（民商法学专业论文）完善我国夫妻财产制的立法构想.pdf

y _ 6 3 s 2 稳 摘要 夫妻财产制是规定夫妻之间财产关系的法律制度，是家庭正常运转和职能实 现、社会稳定和发展的法律保障，一向为世界各国婚姻家庭法所重视。在我国现 行婚姻法修订前后，虽然学者们关注讨论的问题很多，但基本上都只是涉及一些 技术层面的内容或是对某一具体财产所有权归属的深究，而系统、完备地构筑夫 妻财产制并使之具有一定前瞻性却是理论上的空缺。基于这一要求，本文运用比 较研究的方法通过对夫妻财产制的历史沿革和各国立法规定的研究，并结合对现 行夫妻财产制立法缺陷的分析，提出完善我国夫妻财产制的立法构想。 第一部分是夫妻财产制基础理论。作者首先对夫妻财产制的概念和基本种类、 内容进行了简单介绍，并分析了夫妻财产制的立法意义在于夫妻财产关系不同于 民法上一般财产关系的特性和夫妻财产制对婚姻目的、职能实现的保障功能。然 后是对夫妻财产制历史演进过程的考察，作者力求从夫妻财产制历史演迸过程中 探索经济基础和上层建筑对夫妻财产制的影响作用，为第三部分夫妻财产制的构 建提供理论上的基础。 第二部分是对我国现行夫妻财产制的评价。作者首先介绍了现行婚姻法对夫 妻财产制规定的情况，指出现行夫妻财产制仍存在很多不足。主要涉及的问题有： 总体结构方面，缺乏通则性规定和非常财产制的规定；法定财产制方面，根据现 行婚姻法的规定，无法对知识产权财产期待利益的归属作出判断；约定财产制方 面，主要存在约定时间不明确，约定形式要件不健全，约定确认程序的缺失的问 题；夫妻对外责任方面存在的问题，首先是将这方面内容放在离婚一章中，造成 结构安排不合理。其次没有明确哪些是夫妻个人财产，哪些是共同债务。 第三部分是本文的重点部分，是对完善我国夫妻财产制提出的新的立法构想。 首先，在第一部分的理论基础上，作者提出夫妻财产制的设计应坚持的几项基本 原则。其次，是对新的夫妻财产制的基本框架结构的分析。在新的框架下，建立 了正常的夫妻财产制与非常的夫妻财产制相互结合的总体格局。在正常的夫妻财 产制下设置了法定财产制、约定财产制、个人特有产、特别共同制四种财产制类 型。非常财产制下设置了夫妻一方可申请适用非常财产制的情形和债权人可请求 适用的情形。最后是在提出的夫妻财产制的基本框架的指导下，拟定了相应的法 条，并对拟定法条的理由进行分析。 关键词：夫妻财产制历史演进立法构想 i l a b s t r a c t m a t r i m o m a l p r o p e r t yr e g i m e d e f m e st h ep r o p e r t yr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ec o u p l e i t st h el e g a lp r o t e c t i o nf o rf a m i l ya n ds o c i e t ya n da l w a y sr e g a r d e da sa l li m p o r t a n t p a r t o ff a m i l yl a wi nm a n yc o u n t r i e s d u r i n gt h em a t r i m o n i a ll a ww a sb e i n gf o r m u l a t e d ， a l t h o u g hm a n yq u e s t i o n s w e r ed i s c u s s e de x t e n s i v e l y ，t h e s ed i s c u s s i o no n l yc a r f l ed o w n t os o m ee x t e r i o rt h i n g s0 1 d e p ti na s c r i p t i o nf o rs o m e p r o p e r t y t h u s ，i nt h i sp a p e r t h e a u t h o r b yc o m p a r a t i v e m e t h o do f s t u d ym a k e sr e s e a r c h o n l e g a lp r i n e i p l e s o f m a t f i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ea n da n a l y s e st h ed e f e c t so fo u rm a t r i m o n i a lp r o p e r t y r e g i m e t h e n 。