（马克思主义基本原理专业论文）国家赔偿中的精神损害赔偿问题研究.pdf

摘要 论文题目：国家赔偿中的精神损害赔偿问题研究 学科：马克思主义基本原理 作者姓名：宋振华签名：塞避 指导教师：康建辉副教授签名： j 奎丝亟 摘要 中华人民共和国国家赔偿法是我国公民、法人和其他组织在受到国家机关及其工 作人员违法侵害时主张自己权利的基本依据。自1 9 9 5 年1 月1 日实施以来，该法在防止 国家权力滥用，保障权利人合法权益方面起到了积极作用。但是，国家赔偿法没有规 定精神损害赔偿，导致司法实践中遭受精神损害的相对人无法可依和诉求无门的状况。 本文以民事领域中的精神损害赔偿制度为指导，阐明了国家赔偿中引入精神损害赔偿 制度的必要性和可行性。对国外国家赔偿中精神损害赔偿制度进行了分析，在此基础上， 提出在我国国家赔偿法中建立精神损害赔偿制度的具体建议。本文从以下四个方面对 我国国家赔偿中的精神损害赔偿问题进行研究： 第一部分是基本理论的阐述。主要介绍了精神损害、精神损害赔偿和国家赔偿的概念、 性质、构成要件等。 第二部分介绍了我国国家赔偿法规定的赔偿范围，指出国家赔偿中规定精神损害 赔偿的必要性和可行性。 第三部分分析了两大法系不同国家国家赔偿中对精神损害赔偿的规定，这些不同规定 为我国国家赔偿法引入精神损害赔偿制度提供了参考。 第四部分从国家精神损害赔偿的涵义、构成要件、赔偿原则、赔偿范围等方面，对构 建国家精神损害赔偿制度提出了具体建议。 关键词：精神损害；精神损害赔偿；国家赔偿 sub j e c t ：ar e s e a r c ho n t h ep r o b l e m so f c o m p e n s a t i o nf o r s p i r i t u a ld a m a g ei nn a t i o n c o m p e n s a t i o n s p e c i a l i t y ：t h eb a s i ct e n e t so fm a r x i s m n a m e ：z h e n h u as o n g s u p e r v i s o r ：v i c e - p r o f j i a n h u ik a n g a b s t r a c t s i g n a t u r e ： s i g n a t u r e ： t h es t a t e c o m p e n s a t i o nl a wi st h ef u n d a m e n t a lb a s i st h a tt h ec i t i z e n 1 e g a l p 铘o na n do t h e ro r g a n i z a t i o n sa d v o c a t et h e i rf i g h t sw h e ns t a t ea g e n c y 锄ds t a f rt o r t t h e i rb e n 嘶t w h e ni tc a m ei n t of o r c eo nj a n u a r y1s t 19 9 5 ，t h es t a t ec o m p e n s a t i o n p l a y st h ep o s i t i v er o l et op r e v e n tt h es t a t ep o w e rt oa b u s ea n dt os a f e g u a r dt h eb e n e f i t o ft h eo b l i g e e b u t s t a t e c o m p e n s a t i o nl a wd o e sn o tc o v c rt h es t a t em e n t a l c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e s ，w h i c hl e a d st o t h es i t u a t i o nt h a to b l i g e ed o 1 1 0 th a v el a w s t op r o t e c tt h e i rf i g h t s t h i sa r t i c l eu s e st h e s y s t e mo fs p i r i t u a lc o m p e n s a t i o ni nc i v i ll a w 私l e g u i d a n c e - a n a l i z et h en e c e s s i t ya n df e a s i b i l i t yo ft h ec o m p e n s a t