公有为特征的所有权居于基础地位，构成土地产 权制度的基石。土地使用权和土地他项权利从所有权中派生出来。其它各项权利均为 所有权、使用权和他项权利的细分。 l 、我国现行法上的土地权利类型 我国目前尚无一部对土地权利加以系统化的统一立法，我国有关土地权利的规定 散见于宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规及各级政策性文件中，这些规 定在土地权利的称谓、客体与主体、取得与丧失、内容与限制等方面有不一致之处， o 参见沮世杨、廖焕国著；物权法通论 ，人民法院出版社2 0 0 5 年1 月出版，第跎页 4 山东大学硕士学位论文 致使土地权利缺乏规范性和确定性。立法上的不统一、不规范必然导致实践中土地权 利设定与认定的模糊和混乱。因此，我国土地权利法制建设当前最紧迫的任务是对土 地权利的立法与实践加以分析、总结，在此基础上统一、规范、充实、丰富现有的土 地所有权与土地使用权，并使之体系化。 我国现行法上的土地权利类型可以归纳为 如下： ( 1 ) 土地所有权。包括国家土地所有权和集体土地所有权。 ( 2 ) 国有土地使用权。其目的为权利人进行房地产开发建设并享有建筑物的所 有权，其客体为国有土地的地表。其取得方式在目前多为行政划拨，现在倡导和推行 有偿出让和转让的方式，并扩大其使用范围。以行政划拨方式取得的土地使用权，原 则上不允许转让。 ( 3 ) 宅基地使用权。其目的是为公民建造住房并享有所有权，其客体为集体所 有或国有土地的地表，其取得方式为申请一一审批一登记发证，该权永久存续。按照 我国现行法的规定，宅基地使用权不允许转让、抵押，但允许继承。我国土地管理 法第6 2 条第4 款规定“农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。” 根据担保法第3 7 条第( 三) 项的规定，宅基地不得抵押。 ( 4 ) 土地承包经营权。其目的是为了农林牧渔生产经营并取得收益，其客体为 集体所有或国有土地的地表。根据 农村土地承包法的规定，农村土地分为两种形 | 式的承包：一是基于家庭承包方式而产生的土地承包经营权；二是基于其它方式而产 生的土地承包经营权。前者的承包主体限于农村集体组织的成员。不宜采取家庭承包 方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，通过招标、拍卖、公开协商等方式承包 的，称为“其它方式的承包”，由此而产生的土地承包经营权，可被称为其它方式而 产生的土地承包经营权，其承包主体不限于农村集体组织的成员。 ( 5 ) 典权。典权，是指支付典价，占有他人的不动产而为使用、收益的权利。o 占有他人的不动产而享有使用、收益权的当事人，叫作典权人；收取典价额热将自己 的不动产交付典权人占有、使用、收益的当事人，称为出典人；作为典权客体的不动 产，称作典物；典价则为典权人因占有、使用、收益典物而向出典人支付的对价。典 权可以基于出典人和典权人之间签订的典契、典权转让协议而取得，也可以因继承而 取得。 。江平主编：中国土地立法研究，中国政法大学出版社1 9 9 9 年出版，第2 0 1 页。 。参见王卫国，王广华主编：中国士地权利指南，中国政法大学出版社2 0 0 1 年出版，前言。 山东大学硕士学位论文 典权是我国特有的法律制度。中华人民共和国的法律虽然未明确规定典权，但我 国政府部门颁布的有关法律文件、最高人民法院作出的司法解释却一直承认它，因此， 典权属于我国现行法上的物权，属于习惯上的物权。回典权在性质上属于用益无权。 我国的典权是在土地私有制基础上产生的用益物权，随着我国社会主义公有制的建 立，旧中国的在土地私有制基础上产生的典权等用益物权随之消灭。o 因此，我国物 权法( 草案) 没有必要对典权予以规定。 2 、我国现行法上的土地权利体系 我国已初步形成了两类土地权利体系，即分别以国有土地所有权、集体土地所有 权为中心形成了国有土地权利体系和集体土地权利体系。