p r o p o s e s t h ep e r f e c tl e g i s l a t i v ec o n c e p t i o n p a r to l l e ：a ni n t r o d u c t i o nt om a 仃i m o m a lp r o p e r t yr e g i m e f i r s t ，t h ea u t h o r i n t r o d u c e st h ec o n c e p t i o na n dt h ec l a s s i f i c a t i o no fm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m e ，a n d a n a l y s e st h em e a n i n g o fl e g i s l a t i o nw h a tl i e si nt h ed i f f e r e n c eb e t w e e nt h ep r o p e r l y r e l a t i o n s h i pi nt h ec o u p l e a n dt h ec o n l m o n p r o p e r t yr e l a t i o n s h i p ，f a r t h e rp o i n t so u t t h a t m a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m eh a st h ef u n c t i o nt oe n s u r et h ea i mo fm a r r i a g e s e c o n d ，t h e a u t h o rr e v i e w st h ed e v e l o p m e n tp r o c e s so fm a t f i m o m mp r o p e r t yr e g i m ea n de x p l o r e s t h a te c o n o m i cb a s ea n ds u p e rc o n s t r u c t i o ni n f l u e n c em a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ei n t h i sp r o c e s s p a r tt w o ：t h ed e f e c t sa n dp e r f e c t so fm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m e t h ea u t h o r a n a l y s e st h er e g u l a t i o ni nm a m m o m a l l a w p r o m u l g a t e dh 2 0 0 1 ，t h e np o i n t so u tt h e r e a l em a n yd e f e c t si n v o l v e dc o n f i g u r a t i o n ，c o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ，l e g a lp r o p e r t y s y s t e ma n de x t e r n a ll i a b i l i t ye t c i nc o n f i g u r a t i o n ，t h e r eh a v e n o s p e c i a lp r o p e r t ys y s t e m a n d p r i n c i p l er e g u l a t i o n i nl e g a lp r o p e r t ys y s t e m , w ec a n tj u d g ew h oh a v e t h e p o s s e s s i o n o fe x p e c t a n ti n t e r e s ti n n o e g e n e t i o na c c o r d i n gt o a c t i v er e g u l a t i o n i n c o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ，t h e r eh a v et h r e ed e f e c t s ，t h ef i r s ti sa m b i g u i t ya b o u tw h e n t h ec o u p l ec a nm a k eac o n t r a c t ，t h es e c o n dd e f e c ti sh a l f - b a k e dq u a l i f i c a t i o n ，t h et h i r d d e f e c ti st h e r eh a v en o a f f i r m i n gp r o c e s s i o n i ne x t e r n a ll i a b i l i t y t h e r eh a v e t w od e f c c t s o n ei su n f i ti nc o n f i g u r a t i o n a n o t h e ri st h a tt h er e g u l a t i o nh a s h td i s t i n g u i s hc o m m o n l i a b i l i t yf r o m i n d i v i a ll i a b i l i t y p a r tt h r e e ：t h i sp a r ti st h em o s t i m p o r t