i o nf o r s p i r i t u a l d a m a g ei nn a t i o n a lc o m p e n s a t i o n m e a n w h i l e ，i n t r o d u c et h ec o m p e n s a t i o nf o r s p i r i t u a ld a m a g ei nn a t i o n a lc o m p e n s a t i o no fd i f f e r e n t c o l l l l t r i e s p r o p o s e st h e a d v i c ei no u rs t a t ec o m p e n s a t i o n t h i sa r t i c l ec o n t e n t sf o u rp a n s ! t h ef i r s tp a r ti st h a tt h eb a s i ct h e o r yo fc o m p e n s a t i o nf o rs p i r i t u a ld 锄l a g e sa 1 1 d s t a t e c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e se x p o u n d i n c l u d e d ：t h ec o n c e p t ，n a 嘶a n d c o 觚i t u t i v ee l e m e n t so ft h em e n t a ld i s t r e s s ，c o m p e n s a t i o nf o rs p i r i t u a ld 锄a g ea n d s t a t ec o m p e n s a t i o n 1 h es e c o n dp a r ti st h es c o p eo f t h es t a t ec o m p e n s a t i o nl a w t h ea n a l y s i so ft h j s a r t l c l e1 st h en e c e s s i t ya n df e a s i b i l i t yo ft h ec o m p e n s a t i o nf o r s p i r i t u a ld a i i l a g e si i l n a t i o n a lc o m p e n s a t i o n t h et h i r dp a r ti st h a tt h ea u t h o ri n t r o d u c e st h ep r o v i s i o n so fc o m p e n s a t i o nf o r s p i r i t u a ld a m a g ei nn a t i o n a lc o m p e n s a t i o no fd i f f e r e n tc o u n t r i e s ，w h i c hp r o v i d e s r e f e r e n c et ou s t h ef o u r t hp a r ti st h a tt h ea u t h o rg i v e st h ep r o p o s a lo ft h es p e c i f i cm e a s u r e so f 西安理工大学硕士学位论文 s t a t em e n t a lc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e s i n c l u d e d ：t h ec o n c e p t ，c o n s t i t u t i v ee l e m e n t s ， p r i n c i p l ea n dt h es c o p eo ft h es t a t em e n t a lc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e s k e yw o r d s ：m e n t a ld i s t r e s s ；c o m p e n s a t i o nf o rs p i r i t u a ld a m a g e ； s t a t ec o m p e n s a t i o n 独创一陛声明 秉承祖国优良道德传统和学校的严谨学风郑重申明：+ 本人所呈交的学位论文是我 、 个人在导师指导下进行的研究i 作及取得的成果：尽我所知：除特别加以标注和致谢 ，4 一 一+ 一tt，一 一“ 的地方外，。