相对来说，国有土地权利体 系较为完备，内容也较为丰富；而对集体土地权利体系的规定很不规范，也不完备。 ( 1 ) 国有土地权利体系。即国有土地所有权、国有土地使用权及国有土地担保 物权。 ( 2 ) 集体土地权利体系。即集体土地所有权、集体土地用益物权及集体土地担 保物权。现行法中，对集体土地用益物权的规定很不完备，未建立起完整的用益物权 制度，例如对于现实社会中大量存在的地役权未进行规范，也未设地役权之种类。集 体土地担保物权的范围极其有限。而我国物权法( 草案) 对于集体土地的权利体 系作了较为完备的规定，但仍需要完善。 ( 三) 、集体土地权利体系 在我国以集体土地所有权为核心，衍生派生出了集体土地用益物权及担保物权， 由此形成了我国集体土地较为完备的权利体系。根据现行有关法律及物权法( 草 案) 的有关规定，我国集体土地权利体系为；集体土地所有权、农村土地承包经营权、 宅基地使用权、建设用地使用权、地役权、担保物权。根据物权法理论，集体土地所 有权属于自物权，农村土地承包经营权、宅基地使用权、建设用地使用权及地役权属 于用益物权，担保物权属于他物权。对于各项权利将在下文中分别进行论述。 o 同上 。参见房绍坤著：“论用益无权制度的发展趋势”，载河南省政法管理学院学报2 0 0 3 年第3 期。 6 山东大学硕上学位论文 三、集体土地所有权 土地所有权是国家或农民集体依法对其所有的土地所享有的具有支配性和绝 对性的权利。回同理，农民集体土地所有权是农民集体对其所有的土地所享有的具 有支配性和绝对性的权利。所有权，指所有人于法令限制范围内，对于所有物全面 的支配的物权。o 根据物权法原理，所有权是所有人对其财产依法享有的占有、使 用、收益和处分的权利。源自集体所有制的所谓“集体土地所有权”，实为中国民 法的独创。 集体土地所有权人依法享有对集体土地的四项权能，因我国实行社会 主义土地公有制，为了公共利益的需要，故集体土地的部分权能要受到法律的限制。 ( 一) 集体土地的范围 1 、农村和城市郊区的土地。有下列情形之一且不属于土地管理法实施条例 第二条规定范围的，确定为农民集体所有： ( 1 ) 土地改革时分给农民并颁发了土地的所有权证，现在仍由村或乡农民集 体经济组织或其成员使用的； ( 2 ) 根据1 9 6 2 年 农村人民公社工作条例修正草案的规定，已确定为集体 所有的耕地、自留地、自留山、宅基地、山林、水面和草原等； ( 3 ) 不具有上述情形，但农民集体连续使用其它农民集体所有的土地已满2 0 年的，或者虽然为连续使用满2 0 年但经县级以上人民政府根据具体情况确认其所 有权的； ( 4 ) 农村集体经济组织设立的企业或其它组织及成员持有集体建设用地使用权 证的。 2 、土地所有权有争议的土地。不能依法证明这一土地属于农民集体所有的， 属于国家所有。 ( 二) 集体土地所有权的主体 根据我国 土地管理法、农村土地承包法及物权法( 草案) ，集体土地所 有权的主体为农民集体所有。所有权的行使分别由村民小组、村民委员会、乡镇集体 经济组织代表行使经营、管理权。有必要说明的是经营管理权人并不是所有权人。我 国王卫国、王广华主编：中国土地权利指南，中国政法大学出版杜2 0 0 1 年出版，第1 6 页 。王卫国、壬广华主编：中国土地权利指南，中国政法大学出版社2 0 0 1 年出版，第1 0 2 页 。参见尹母：“物权主体论纲0 载 现代法学2 0 0 6 年第3 期，第7 页 7 山东大学硕士学位论文 国有关法律对农民集体经济组织没有作出明确规定，造成对集体土地经营管理的混 乱，因此，对集体土地所有权的主体有待立法规范。 l 、农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村 民委员会作为所有者代表经营、管理。 