a n ti n t h i sa r t i c l e t h em a t r i m o n i a l p r o p e r t yr e g i m e o fo u rc o u n t r yi sc o n c e i v e d o nt h eb a s eo ft h e o r ya b o v e - - m e n t i o n e d t h ea u t h o rp r o p o s e san e wl e g i s l a t i v ec o n c e p t i o n f i r s tt h ea u t h o rp r o p o s e st h ea r t i c l e s t i c kt os o m ep r i n c i p l e s s e c o n d ，t h ea u t h o ra n a l y s e st h ec o n f i g u r a t i o no fm a t r i m o n i a l p r o p e r t yr e g i m e t h eg e n e r a lp r o p e r t ys y s t e ma n ds p e c i a lp r o p e r t ys y s t e m f o r mt h i s c o n f i g u r a t i o n i ng e n e r a lp r o p e r t ys y s t e m ，t h e r eh a v e f o u rm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m e s ， i n c l u d i n gc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ，t e g a lp r o p e r t ys y s t e m ，i n d i v i d u a lp e c u l i a r p r o p e r t ys y s t e ma n dc o m m o np e c u l i a rp r o p e r t ys y s t e m i ns p e c i a lp r o p e r t ys y s t e m ， t h e r eo f f e rs o m e s i t u a t i o nw h e nt h ec o u p l eo rt h e i rc r e d i t o rc a np e t i t i o nt h ec o u r t a l l o wt h ec o u p l et oa p p l yr e s p e c t i v ep r o p e r t ys y s t e m f i n a l l y , t h ea u t h o ra n a l y s e st h e r e a s o n sf o rt h i sc o n f i g u r a t i o n k e y w o r d s ：m a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ed e v e l o p m e n tp r o c e s sl e g i s l a t i v e c o n f i g u r a t i o n 引言 夫妻财产制是夫妻关系中的一项极为重要的法律制度，在婚姻家庭立法中占 据十分重要的地位。这是因为，一方面，夫妻关系是婚姻和家庭关系的核心和基 础，在夫妻关系中，财产关系又是其重要的经济基础，因此夫妻财产制设置的合 理与否，直接关系着夫妻共同生活和整个家庭生活的物质条件，而且直接或间接 影响夫妻和家庭的精神生活，影响婚姻家庭的团结和睦：另一方面，夫妻财产制 的设置也直接关系着交易的安全。商品经济的发展，使得越来越多的社会财富掌 握在私人手中，夫妻财产占社会财产的比例不断提高，夫妻财产参与经济活动的 机会也越来越多，因此，夫妻财产制的设景在一定程度上会对市场交易产生影响 和制约。可见，设置合理的夫妻财产制度，无论是从夫妻个人、家庭、和社会利 益来说都具有巨大的实践意义。2 0 0 1 年婚姻法的修改曾引起人们广泛的关注 与激烈的讨论，这为婚姻法的制定提供了民主立法的平台，新婚姻法与1 9 8 0 年婚 姻法相比确实有很大的改进，但仍存在很大的不足，从它颁布之初就又引起众多 学者的评论。目前，随着世纪民法典的制定提上日程，亲属法作为民法典的重要 组成部分，夫妻财产制又是亲属法的重要内容，因此对于夫妻财产制的完善进行 研究仍将是广大婚姻法学者不可推卸的责任。这也正是本人撰写夫妻财产制方面 论文的目的。文章将在对夫妻财产制基础理论进行分析的基础上，借鉴国外立法， 反思现行婚姻法的不足，重构符合我国实际情况的夫妻财产制，以期能为我国立 法和司法实践提供合理的指导。 第一部分夫妻财产制基础理论 一、夫妻财产制概述 ( 一) 夫妻财产制的概念与种类 夫妻财产制是对夫妻财产关系进行规范的法律制度。合法有效的婚姻一旦成 立，就会在当事人之间产生基于夫妻身份的人身和财产方面的权利义务关系。 