论文中不包含其他人的研究成果，。与我一同工作的同志对本文所研究的工 1。+一 作和成果的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并已致谢。 7 jj 7 本论文及其相关资料若有不实之处由本人承担二切相关责任 论文作者签名 宏这拿一。；。二刍。孑年年月7 - e ，t 学位论文使用授权声明 本人塞拯笙一。枉导师的指导卡创作完成毕业论文：，j 本人已通过论文的答辩， 并已经在西安理工大学申请博士硕士学位，j 本人作为学位论文著作权拥有者，同意 授权西安理工大学拥有学位论文的部分使用权，即：1 ) 已获学位的研究生按学校规定 提交印刷版和电子版学位论文：学校可以采用影印、缩印或其他复制手段保存研究生 上交的学位论文，4 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索；2 ) 为 教学和科研目的，学校可以将公开的学位论文或解密后的学位论文作为资料在图书馆、 资料室等场所或在校园网上供校内师生阅读、。测览。 本人学位论文全部或部分内容的公布( 包括刊登) 授权西安理工大学研究生部办 理。 一， ， ， ( 保密的学位论文在解密后，适用本授权说明) 论文作者签名：i 壅拯笙耋：每师签名：枷8 年￥窍ge l 前言 1 前言 1 1 研究的背景及意义 法的目标是对人的终极关怀。纵观世界各国政治制度在发展与沿革的过程 中，法无不在解决社会矛盾、调整社会关系的同时，渗透着“人文主义 的关怀 精神。精神损害赔偿制度的确立就是对这一精神的最好诠释。 马克思认为，社会是由有生命的个人组成的，且与动物的生命活动相比，“人 则把自己的生活活动本身变成自己的意志和意识的对象。他的生命活动是有意识 的。 并且“任何人类历史的第一个前提无疑是有生命的个人”。圆 也就是说，以社会为存在方式的人是物质生命与精神生命的统一体，因此， 与自然界的其他动物相比，人不仅要满足物质的需要，还要满足精神的需要。人 的精神受到伤害时，应当同财产损害一样获得赔偿。 然而，相比物质损害赔偿在人类社会早期就毫无疑问地确定下来而言，精神 损害赔偿制度确立的步伐不仅远远落后，而且确立的过程步履维艰，特别是精神 损害的金钱赔偿至今仍然存在很大的争议。其中一个最重要的原因就是人们对精 神损害这一对人类而言极端抽象的精神生命的伤害方式缺乏足够的了解和 认识。因此，精神损害赔偿从确立的那一天起，就必然是在赞同与反对的交织声 中前行。 精神损害赔偿制度最初是在民事领域中确立起来的，之后经过不断的完善和 扩展，目前，精神损害赔偿由民事领域向行政领域扩展已经成为该法发展的趋势。 法国、日本、美国等一些国家，都将精神损害赔偿应用到了国家赔偿当中。 就我国目前情况来看，精神损害赔偿仅仅局限于特定的民事领域，中华人 民共和国国家赔偿法( 以下简称国家赔偿法) 中不承认精神损害赔偿。但 是，随着司法实践中出现越来越多的国家侵权导致精神损害赔偿的诉讼，使得国 家赔偿中是否应该适用精神损害赔偿的问题，逐渐引起整个社会的关注并引发了 人们的激烈争论。 笔者认为：我国法律将精神损害排除在国家赔偿的范围之外，不仅与我国宪 法和民事立法的原则精神明显相悖，而且与我国现阶段提倡的现代法治精神相违 背，这实质上是保留了一定程度的“国家豁免权”，有悖于“法律面前人人平等 的基本原则，不仅不利于保护公民的合法权益，也不利于督促国家机关及其工作 人员严格依法办事。 因此，应根据平等原则，将精神损害赔偿纳入国家赔偿的范围，这也是与世 。马克思1 8 4 4 年经济学哲学手稿 m 北京：人民出版社，1 9 9 1 ：5 0 。马克思1 8 4 4 年经济学哲学手稿 m 北京：人民出版社，1 9 9 1 ：5 0 西安理工大学硕士学位论文 界各国国家赔偿立法的趋势相符合的。正如有学者指出：“财产损害赔偿是消极 的，因为它的赔偿总是指向过去，而精神损害赔偿所体现的价值则是积极的，因 为它的赔偿永远指向未来。 1 2 国内外研究的现状 1 2 1 国外研究现状 国外部分国家对国家赔偿中的精神损害赔偿问题不仅进行了探讨，而且对此 问题作出了规定，明确承认国家对相对人造成精神伤害，国家应该承担精神损害 赔偿。 美国认为政府与公民、法人一样具有公平的主体资格。这样，美国国家侵犯 相对人的合法权益并造成损害时，依照民法的规定处理；国家造成相对人的精神 伤害时，精神损害的赔偿同样是依据民法的规定处理的。 美国国家赔偿中的精神损害赔偿是依据民法来处理的，而法国国家赔偿中的 精神损害则经历了一个不赔偿到赔偿的发展过程。 法国行政法院开始考虑对相对人遭受的精神损害予以赔偿，首先是从某些能 产生物质后果的精神损害开始的。