2 、在一个村范围内存在两个以上集体经济组织，且农民集体所有的土地已经分 别属于该两个以上组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小 组作为所有者代表经营、管理。 3 、农民集体所有的土地，已经属于乡( 镇) 农民集体所有的，由乡( 镇) 农村 集体经济组织或者乡( 镇) 人民政府作为所有者代表经营、管理。 ( 三) 集体土地所有权的确定 l 、农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册。核发证书，确认所有权。 2 、乡( 镇) 办企事业单位使用的集体土地，六十条公布以前即使用，延续至 今的，依法确定给乡( 镇) 农民集体所有。 3 、原属村( 大队) 、村民小组( 生产队) 所有的土地，但六十条公布后至 1 9 8 7 年土地管理法实施，由乡( 镇) 办企事业单位开始占有使用至今，有下列 情形之一的，依法确定为乡( 镇) 农民集体所有： ( 1 ) 乡( 镇) 人民政府或者乡( 镇) 办企事业单位于原集体土地所有者签订过 用地协议( 不含租借) ，协议已基本履行的。 ( 2 ) 经县、乡、村批准或同意，并进行了适当土地调整或者对原土地所有者给 予了一定补偿，将土地划归乡( 镇) 农民集体所有的。 ( 3 ) 乡( 镇) 人民政府或乡( 镇) 办企事业单位通过购买村、村民小组房屋， 附带取得房屋所占有土地的。 ( 4 ) 村、村民小组开办的企事业单位经批准改制为乡( 镇) 办企事业单位的。 ( 5 ) 原属村、村民小组所有的土地，1 9 8 7 年( - i - 地管理法施行后，由乡( 镇) 办企事业单位经依法审批并对原集体土地所有者给予补偿安置后占有、使用的土地。 ( 6 ) 乡( 镇) 人民政府在集体所有的土地上修建并管理的道路及水利设施用地， 属于乡( 镇) 农民集体所有。 ( 7 ) 乡( 镇) 村办企事业单位采用上述规定情形以外的方式占用的原村、村民 小组农民集体的土地，应全部或部分退还。 ( 8 ) 、下列土地可依法确定给村民小组农民集体所有：未打破组界限发包的农用 8 山东大学硕士学位论文 地：未打破组界限分配的宅基地；村民肖遵命集体利用本组土地创办的企业或公益设 施占用的土地：经村民代表大会2 3 或村民小组代表2 3 以上成员同意归村民小组所 有的其它土地 ( 9 ) 除有上述情形依法应确定给乡( 镇) 、村民小组农民集体所有的以外的集体 土地，均属村农民集体所有 ( 四) 集体土地所有权的内容 1 、集体土地所有权的权能。我国集体土地所有者及其代表依法对集体土地享有 占有、使用、收益和处分的权能，其权利行使受到法律的严格限制。兹将该四项权能 分析如下： ( 1 ) 集体土地所有权的占有权能。占有为人与物之社会之事实现象，占有权为 法律所与占有人之法律上之力o 我国集体土地所有权中的占有权能，是指法律所赋 予的占有权能，是所有权人应有的权利。集体土地所有权的占有权能是指所有人实际 掌握、控制土地的权利。占有是行使所有权的前提和基础，没有占有权就谈不上所有 权的行使，但所有权的占有权能并不以所有权人亲自占有和支配占有物为必要。必需 将所有权的占有权能与事实上的占有以及基于占有而产生的占有权相区别。所有权的 占有权能与占有是不同的两个概念。占有权能是所有权的一项权能，以存在合法的所 有权为前提。占有是一种事实状态，除法律有特别规定外，占有的事实并不当然产生 占有权。o 我国物权法( 草案) 第2 4 1 条规定：“基于合同关系等产生的占有，有 关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约 定不明确的，依照有关法律规定。”从该条的规定来看，我国物权法( 草案) 对占 有的概念及性质没有明确规定。我国物权法( 草案) 中规定的占有应理解为是事 实状态的占有，而不是指所有权中的占有权能。 ( 2 ) 集体土地所有权的使用权能。使用权能是依物的性能和用途对其加以利用， 以满足生产或生活某种需要的权能。 