从广义角度理解，夫妻财产制是确认和调整有关夫妻婚前财产、特有财产和 婚后所得财产的所有、管理、使用、收益、处分以及婚姻对外财产责任、婚姻终 止时财产的清算与分割等方面财产关系的法律制度。从狭义角度理解，夫妻财产 制是指在婚姻关系存续中有关夫妻财产所有权的制度。从夫妻财产制的概念我们 不难看出，夫妻财产制的主体仅限于夫妻双方，具有主体特定性的特征，而且人 身性与财产性是相融一体的，它所调整的内容的也很广泛和复杂。 夫妻财产制根据不同的标准，又可划分为不同种类。 1 、从夫妻财产制所适用的一般根据来说，可以分为法定财产制和约定财产制 两种。 所谓法定财产制是指配偶双方婚前和婚后均未就财产关系作出约定，或者是其 所做的财产的约定无效时，由法律规定当然适用的夫妻财产制。所以有的国家法 学理论称之为“补充的夫妻财产制”。而在某些国家只规定单一的法定财产制， 如罗马尼亚、波兰、保加利亚等。之所以要设置法定财产制，原因在于世界上绝 大多数国家或地区受传统的影响，对婚姻双方财产处理的契约意识都较为淡薄， 不对财产作出约定的属于多数，有了法定财产制，处理夫妻财产关系就有比较明 确的法律依据。同时，实行法定财产制又是成本最低的。夫妻不必履行相应的专 门手续，婚姻期间也不必为财产制适用条件和效力考虑，更没有道德上的心理负 。巫昌祯，婚姻j 继承法学，中国政法大学出版社，2 0 0 1 年8 月版，第2 0 3 页 。陶毅，新编婚姻家庭法，高等教育出版社，2 0 0 2 年7 月版，第1 1 7 页 2 担或社会舆论上的后颞之忧。简单方便，节省成本。 所谓约定财产制是指法律允许夫妻双方在合法范围内自愿选择适用的夫妻财 产制度。在通常情况下，约定财产制具有优先适用的效力，即夫妻一旦作出有效 的财产关系约定，就不再适用法定夫妻财产制。 这是出于对婚姻当事人个人意愿 的尊重，因此在绝大多数的国家立法中都存在约定财产制。虽然多数国家都建立 了约定财产制，但是对约定财产制的具体规定却有很大不同，主要分为两大类。 一类是以英国、日本等国家为代表的比较宽松的态度。在这些国家的婚姻立法中， 对当事人约定的内容不加严格限制，在程序上也无特别要求。这种立法模式的长 处在于赋予当事人以充分的自由，它的缺点在于当事人约定的千奇百怪，不利于 司法审判时司法机关的把握，也对民事交易构成潜在的威胁。 另外，当事人一方 也可能利用对方的感情约定不利于对方的财产制。另类是以瑞士、德国等国家 为代表的比较严格的态度，在这些国家的婚姻立法中规定了具体的限制。主要体 现在内容上，明确约定时可供选择的财产制类型。如瑞士民法典规定，缔结夫妻 财产契约，须在一般共同制、限定所得共同制、分别财产制之中选择其一；程序 上要求夫妻双方订立要式契约，如瑞士、德国民法均规定夫妻财产契约须以书面 形式订立，并应经过公证。这类契约只有在指定机关登记后，或为第三人所明知 时才产生对抗第三人的效力。 这种立法模式的优点在于夫妻财产制度清晰，后果 能够预知，当事人只要选定财产制名称，其权利与义务即十分明确，而不必事无 巨细的一一商量。与前种立法模式相比，它对于当事人的自由意愿有一定限制。 2 、从夫妻财产制的具体内容来看，从古至今，又可分为吸收财产制( 又称财 产并吞制) 、统一财产制、联合财产制、妆奁制、分别财产制、共同财产制、剩余 。蒋月：夫妻的权利与义务，法律出版社2 0 0 1 年版，第8 5 页。 。陶毅：新编婚姻家庭法，高等教育出版社，2 0 0 2 年7 月版，第1 1 8 页 。蒋月：夫妻的权利与义务法律出版社2 0 0 1 年版，第8 6 页。 o 参见瑞士民法典第2 2 2 条至2 2 4 条，殷生根、王燕译，中国政法大学 b 版社1 9 9 9 年版。 o 参见瑞士民法典第1 8 4 条殷生根、王燕译中国政法大学出版社1 9 9 9 年版。 参见德国民法典第1 4 10 条。朴景林、卢谌译中国政法大学m 版社1 9 9 9 年版。 共同制、所得参与制。吸收财产制、统一财产制、联合财产制这几种类型具体涵 义将在夫妻财产制历史演进部分中说明。现将妆奁制、共同财产制、分别财产制、 剩余共同制、所得参与制在此作一介绍： 妆奁制是指妻子的财产分为两类，一类为妆奁，结婚后交与丈夫，其丈夫对 于妆奁有管理权及用益权，以其收益维持婚姻生活费用。另一类为妆奁外的财产 妻子本人有管理权使用权。嗽国、意大利、葡萄牙以此制为约定财产制的一种。 共同财产制是将夫妻双方全部或者一部分财产依法合并为共有财产，按照共 同共有原则来行使权利、承担义务，夫妻关系中止时才加以分割。圆共同财产制依 据构成共同财产范围的不同又可划分为以下类型：一般共同制、动产及所得共同 制、所得共同制、劳动所得共同制。一般共同制是指夫妻所有的财产不论是婚前 所得或在婚姻存续中所取得，也不论是动产或者不动产，一切属于夫妻共有财产， 但法律另有规定的除外。巴西、荷兰等国以一般共同制为法定夫妻财产制，瑞士、 德国是将其列入约定财产制。动产及所得共同制是指夫妻在婚前的动产以及婚后 取得的动产与不动产，都为夫妻的共有财产。所得共同制是指婚姻关系存续中夫 妻因劳动所取得的财产以及原有财产的孳息，为共同财产的夫妻财产制。劳动所 得共同制，是指仅以婚姻关系存续期间夫妻的劳动所得为夫妻共有财产，其他财 产仍归个人所有。 分别财产制是指夫妻婚前、婚后所得的财产均归个人所有，各自独立行使管 理、使用、收益和处分权。但并不排斥双方拥有一部分的共同财产。 