其次是对于虽不产生物质后果，但能引起巨大 的精神痛苦或破坏个人尊严和宗教信仰的损害，也开始赔偿。如对于近亲的死亡， 原来只判决赔偿医药费、殡葬费、抚养费以及由此引起的生活上各种不方便，但 不赔偿死者近亲属感情上的痛苦，主要原因是感情不能以金钱计算。 最高行政法院1 9 6 4 年1 1 月2 4 日在公共部长诉l e t i s s e r a n d 家属案中，开始判 决赔偿死者近亲属感情上的损害。自此，法国行政主体对由行政侵权所导致的精 神损害承担赔偿责任。 德国民法典由于制定较晚，已经开始注重对公民人格权利的保护，该法 典第8 4 7 条首次对精神损害赔偿作了规定。这一规定被认为是西方民事侵权精神 损害赔偿制度正式产生的标志，由于德国的国家赔偿法后来被宣布为无效， 因此，德国通过基本法和德国民法典来设定精神损害的国家赔偿。 日本国家赔偿制度的基本法是昭和2 2 年1 0 月2 7 日公布的国家赔偿法， 其对损害的解释包括财产上的损害和精神上的损害，包括既存财产的减少和应得 利益的失去。 日本国家赔偿的损害范围是依民法典的规定来确定的，即其侵权赔偿的损害 范围包括财产损害和非财产损害。非财产损害的中心就是精神损害。不过日本对 精神损害的金钱赔偿没有明确的法定性的要求，当事人得请求抚慰金的法律依据 为民法规定，而且在日本，当事人请求抚慰金，不限于法律规定的特别情形，不 。申政武论人格权及人格损害的赔偿 j 中国社会科学，1 9 9 0 ，( 2 ) ：5 9 2 前言 但当事人的人格利益受损时可以请求抚慰金，财产权受损时同样可以请求抚慰 金。其较为关注当事人权利被侵害的事实和当事人利益的弥补。 1 2 2 国内研究现状 当前，我国理论界对国家赔偿中的精神损害赔偿这一问题的探讨可以归纳为 以下几个方面： ( 1 ) 精神损害赔偿的内涵。杨立新教授认为：精神损害赔偿是民事主体因 其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦， 要求侵权人通过财产赔偿等方法进行救济和保护的民事法律制度。所以，精神 损害赔偿就是侵害精神性人格权的损害赔偿。 王利明认为精神损害赔偿是指公民因人格权和其他权利受到不法侵害而导 致精神痛苦，受害人因此可以就其精神痛苦要求金钱上的赔偿，以制裁不法行为 人并对受害人予以抚慰。圆 ( 2 ) 国家赔偿中的精神损害赔偿的内涵。 我国有学者认为是指国家对实施的侵权行为导致的精神损害所承担的责任。 还有学者认为国家赔偿中的精神损害赔偿应该称为“行政侵权精神损害赔偿 它是指由于行政主体通过公务员实施了违法或不当的行政侵权行为，造成了行政 相对方生理、心理上的痛苦或人格利益的损害，国家通过行政侵权主体对受害的 行政相对方给与法律救济。 ( 3 ) 国家赔偿法中是否存在精神损害赔偿的规定。 关于国家赔偿中是否存在精神损害赔偿的问题，我国学者提出了两种不同的 观点。 第一种观点认为国家赔偿法没有规定精神损害赔偿。支持该观点的主要 理由是国家赔偿法只承认财产损失的赔偿，不承认精神损害的赔偿。国家 赔偿法所列的赔偿范围属于财产损害的赔偿，没有精神损害的赔偿因素。 第二种观点认为国家赔偿法规定了精神损害赔偿。该观点认为，死亡赔 偿金是侵害生命权的精神损害抚慰性质的赔偿。理由在于： 死亡赔偿金是赔偿给受害人亲属的，在一定程度上起到了对死者亲属丧失 亲人之痛的抚慰作用。 死亡赔偿金在计算时，采用了定额化赔偿( 最高是上年度国家职工年平均 工资的2 0 倍) ，未考虑死亡人的余命年数、可得收入及余命中的生活支出等因素。 可见，死亡赔偿金并不是纯粹可得利益的赔偿，而是以定额化赔偿方式予以死亡 杨立新人身权法论 m 北京：人民法院出版社，2 0 0 6 ：3 1 8 国王利明人格权法研究 m 北京：中国人民大学出版社，2 0 0 5 ：7 0 0 国陈建论行政侵权的精神损害赔偿 d 济南：山东大学，2 0 0 6 ；8 3 西安理工大学硕士学位论文 人近亲属的精神损害抚慰金。 2 0 0 1 年最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解 释( 以下简称精神损害赔偿解释) 的实施，标志着我国已经在民事赔偿中 确立了精神损害赔偿制度。 国家赔偿法只承认直接的物质损害，对受害人本人及其近亲属遭受的精 神损害不予赔偿，不仅无法保护相对人的合法权益，而且也是我国国家赔偿法 的重大缺陷之一。 笔者认为，我们应该适应时代的发展要求，扩展精神损害赔偿适用的领域， 修改国家赔偿法的相关条款，增加精神损害赔偿的内容，确立精神损害赔偿 在国家赔偿法中的地位和作用。 可以预见：在我国行政法体系中确立精神损害赔偿制度，不仅对我国提出的 “依法行政，建设社会主义法治国家 的宏伟目标有着举足轻重的作用，更重要 的是，它将会对我国整个法律体系的变革和完善产生广泛而深远的影响。 