所有权的使用权能是所有权的重要权能之一， 是物的使用价值得以实现的权能。集体土地作为一种自然资源，是农民赖依生存的场 所，是一种重要的物权。集体土地使用权是农民集体对自己所有的土地自己使用及允 许他人使用的权能，是集体土地所有权的重要体现。自己使用既包括集体经济组织本 身使用，如农村公益建设用地等，也包括农民集体组织成员使用，如农村土地承包经 粤史尚宽著：物权法论 ，中国政法大学 f j 版社2 0 0 1 年出版，第5 3 0 页。 。申。j ! 星主编：民法学) ，北京人学出版社2 0 0 5 年9 月出版，第2 3 7 页 o 申卫星主编；民法学) ，北京大学出版社2 0 0 5 年9 月出版，第2 3 7 页 9 山东大学硕士学位论文 营用地等。我国集体土地目前主要归农民集体经济组织本身及其成员使用，集体土地 使用权能受到了极大限制。因我国实行社会主义公有制，农民集体组织成员对集体土 地的使用是用益物权性质的使用，其成员对集体土地并不享有所有权。允许他人使用 是指对集体土地允许农民集体经济组织以外的市场主体使用，包括法人、公民及其他 组织。他人对集体土地的使用既包括物权性质的使用一一用益物权，如地役权等，也 包括契约性质的使用，如土地承包等。根据我国土地管理法、 农村土地承包法、 物权法( 草案) 的规定，我国集体土地按照用途进行分类管理、使用，集体土地 主要分为农用地、建设用地和未利用地，使用权能受到严格控制。随着社会经济的发 展，我国集体土地使用权的权能有扩大的趋势，立法机关在严格控制土地用途的同时， 应适时地规定适应经济发展的集体使用权类型。 ( 3 ) 集体土地所有权收益权能。所有权的收益权能指所有人收取原物产生出来 的新增经济价值的权能。收益权能是依附于使用权能的，是使用权能实现的效果。国我 国集体土地所有权收益权能是指集体经济组织及其成员、其他集体土地使用权人因使 用集体土地而获得利益。根据集体土地使用权的不同类型，使用权人所获取的利益也 有所区别。农村集体经济组织行使土地使用权主要是为了建设乡镇企业和乡( 镇) 村 公共设施、公益事业，其收益是为了公共利益，收益的享有者是集体经济组织的所有 成员。集体组织成员对集体土地的使用收益主要体现在在集体土地上建造住宅而居住 及承包土地获取收益而生存和发展。其他集体土地使用权人对集体土地的使用收益主 要是为了生产和生活的需要。由于我国对集体土地使用权权能的限制，因此，集体土 地收益权能也非常有限。 ( 4 ) 集体土地所有权处分权能。所谓处分权，就是所有人对财产( 生产资料和 劳动产品) 进行消费和转让的权利。对财产的消费属于事实上的处分，对财产的转让 属于法律上的处分。处分权能能够决定物的命运，因此，处分权能是所有权中的一 项最基本权能。我国集体土地所有权作为一种财产权，其处分权能受到了法律的严格 限制。根据我国土地管理法、物权法( 草案) 及其他相关法律的规定，集体土 地所有权只能在集体组织之间、集体组织和国家之间转让。集体经济组织之间的转让 是指，集体组织之间对各自所有的土地进行调换。集体组织与国家之间的转让是指， 国家对集体所有的土地进行征收，并给予补偿，这种形式的转让是单项的，法律没有 。张照栋、刘舵著：“中国集体土地所有权权能探析”，载贵州警官职业学院学报2 0 0 2 年第4 期第3 0 页。 o 参见王利明主编：民法 ，人民大学出版社2 0 0 7 年2 月出版，第2 1 7 页 1 0 山东大学硕士学位论文 规定国有土地可以转化为集体土地。国家对集体土地的征收不是民法意义上的所有权 处分，这种形式的转让是国家行政权力行使的结果，在某种意义上是国家主权的体现， 集体土地所有人只能被动地接受。 2 、国家土地征收对集体土地所有权的限制 集体土地所有权不仅是中国农民的财产权，更是其生存发展权。其中生存发展权 属于人权的范畴。尽管人权保障己写入宪法，但宪法条文完备不能自然带来良好的社 会效果。