英美法系大 多数国家和个别属于大陆法系的国家以分别财产制作为法定夫妻财产制形式，还 有相当多的国家将其作为约定财产制形式。 剩余共同制是指夫妻各自独立管理自己的财产，在婚姻解除时，就夫妻各方 在婚姻解除时的财产扣除结婚时的财产，以计算其剩余额。剩余额较少的配偶， 。史尚宽，亲属法论，中国政法人学出版社2 0 0 0 年版，第3 2 9 孤。 。陶毅，新编婚姻家庭法，高等教育出版社2 0 0 2 年版，第1 1 8 页。 。陶毅，新编婚姻家庭法，高等教育出版社2 0 0 2 年版，第1 1 8 舞。 4 对于剩余额较多的配偶，就剩余差额的二分之一享有债权的请求权。德国以此制 为其法定财产制。 所得参与制是指在婚姻关系存续中，以分别的财产制为原则，各自独立管理 处分其财产，配偶双方在婚姻关系存续中所取得的财产在婚姻关系解除时而分配 与配偶双方。因所取得的财产将来在婚姻解除时应当分配，所有财产的处分受到 限制。即无偿处分行为应经配偶一方同意。圆 3 、从夫妻财产制适用情况的不同来看，可分为普通财产制和非常财产制。 普通财产制是指“基于当事人的意思，按普通情形所定之制度”。 约定财产 制与法定财产制就属于普通财产制的范畴。 非常财产制是相对于普通财产制而言的，指在特殊情况下，出现法定事由时， 依据法律的规定或者经夫妻一方( 或夫妻债权人) 的申请由法院宣告，撤销原依 法定或依约定设立的共同财产制，改为分别财产制。国根据产生的程序不同，非常 财产制又可分为当然的非常财产制与宣告的非常财产制。当然的非常财产制是指 夫妻一方受破产宣告或已有持清偿不足证书的债权人时，基于法律的规定，其夫 妻财产制当然设定为分别财产制。宣告的非常财产制是指依法定事由，经夫妻一 方或债权人申请，由法院宣告撤销原共同财产制，改为分别财产制。 ( - - ) 夫妻财产制的主要内容 各国关于夫妻关系方面的立法规定多有不同，但综合各国的立法情况，从最 广义的角度来看，夫妻财产制的内容主要有以下几个方面： l 、夫妻财产制的立法类型。这主要是从夫妻财产制的总体设计出发而进行的 规定，是夫妻财产制在宏观构架方面的把握。目前，大部分国家都在夫妻财产制 中设置了法定财产制的类型和约定财产制的种类，以及特有财产制度，并且规定 。史尚宽，亲属法论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版。第3 3 l 页。 o i 司上。 o 同上。 。杨人文，婚姻家庭法，中国人民大学出版社，第1 3 3 页。 了它们的适用情况。如瑞士民法典第1 8 1 条规定：“配偶未以婚姻契约作其他约定 或未采用特别财产制的，配偶适用所得参与制的有关规定”。日本民法典第7 5 5 条规定：“夫妻于婚姻申报前，关于其财产未订立另外契约时，其财产关系适用法 定财产制”。 2 、夫妻对夫妻财产的权利。各国在对夫妻的财产权利方面的规定一般都涉及 了对夫妻财产的所有权，使用权和管理权，并且规定每一种夫妻财产制均包含上 述权能。如瑞士民法典就在法定财产制和约定财产制中分别规定了夫妻对财产的 权利。瑞士民法典第2 0 1 条规定：“在法律范围内，任何配偶一方均可管理和使用 其所得及自有财产，并可处分之。某财产系配偶双方的共有财产的，只要无相反 约定，任何配偶一方无他方同意不得处分其应有部分。”。德国民法典第1 4 2 1 条规 定：“夫妻双方应在其约定共同财产关系的婚姻合同中规定，共同财产是否由夫或 妻或由其共同管理。婚姻合同中不对此做出规定的，共同财产由夫妻双方共同管 理”。 3 、夫妻对家庭生活费用的负担。婚姻生活是夫妻经营的，因而大部分国家都 规定了夫妻对家庭生活费用的负担。如瑞士民法典第2 3 2 条规定：“对共同财产的 管理的费用由共同财产负担”。 日本民法典第7 6 0 条规定：“夫妻应考虑各自资产、 收入及其他有关情事，分担婚姻费用”。 4 、夫妻的对外财产责任。各国在规定夫妻对内享有的财产权利和承担责任的 同时，也认识到了夫妻不可避免地与第三人发生债权和债务纠纷。因此纷纷规定 了夫妻对外财产责任的承担，以保护第三入和交易的安全。如日本民法典第7 6 1 条就规定了夫妻对日常家事债务的连带责任，具体规定如下：“夫妻一方就日常家 事同第三人实施了法律行为时，他方对由此而产生的债务负连带责任。但是，对 。参见瑞士民法典第1 8 t 基。敷生根、王燕译。中国政法大学出版1 9 9 9 年版。 。参见瑞士民法典第2 0 1 条，殷生根、王燕译。中国政法大学出版1 9 9 9 年版。 。参见瑞士民法典第2 3 2 条，殷生根、王燕译。中国政法大学出版1 9 9 9 年版。 “参见r 本民法典，王书扛译。中国法制 ；版社2 0 0 0 年版。 6 第三人预告不负责任意旨的，不在此限。”德国民法典第1 4 2 3 条：“管理共同财产 的夫妻1 方，只有在得到夫妻另一方的允许时，才负有处分全部共同财产的义务。 该方未经夫妻一方的同意负担义务的，只有在夫妻的另方允许时，才可以履行 负担的义务。” 5 、夫妻财产的分割与清算。这主要指实行共同财产制的夫妻，在婚姻一方当 事人死亡或双方离婚，导致共同财产关系终止时，对共同财产进行的分割与清算。 德国民法典对于此问题规定得甚为详细，其第1 4 7 1 条规定：“夫妻双方在共同财 产关系终止后，对共同财产实行分割。”并规定了共同债务的清偿、剩余财产的分 配离婚后的分割、废止判决后的分割等内容。 ( 三) 夫妻财产制的意义 设置夫妻财产制不仅是基于婚姻法上逻辑体系的要求，更重要的是夫妻财产 关系具有不同于其它民事法律所调整的财产关系的特性和夫妻财产制对婚姻目的 与婚姻职能实现的保障功能。 1 、夫妻财产制的必要性 夫妻财产关系是亲属财产关系中的一种，它是以夫妻人身关系为其法律基础 的，它依附、从属于夫妻人身关系，与其它民事法律所调整的财产关系有很明显 的区别。首先，夫妻财产关系反映的主要是夫妻共同生活和家庭经济功能的要求， 夫妻共同生活和家庭生活有着自己内在的不同于一般商品经济生活的规律，夫妻 财产制的设置首先要把夫妻财产关系联为一体，使夫妻能够真正同命运、同甘共 苦、互相携助。并为夫妻物质生活、性生活和精神生活提供毖要的财产保障。这 些机能的实现和维护都不能用调整一股财产关系的等价、有偿的原则去实现，而 需用能够反映婚姻和家庭共同体经济要求的法律规定来实现。其次，夫妻财产关 系的主体是具有特定夫妻身份关系的，夫妻财产制的设置要以维护夫妻关系的稳 参见德国民法典第1 4 7 1 条至第1 4 8 2 条，杜景林、卢谌译，中国政法大学 i 版札1 9 9 9 年版。 定为其目标。而其它民事法律领域的财产关系的主体则不受此限，身份上不需具 有特殊关系，追求的目标也只是自己利益的最大化。最后，夫妻财产关系的发生 和终止主要是以法律事件作为法律事实的，以当事人的行为作为法律事实的要受 到严格限制，当事人必须具备特定的身份才能从事一定的行为，这是由婚姻法属 于身份法范畴所决定的。其它民事法律领域的大量财产关系都是基于民事法律行 为的，当事人自由裁量的余地很大。 夫妻财产关系的这些特性决定了夫妻财产规范和调整手段的特殊性，因此不 能笼统地用民法上对共同共有财产的调整方法去规范它，将其特别列出来放在婚 姻法中进行规定就显得很有必要。 2 、夫妻财产制的立法意义 婚姻的职能即表明了通过婚姻形式所要达到的两性结合秩序的目的，婚姻的 目的就是通过婚姻职能的具体实现来达到的。 各种类型的婚姻的首要职能是维持人类自身生产的正常进行，即生育。圆生育 冲动虽然是一种自然本能，但人类要完成这一历史使命却需要其自身之外的他人 的支持和养育，父母无疑是最合适的并且是最有动力养育孩子的人，生养子女所 需的相对稳定的两性结合和温暖的生活气氛，都必须通过婚姻家庭形式才能成就。 这也是人类两性关系的结合以婚姻形式存在的首要原因。何况，让父母负担养育 后代的责任也是大致公平、便利和有效率的。 其次，维持夫妻共同体的生活也是婚姻形式所要达到的另一个目的。夫妻日 常生活相互照顾，是其他社会组织机构或个人无法取代的。夫妻一起生活、消费、 体力和脑力等方面互补，相互帮助、相互照顾，这些都是婚姻所要达到的满足婚 姻当事人需要的目的。再次，维持和满足夫妻精神生活也是婚姻的一个重要职能。 随着物质文明和精神文明的发展，夫妻精神生活的内容日益丰富，婚姻便担负起 。1 杨人文：亲属法。法律出版社2 0 0 3 年8 月第3 次版。第2 2 页。 。费孝通：生育制度，北京丈学出版社，第1 0 0 1 0 l 页。 。苏力：冷跟看婚姻，载于婚姻法修改论争李银河、马忆南主编，第3 4 负 了维持和满足夫妻精神生活的职能。 婚姻的上述职能的实现，婚姻家庭生活运转的正常进行都需要一定的物质保 证，而这种物质保障就需要法律通过对夫妻财产制的设计来进行，即法律通过建 立夫妻财产制度来明确婚姻当事人各方对婚姻和家庭的法律责任，保障幼老病残 者的生活，促进家庭生活的稳定。 二、夫妻财产制的历史演进 探寻一项制度的渊源及其历史的沿革，我们的目的在于从其发展的历史轨迹 中能总结出关于此项制度规律性的东西，从而能为我们将来完善此项制度提供一 些指导。作者通过对夫妻财产制演进过程的考察，并结合夫妻人身关系的发展变 化过程，将夫妻财产制度划分为一些三个阶段： ( 一) 古代社会的夫妻财产制 古代社会的夫妻财产制坚持“夫妻一体主义”原则。要了解“夫妻一体主义” 下的夫妻财产制，我们首先要明确“夫妻一体主义”的涵义。夫妻一体主义 ( c o v e r t u r es c h e m e ) 亦称夫妻同体主义，是指法律视夫妻为一体，人格互相吸收。 在西方，学者一般认为早期罗马法和基督教教会法中的夫妻关系准则就代表着夫 妻一体主义的原则。在东方，古代印度和古代中国的制度也是比较典型的代表。 根据当时法律的规定，夫妻人格的互相吸收实际上就是妻的人格为夫所吸收，完 全听从丈夫的支配和限制。如罗马法的市民法实行的“有夫权婚姻”，在这种婚姻 关系中，已婚妇女必须明确表示“归顺夫权”，受夫权的控制。又如基督教的教 义中说的：“作妻子的应当顺服自己的丈夫，有如顺服主，因为丈夫是妻子的头， 如同基督是教会的头”。摩奴法典则说：“妇女以合法婚姻与男子结合，有如河 流之与海洋结合”。在我国漫长的封建社会里，更是严格恪守“夫妻一体主义”的 。杨太文：亲属法，法律出版社2 0 0 3 年8 月版，第1 0 5 页。 。陈腑君、曾尔恕主编：外国法律制度史，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第9 9 贝。 9 思想，“男尊女卑，夫权至上”为纲常之礼。我国古籍白虎通嫁娶就讲：“夫 妇，一体也。妇者，服也。服于家事，事人者也。”夫妻一体主义是以夫权统治 为根本特征的，在这种“夫妻一体主义”观念的影响下，自然存在着许多不平等 的夫妻财产制，依其内容的不同，大致可分为财产并吞制，统一财产制以及管理 共通制三种。 