1 3 研究的内容及方法 本文从民事领域中的精神损害赔偿制度出发，综合运用法理学、行政法、民 法等基本理论知识，采用比较研究法、文献研究法、案例分析法等研究方法，从 分析、探讨国家赔偿制度的沿革，精神损害赔偿制度的确立，国外国家赔偿对精 神损害赔偿的规定三方面入手，考察我国国家赔偿中制定精神损害赔偿的意义及 作用，旨在构建一个适合我国国情的行政领域的精神损害赔偿制度。具体来说， 本文主要研究了以下四个方面的内容： 第一部分，在介绍精神损害的概念、性质的基础之上，对精神损害赔偿和国 家赔偿的基本理论进行了阐述。 第二部分，在分析我国国家赔偿法中对赔偿范围争议的基础之上，明确 了我国国家赔偿法规定精神损害赔偿的必要性和可行性。 第三部分，重点分析介绍了两大法系的部分国家在国家赔偿中对精神损害赔 偿的规定。 第四部分，针对我国现行国家赔偿法的现状和实际，提出了在国家赔偿 中构建精神损害赔偿制度的具体建议。 1 4 论文的创新点 本文在第二章阐述精神损害概念和实质的过程中，提出了精神损害、精神利 益的减损或丧失和精神痛苦之间的关系，即本文的创新点之一。( 1 ) 当受害人在 遭受有形人身损害时，会导致精神利益的减损或丧失，这时候可能表现为精神痛 苦，也可能没有精神痛苦。( 2 ) 不存在人身损害或财产损害的情况，直接导致精 4 前言 神利益的减损或丧失，它也表现为精神痛苦。( 3 ) 不存在人身损害或财产损害的 情况，直接导致精神利益的减损或丧失，它也表现为精神痛苦。 本文的第二个创新点是在构建我国国家精神损害赔偿制度的内容时，提出国 家精神损害赔偿的概念和范围。笔者以精神损害的实质是精神利益的减损或灭失 为基础，来阐述国家精神损害赔偿的涵义。国家精神损害赔偿的范围，理论界对 此问题虽有阐释，但都不够具体明确，笔者提出三点建议作为国家精神损害赔偿 的范围。 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 2 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 2 1 精神损害和精神损害赔偿概述 2 1 1 精神损害的概念 精神，本质上是与物质相对应而与意识相一致的哲学范畴，它是由社会存在 决定的人的意识活动及其内容和成果的总称。法律上的精神主要是指精神活动， 是指与法律上的财产流转活动相对应的活动，包括生理上或心理上的活动和维护 精神利益的活动。 损害，在我国现代汉语词典中的定义为：“使事业、利益、健康、名誉 等蒙受损失 。牛津法律大辞典中对损害的定义为：“在法律上被认为是可控 诉的情况下，一个人所遭受的损失和伤害。”中国大百科全书法学卷没有专 门对损害进行界定，但是对损害赔偿做出了解释：“指当事人一方因侵权行为或 不履行债务而对他方造成损害时，应承担补偿对方损失的民事责任。 “损失既可 以是给债权人造成的财产损失，也可以是给他造成的非财产损失，也称精神损 失。 通说认为，精神损害这概念源于罗马法发展的法典编纂时期所提出的 i n j u r i a 这一概念，其本义是指生理上或精神上( 即对名誉) 对人造成的侵害行 为。牛津法律大辞典对精神损害的解释是“目前，被认为是同身体损害一样 可以起诉的一种损害。实际上，精神损害不仅仅是一种惊吓，而且是一种可辨认 的身体或精神上的损害。它不是由于身体撞击而引起的，而是其所见、所闻或其 它经历过大脑而产生。” 在日本，精神损害往往被理解为：“正如因侵权行为而使主体感到痛苦、不 安，它是指作为人的精神的安定状态遭到破坏。圆也有人认为精神损害是指“因 侵权行为受害者所感受到的精神的、肉体的痛苦。或者指因精神上、情绪上安定 的丧失( 苦痛、愤怒) 而产生的损害。固 我国台湾民法学者曾兴隆认为：“精神损害，例如精神上、肉体上之痛苦， 因丧失肢体而扰乱生活之苦痛，因容貌毁损致将来婚姻、就业困难之精神上之苦 痛，由于失业、废业或不得不转业之苦痛，因后遗症而对将来所生精神上之苦痛， 因婚姻或婚约破裂所生感情上之痛苦、失望、不满、怨恨等精神上之痛苦等。” 尽管学术界对精神损害进行了理论探讨，但由于精神损害本身较难认定，因 此至今没有达成比较一致的观点。目前，关于精神损害的概念，理论上存在狭义 。杨立新人身权法论 m 北京：人民法院出版社，2 0 0 6 ：3 1 8 几代通德本伸一不法行为法 m 有斐阁，1 9 9 3 ：2 7 7 森鸟昭夫侵权行为法讲义 m 有斐阁，1 9 8 7 ：3 3 0 曾兴隆现代损害赔偿法 m 台北：泽华彩色印刷事业有限公司，1 9 8 8 ：2 8 7 西安理工大学硕士学位论文 说和广义说两种不同的观点。 