因此，具有人权意义的集体土地所有权要实现其价值，就必须为其探索新的 实行思路。现阶段，阻碍集体土地所有权实现的主要因素为行政权力的控制和村社 干部的支配。要解决这些障碍，就必须加强民主政治的发展。对集体土地所有权行政 权力的控制，主要体现在政府对集体土地的征收制度。政府必须在有效保障农民集体 财产权和自由的前提下，依法行使土地征收权，以避免对集体土地所有权的侵害。我 国将国家强制征收集体所有土地的行为界定土地征用，笔者认为这一概念极为不准 确，混淆了土地征收与土地征用的区别。土地征收是指为了公共利益需要强制取得集 体土地所有权或土地使用权，并给予相当补偿的行为。国家通过征收行为取得土地的 所有权或使用权，原集体土地权利人完全、永久丧失了土地权利。所谓土地征用，是 指国家因紧急状态或公共利益的需要，而强制性地占用或使用集体所有或权利人所使 用的土地，待使用完毕后，将土地归还给权利人，并对权利人所造成的损失予以赔偿 的行为。土地征用是财产权利人在征用期间暂时停止占有使用权，土地所有权或使用 权并未丧失。因此，建议立法者在制定法律时，应严格区分土地征收与土地征用的法 律制度。国家取得集体土地所有权或土地使用权的行为应界定为土地征收；国家临时 占有使用土地的行为界定为土地征用。为防止国家行为权利的滥用，切实保障集体土 地所有人或使用人的权利，立法者应明确界定公共利益的范围，以区别于为商业目的 的征收。对于为非公共利益的征收应严格进行控制，并按照规划用途和市场规则，通 过土地交易获得土地使用权。集体土地所有权的实现还必须防范集体土地管理组织权 利失控对其所造成的侵害，要加强农民的民主监督，保障农民的信息知情权。防止集 体土地的经营、管理人侵害农民集体土地所有权人的合法权益。我国物权法( 草 案) 第4 9 条规定：“为了公共利益的需要，县级以上人民政府依照法律规定的权限 和程序，可以征收、征用单位、个人的不动产或者动产，但应当按照国家规定给予补 偿；没有国家规定的，应当给予合理补偿。”对于集体所有的土地，为了公共利益的 需要，国家可以征收集体所有的土地，对于集体土地的征收实际上是对集体土地所有 山东大学硕士学位论文 权的限制。国家对集体土地的征收应尽量实行总量控制，特别是对耕地的征收，以保 障农民的生活生产需要。 山东大学硕士学位论文 四、农村建设用地使用权 建设用地，通常是指一切建筑物体所占用及其适用范围内的土地，是一种以利用 土地承载力和建筑空间为主要目的的用地方式。壤照建设用地的权属关系，建设用 地分为：国家建设用地和农村建设用地。农村建设用地是指农民集体所有用于建设目 的的农村土地。从所有权的角度分析，农村建设用地必须是农民集体所有的土地，不 包括国家所有的土地；从土地的用途进行分析，它必须是以农村建设为目的的土地， 不包括直接用于农业生产以及尚未开发利用的土地j 根据我国土地管理法及其相 关法律、法规的规定，农村建设用地分为三种具体情形；农村居民住宅的宅基地、乡 镇企业建设用地和乡( 镇) 村公共设施、公益事业用地。 ( 一) 我国集体土地建设用地的特征 农村建设用地使用权是指法定主体依法取得的对农民集体所有的土地进行非农 业目的的占有、使用及收益的权利。 1 、农村建设用地使用权的性质 农村建设用地使用权是一种用益物权。它是从农民集体土地所有权中派生出的一 种用益物权，具有物权的性质，但它是一种限制性物权。使用权的主体必须按照批准 的土地用途利用，不得改变土地的用途。 2 、农村建设用地使用权主体的特定性 根据现行土地管理法及相关法律的规定，农村建设用地使用权的主体主要是 集体经济组织的成员及集体经济组织本身，也就是说，建设用地使用权的主体具有特 定性，非集体经济组织的成员不能单独成为农村建设用地使用权的主体。随着社会经 济的发展，在现实社会中已经出现了非集体经济组织成员成为农村建设用地使用权的 主体，并有扩大的趋势，立法机关应予以加以控制，并予以规范。 ( 二) 我国现行农村建设用地使用权的种类及其内容