1 财产并吞制，又称吸收财产制，是指基于妻的人格被夫的人格所吸收，从而 妻在法律上不得所有财产，其财产无论婚前取得或在婚姻关系存续中取得，均属于 夫。妻子无一切的法律行为能力及诉讼能力。此项财产制曾为早期罗马法所采用， 乌尔比安就曾在其著述论萨宾中说：“如果给予的财物属于嫁资，我认为它是 丈夫财产中的一部分，丈夫占有财产的时间从妻子占有的时间起算。”。此项制度 在中世纪的英国也曾沿用。 2 统一财产制，是指妻子在结婚后将其全部财产的所有权移转于夫，而在婚 姻解销之时，夫或其继承人对于妻或其继承人须负返还妻之财产的原本价格的义 务。即妻因婚姻丧失现在及将来之财产权，丽取得以婚姻解销为停止条件的返还 请求权之债权。 统一财产制的发源地不甚明确，但却与罗马法上的嫁资制有几分 相似。罗马法的嫁资制度是指对嫁奁的评价额，在婚姻解销之际，夫不须返还嫁 奁，而是返还嫁奁的评价额。可见统一财产制与上述财产并吞制相比又较进步一 些。 3 联合财产制，亦称管理共同制。它是指妻的总财产除特别保留者外，夫以 其对妻的监护权，从而占有妻的财产，并对妻的财产有管理、收益、使用的权利。 然而，夫应担负婚姻生活费用。夫妻双方的固有财产，在结婚后仍为各自独立的 财产。 德国民法典曾采用此财产制为法定财产制。 以上三种夫妻财产制都是在“夫妻一体主义”时期的典型的财产制类型，都 。【意】桑德罗斯奇巴尼，婚姻- 家庭和遗产继承，费安玲译，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第8 3 页。 。林秀雄，夫妻财产制研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第1 8 页。 。史尚宽，亲属法，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版第3 2 8 页。 1 0 具有浓厚的家父制的色彩，但随着家族社会朝着男女身份地位平等的理想目标的 不断进化，夫权的不断减弱，妇女地位的逐渐提高，夫妻财产制的设置也朝着自 由、平等、独立的方向发展，夫妻关系从而进入“别体主义”时期。 ( 二) 近代社会的夫妻财产制 近代社会的夫妻财产制坚持“夫妻别体主义”原则。夫妻别体主义( s e p a r a t e e x i t e n c es h c e m e ) 又称夫妻异体主义，主张夫妻人格独立，在婚姻生活中平等享 有法律规定的权利和义务，尤其是财产方面的权利和义务。西方学者一般认为夫 妻别体主义源于与简单商品经济比较发达相适应的后期罗马法。在罗马法的万民 法中有“无夫权婚姻”，在这种婚姻中，妻子没有绝对服从丈夫的义务，双方的财 产原则上各属自己，妻子所有的财产不论是婚前或是婚后所得，均属个人所有。 但也应当看到，那时的“夫妻别体”虽然与“夫妻一体”有着明显区别，但其时 毕竟依然处于奴隶制时代，夫权与父权不可能完全清除，所以它不可避免的带有 极大的局限性。如在所谓的“婚娶赠与”，狄奥多西二世时规定，如妇女再婚，该 项财产的所有权归属于前婚所生子女，她本人只能保留用益权。后期罗马法的这 种夫妻别体主义在中世纪被教会法所否定，直至资产阶级在反封建的斗争中提出 了“婚姻契约”论的口号，并倡导以夫妻别体主义来指导夫妻关系立法。分别财 产制正适合了早期资本主义主张的“人人自由、平等、独立”的观念，于是成为 那个时期最主要的夫妻关系立法。分别财产制完全贯彻资本主义早期所有权不可 侵犯的原则，妻对于自己的嫁资和婚后所得拥有所有权，丈夫对于妻子的财产所 产生的孳息，也无所有权。妻子对于婚姻中所产生的生活费用，亦与丈夫共同分 担。以英国为例，它1 8 8 2 年的已婚妇女财产法肯定了夫妻分别财产制，规定 已婚妇女可以独立享有一系列的财产权利：1 9 0 7 年的法律又规定妻子无需丈夫同 意即可转让个人财产；1 9 3 5 年的婚姻改革法进一步确认已婚妇女有取得、占 。杨人义：亲属法，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 0 7 页。 有和处分任何财产的能力，有对任何侵权行为、契约义务和其它债务承担责任的 能力，以及起诉和应诉能力等。 但应当看到，婚姻家庭法是受传统影响很深的一个领域，特别是在宗教势力 比较强大的国家，封建观念更是根深蒂固。所以，资本主义婚姻家庭制度，包括 夫妻关系法的改革相当缓慢，步履维艰。曾产生过人权宣言的法国，1 8 0 4 年 的拿破仑民法典还明文规定：“夫应当保护其妻，妻应顺从其夫”，并规定未经夫 的许可，妻不得进行诉讼，不得赠与、转让、抵押财物。上述的英国1 8 8 2 年的法 律，距其资本主义革命已有二百多年的历史，在这样漫长的时期里，夫妻财产制的 改革也是在点滴进步。这种演进过程在我国的法制发展史上也是存在的，在1 9 3 0 年国民党政府公布的民法的亲属法一编中，一方面标榜“男女平等”，另一方面又 规定实行法定夫妻联合财产制，丈夫对于妻子的财产有占有权、管理权及收益权， 有时甚至有处分权。这些无不体现着在家庭关系中平等观念的进程要落后于政治 社会。 ( - - ) 当代社会的夫妻财产制 “夫妻别体主义”时期的代表一分别财产制虽然在形式方面确认了夫妻的 平等，但在当时的社会情况下，妇女仍然没有从繁重的家庭事务中解放出来，家 庭主妇仍然是大多数妇女的角色。