狭义说认为精神损害仅指自然人遭受的生理和心理上的损害。是指公民因其 人格权受到侵害而遭受的生理上、心理上的痛苦及其他不良情绪。 广义说认为精神损害包括精神痛苦与精神利益的减损或丧失。精神痛苦主要 指自然人因人格权受到侵害而遭到生理和心理上的损害；精神利益的减损或丧 失，是指公民、法人维护其人格利益、身份利益的活动受到破坏，因而导致其人 格利益、身份利益造成损害。 这种损害，首先不以民事主体是否具有生物形态而有所不同，而是公民、法 人均可造成这种损害；其次，由于公民、法人享有的人身权种类不同，损害的范 围也不同，如公民享有的自由权，肖像权、贞操权、配偶权、亲权、亲属权等， 法人并不享有，因而法人不可能造成这些人格利益和身份利益的损害。 笔者认为，精神损害的实质是精神利益的减损或丧失，下文将从精神损害的 实质来理解精神损害。 2 1 2 精神损害的实质 笔者认为，精神损害的实质是精神利益的减损或者丧失，只要客观上存在精 神利益受损的状态，就应当认为构成了精神损害。而精神痛苦只是精神利益减损 或丧失的表现形式，是精神利益减损或丧失的体现，甚至在特定的情况下，有精 神利益的减损或丧失但不一定有精神痛苦。 精神损害包括两种形态，一种是积极的精神损害，即受害人可以感知的精神 痛苦；另一种是消极的精神损害，即受害人无法感知的知觉丧失和心智丧失。在 受害人知觉丧失和心智丧失的情况下，受害人可能没有精神痛苦，但毫无疑问却 存在精神利益的减损或丧失，即存在精神损害。 所谓精神利益，包含两个基本要素：一是物质存在。物质决定意识，意识是 对物质的反映。没有客观的物质世界，精神利益也就无法满足；二是精神需求。 精神需求是指人的精神世界自我存在、发展的要求。这两个要素是精神利益不可 分割的有机组成部分。而能够获得法律救济的精神利益必须是具体的、确定的， 即是自然人所享有的，维持其自身积极的心理感受并不受他人损害的一种利益。 从人类生存的整体来看，权利主体的生活可分为物质生活和精神生活两种基 本类型。因此，一般而言，法律所确立的权利，就应该与人类的这两种生活相对 应。以保护人类的物质生活为基础的权利是财产权利，以保护人类的精神生活为 主要内容的权利是精神权利，主要是指人身权和其它权利( 如文化权利、政治权 利) 。精神权利包含着人类生活所需要的各种各样的精神利益。 杨立新人身权法论 m 北京：人民法院 l 版社，2 0 0 6 ：3 1 8 。魏振瀛民法 m 北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2 0 0 6 ：7 5 4 8 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 准确地说，人身权中精神性人格利益( 如名誉权、肖像权、贞操权、隐私权、 信用权、姓名权) 和物质性人格利益( 如身体权、健康权、生命权) 皆包含着精 神利益，而人身权中部分精神性身份利益( 如监护权、亲权、亲属权、配偶权) 也包含着精神利益；有些物质性身份利益( 如抚养权、赡养权、物质帮助权) 则 主要体现物质利益。精神权利所体现的许许多多精神利益，都是人类社会的权利 主体维持自身生存和发展的精神生活所必不可少的，因此，用精神利益作为精神 损害赔偿法律关系的客体更能揭示人类精神生活的内涵。 笔者认为，将精神利益的减损或丧失作为精神损害的判断标准之后，精神损 害、精神利益的减损或丧失、精神痛苦之间的关系可以概括为： 人身损害导致精神利益的减损或丧失( 表现为精神痛苦或者没有精神痛 苦) 精神损害 财产损害导致精神利益的减损或丧失( 表现为精神痛苦) 精神损害 没有人身损害或财产损害直接导致精神利益的减损或丧失( 表现为精神 痛苦) 精神损害 笔者对以上三种情况具体分析如下： a 当受害人在遭受有形人身损害时，会导致精神利益的减损或丧失，这时 候可能表现为精神痛苦，也可能没有精神痛苦。 这是因为当受害人的人身受到伤害，会产生精神痛苦，但是当这种伤害造成 受害人无法感知的知觉丧失或心智丧失时，受害人根本无法感觉到痛苦。尽管这 种伤害行为在造成受害人知觉丧失或心智丧失的一瞬间，受害人仍可能感觉到痛 苦，但这种伤害的后果是受害人长时间的无法感知世界的状态，因此，这一瞬间 的精神痛苦可以不作考虑，但没有精神痛苦并不意味着不存在精神损害，事实上 这种造成受害人无法感知外界事物的状态才是对受害人最大的伤害。 b 因为财产损害而造成受害人精神利益的减损或丧失，它表现为精神痛苦。 2 0 0 1 年3 月1 0 日施行的精神损害赔偿解释中对此予以了明确规定。精 神损害赔偿解释第四条规定：具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为 而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神 损害的，人民法院应当依法予以受理。因此，因财产损害而造成精神损害必须具 备一定的条件，这种财产必须是具有人格象征意义的特定纪念物品。 c 不存在人身损害或财产损害的情况，直接导致精神利益的减损或丧失， 它也表现为精神痛苦。 例如行为人的侵害行为并没有直接造成受害人近亲属的人身或财产损害，但 却造成受害人近亲属精神利益的减损或丧失，因此，也存在精神损害。 9 西安理工大学硕士学位论文 2 1 3 精神损害的性质 a 非财产性 精神损害本质上是精神利益的减损或丧失，它可能表现为受害人的精神痛 苦，没有为人们易于辨识的物理特征。它与受害人财产的增加或减少没有直接的 关系，不能以金钱来准确衡量，因此，非财产性是精神损害最重要的性质之一。 b 主客观统一性 精神损害的发生是客观存在的，精神利益的减损或丧失也是客观存在的。但 是精神损害所表现出来的痛苦之有无、轻重、长短却是因人而异的，精神损害的 发生过程及损害发生后的严重程度，因每个人的主观感受能力及承受能力而不 同，而人本身又是精神与肉体的统一体，所以精神损害具有主、客观统一性。 要对精神损害进行判定，就必须对主观的精神损害进行客观化的判定。判断 时应坚持以下两个判断标准：一是判断立场应站在客观中立立场进行，而不能站 在受害人、加害人的个人立场上；二是对精神损害的存在及严重程度应依社会客 观的一般观念来判断。 c 存在独立性 从受害人遭受侵害的权利的角度观察，任何权益遭受侵害，无论其为财产权 或人身权，依其情形，均可发生财产损失及精神损害。前者如损毁所有权人心爱 的物品，在造成财产损失的同时，所有权人亦可产生精神上的痛苦；后者如侵害 他人健康权，受害人遭受精神痛苦的同时，也会产生医疗费、误工费等财产上的 损失。从精神损害的存在形式来看，精神损害可能与财产损失相伴而生( 如侵害 健康权的情形) ，亦可单独发生( 如非法搜查他人身体的情形) 。由此可见，精神 损害具有存在的独立性。 美国侵权行为法( 第二次) 重述就将单纯的精神损害作为独立的诉因允 许受害人请求精神损害赔偿。例如，致人严重精神痛苦的极端无礼行为，对受害 人造成身体或者严重精神损害的，或者公用事业之雇员的傲慢无礼行为使顾客受 到身体或者严重精神损害的，应当承担对身体损害和精神损害的赔偿责任。 2 1 4 精神损害赔偿的概念 在我国，不同的学者对精神损害赔偿进行了不同的界定，如杨立新认为精神 损害赔偿的概念是民事主体因其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利 益受到损害或遭受精神痛苦，要求侵权人通过财产赔偿等方法进行救济和保护的 民事法律制度。所以，精神损害赔偿就是侵害精神性人格权的损害赔偿。 王利明认为精神损害赔偿是指公民因人格权和其他权利受到不法侵害而导 杨立新人身权法论 m 北京：人民法院出版社。2 0 0 6 ：3 1 8 1 0 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 致精神痛苦，受害人因此可以就其精神痛苦要求金钱上的赔偿，以制裁不法行为 人并对受害人予以抚慰。 魏振瀛先生认为精神损害赔偿是指自然人在人身权或者某些财产权受到不 法侵害，致使其人身利益或者财产利益受到损害并遭受精神痛苦时，受害人本人、 本人死亡后其近亲属有权要求侵权人给予损害赔偿的民事法律制度。圆 笔者认为，在精神损害赔偿解释明确规定侵犯某些财产权也可以提起精 神损害赔偿之后，精神损害赔偿就是侵害精神性人格权或者精神损害赔偿就是民 事主体因人身权侵害而造成的损害赔偿，这种概念已经无法全面准确地概括精神 损害赔偿了。 基于此，笔者认为，精神损害赔偿是指民事主体在人身权或某些财产权遭受 不法侵害，致使其精神利益减损或丧失时，受害人本人或其近亲属有权要求侵权 人通过金钱损害赔偿等方式进行救济和保护的民事法律制度。 一般所讲的精神损害赔偿，是指狭义的精神损害赔偿，仅指对精神损害的金 钱赔偿形式。本课题讨论的精神损害也正是这一意义上的精神损害。广义的精神 损害赔偿除金钱赔偿之外，还可以采用其它方式，例如停止侵害、恢复名誉、消 除影响、赔礼道歉等责任方式，在精神损害赔偿过程中，可以选择适用一种或几 种救济方式。 精神损害赔偿的金钱赔偿形式具有重要的不可替代的地位和作用挽回 损害的后果和抚慰受害人。但在实践中也不能忽视精神损害赔偿责任体系中其他 非财产责任形式的作用。一方面，这些非财产责任形式所起的作用也是精神损害 的金钱赔偿形式所不能替代的，运用得好，可以起到调整法律关系的重要作用。 另一方面，更好的适用非财产责任形式，可以避免精神损害赔偿责任形式存在的 弊端，更好地救济侵害人身权利的后果。 