在分别财产制下，当时缺乏对于专事家务劳动 的妻子的家务劳动给予适当的评价。因此，家庭主妇在分别财产制下，无法得到 财产，在离婚的时候，也往往分不到任何财产。所以，可以说分别财产制虽然形 式上从身份、财产方面都给予了妻子与丈夫同等的权利，但却对妻子的利益保护 不利。因此为弥补分别财产制的弊端，保护家庭主妇的利益，共同财产制或对 分别财产制的改革便应运而生。特别是自第二次世界大战结束后的半个多世纪以 来，国际形势发生了深刻的变化。世界向多极化方向发展，科学技术日新月异， 。林秀雄：火妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第2 9 3 0 页。 产业结构不断调整。与此相适应，提高妇女地位，实现妇女解放受到更加广泛的 关注，推动夫妻关系法的发展也成了一个世界性的课题。各国立法也着眼于对婚 姻中“弱者”利益的保护。 这种立法目的直接决定了保护妇女权利的共同财产制的适用。其实，早在中 世纪的1 5 t 耳曼法就有共同财产制的存在。1 1 世纪之前的日耳曼法的夫妻财产制一 直受管理共通制理念的支配，后随着妇女地位的上升，以夫妻的监护关系为基础 的管理共通制逐渐的被夫妻共同财产制所取代。但中世纪日耳曼法上的共同财产 制与现在的共同制有很大的不同。因为在中世纪夫权仍处于被强化地位，夫为婚 姻共同体的掌握者，不仅可单独管理处分共同财产，还可管理妻的特有财产，此 种情况直到2 0 世纪末才被逐渐修正过来。 苏俄在一战后，面对国内失业人口的突增，无经济能力的妇女在分别财产制 下反而无法受到保护的社会情况，为保护家庭主妇的利益，稳定家庭的安宁，由 分别财产制改采所得共同制，但这一规定相当简陋。1 9 6 9 年，苏俄婚姻家族法典 又针对夫妻财产制作了明确规定。规定婚前财产，婚姻存续中因赠与或继承而取 得的财产，属于夫妻的个人财产，国家奖赏的物品属夫妻的个人财产；个人使用 的物品( 除高价值外的) ，即使是以夫妻共同财产购置，仍属使用者个人所有，夫 妻任一方从事家事、育儿或其他正当理由，而无法独立取得收入时，对于财产亦 享有平等的权利。 西德在1 9 5 7 年制定夫妻财产制时，就认识到了男女在自然上、生理上存在先 天的差异，只有给予适当的权利义务才篚实现真正的男女地位的平等，因此西德 开创了剩余共同制。规定财产制终了之时，各配偶的终末财产( 即婚姻解销时的 财产) 扣除当初财产( 即结婚时的财产) ，以计算剩余额。剩余额较少的配偶，对 于剩余额较多的配偶，就剩余差额的1 2 ，有债权的请求权。剩余共同制实质上 。林秀雄：犬妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第1 2 6 页。 。参见德国民法典，枉景林、卢谌译，中国政法大学出版社1 9 9 9 年版。 是分别财产制与共同财产制的复合形态，是对分别财产制的修正。德国在编纂民 法典时，虽然政治社会已脱离封建制度的束缚，提倡平等、自由，但在家族社会， 仍保留着封建时代家父制的思想，夫妻之间仍存在着不平等的关系。o 男子虽已随 着社会的演进，成为自由的市民，但家族里的女性，仍然是无行为能力人。这些 表现在夫妻财产制上，当然强调的仍然是夫对妻财产的完全支配权。但德国的剩 余共同制较财产并吞制，统财产制，丈夫对于妻子财产的权利已在不断缩减， 法国民法典原来以动产及婚后所得共同制为其法定财产制，1 9 5 9 年通过政府 法案，确定所得共同制为法定财产制。并且为了保障妻的经济独立地位，尽量限 定共同财产的范围，而扩大固有财产的范围，把婚姻关系存续中因继承、赠与或 遗赠而取得的财产及结婚时所有的财产划为固有财产。 夫妻对固有财产各拥有所 有权，管理权，收益权和处分权，但固有财产所产生的收益则为夫妻共同财产。 夫妻各自劳动所得也属于共同财产。夫对于共同财产有管理权。 以上是当代实行共同制为其法定财产制的国家的立法情况，由于分别财产制 是建立在夫妻人格的相互独立的基础上，因此目前也被许多崇尚个人自由的国家 作为法定财产制，但出于适应社会形势的发展需要，现在的分剐财产制已更多她 融入了共同财产制的一些因素。 日本旧法典对于夫妻财产制采用的是以分别财产制为主而丈夫管理、收益为 原则之管理共同制。在二战后，基于男女平等的需要，将其法定财产由不平等的 管理共同制改为以分别财产、分别管理为原则的分别财产制，并将旧法以不明财 产推定为丈夫的财产的旧规定改为属夫妻共有财产。后出于对妇女家庭事务劳动 的补偿，又进一步扩张了夫妻共同财产的范围，即在离婚之际，夫妻就其在婚姻 关系存续中协力而取得的财产为共同财产，并平均分配，同时规定了夫妻财产契 。林秀雄：夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年舨，第3 4 页。 。参见法国民法典，罗结珍译，中国法制出版社1 9 9 9 年版，第1 4 0 5 条， o 同上，第1 4 0 1 条。 。扁上，第1 4 2 i 条。 约的对抗要件，对交易的安全进行有效保护。 英国于1 9 3 5 年确立了分别财产制，而对于妻子的贡献，协力并未作任何评 价，但是为实现夫妻的公平、正义，法官在判例中将归属不明的财产推定为夫妻 共有，当然这种推定是以夫妻双方对于不明财产都有贡献为前提的。后来