精神损害赔偿必须是人身权遭受非法侵害才能要求赔偿，财产权遭受非法侵 害也可能导致受害人精神方面的痛苦。但是，除非法律有明确规定，否则对这种 痛苦不给予精神损害赔偿。 除了侵权人造成受害人心智丧失和无法感知到痛苦之外，精神利益减损或丧 失最重要的表现就是精神痛苦，也就是说，精神损害赔偿的外在表现之一就是精 神痛苦，但这种精神痛苦必须达到一定程度，才可以给予金钱赔偿。 所谓达到一定严重程度，一般认为，受害人死亡或者残疾，均可以认定其近 亲属或者本人的精神痛苦达到了一定严重程度。除此之外，需要根据具体情况加 。王利明人格权法研究 m 北京：中国人民大学出版社，2 0 0 5 ：7 0 0 圆魏振瀛民法 m 北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2 0 0 6 ：7 5 4 。王利明，杨立新，王轶，程啸民法学 m 北京：法律出版社，2 0 0 5 ：9 6 6 西安理工大学硕士学位论文 以确定。当然在没有人身损害或财产损害，直接导致精神利益的减损或丧失的情 况下，这时精神痛苦也可能很严重，应该进行金钱赔偿。 2 1 5 精神损害赔偿制度的确立 纵观人类社会法律制度的发展历程，财产损害赔偿一直是各国法律制度的核 心内容，而与之相对应的精神损害赔偿，尤其是精神损害金钱赔偿的发展却显得 步履维艰。精神损害赔偿制度经历了一个不断发展和完善的过程，它经历了三个 阶段：即古代法的萌芽时期、近代法的形成时期和现代法的完备时期。 a 古代法时期精神损害的雏形阶段 古代法中当然没有现代意义上的精神损害赔偿制度，但是古代法关于人格保 护的种种法律措施，却是精神损害赔偿制度的产生基础。如罗马法早期的十二 铜表法第8 表“私犯”中第1 条就明文规定：“以文字诽谤他人，或公然歌唱 侮辱他人的歌词的，处死刑。”同时还规定了对其他人格权侵害的赔偿制度。 b 近代法时期精神损害赔偿制度的形成 在这一时期，精神性人格权和物质性人格权精神损害赔偿形成，精神性人格 权和物质性人格权的民法保护并行发展，欧洲各国陆续建立对名誉权、自由权的 民法保护制度。关于物质性人格权的民法保护，罗马法以后开始出现人身损害的 慰抚金制度。 c 现代法时期精神损害赔偿制度的完善 对精神损害赔偿的立法确认首推德国民法典，该法第2 5 3 条规定：“损 害为非财产上之损害者，仅以法律规定的情形为限，始得请求金钱赔偿。 这里 的非财产上之损害，就是指精神损害。 德国民法典确立的精神损害金钱赔偿制度具有里程碑式的意义，它将法律从 对物质利益的保护引领进入了对人类精神健康、精神利益的保护这一全新的高 度，从而对权利主体的物质生活和精神生活进行了全面保护。 承认对精神损害的金钱赔偿已是现代民法发展的潮流。与精神损害在更广范 围内的国家得以确立的状况相一致，精神损害赔偿制度的适用范围也在逐步扩 张。特别是精神损害赔偿制度在人格权保护的问题上呈不断扩张趋势，主要表现 在人格权的范围不断扩大，法律对人格权的保护愈来愈周密。精神损害赔偿的范 围由民事领域扩展至行政领域，已经成为精神损害赔偿制度适应时代发展所呈现 的必然趋势。 2 2 国家赔偿概述 2 2 1 国家赔偿的概念及特征 “国家赔偿”这一术语在不同的国家有不同的称谓，如有些国家使用“国家 1 2 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 损害赔偿”、“国家赔偿责任、“国家责任”、“公务责任 等，由于各国立法理念 和立法体系的不同，它们之间的含义也存在一定的差别。 日本学者盐野宏将国家赔偿制度的概念定义为“国家赔偿制度，从广义上来 说，是指在因国家的违法活动给私人带来损害的情况下，由国家补救该损害的制 度。此时，虽然国家的活动无论如何都与自然人的行为有关，但是在现在，无论 是由于警察官的暴行造成的伤害，还是由于国道等道路的坑洼造成的负伤，对私 人蒙受的损害，都存在国家予以赔偿的制度，可以说，这是不言而喻的。” 国家赔偿从广义上来说是国家根据国际法和国内法对自己的行为应承担的 法律后果。国家责任分为国际责任和国内责任。国内责任是国家对其国内公民、 法人或者其他组织造成侵权损害，根据法律规定应承担的责任，包括立法侵权责 任、司法侵权责任( 包括民事和冤狱赔偿) 、行政侵权责任和国际民事责任四种。 根据国家赔偿法的规定，我国的国家赔偿只包括行政赔偿和司法赔偿，因 此本课题所探讨的国家赔偿是以国家赔偿法为基础的国内责任，不包括国际 法上的国家责任。 我国学者对国家赔偿的理解基本一致，认为国家赔偿是指国家对国家机关及 其工作人员违法行使职权或不依法履行职责的行为造成的损害承担的赔偿责任。 笔者赞同这种观点，它有以下几个特征： a 国家承担责任，机关履行赔偿义务 国家赔偿的一个显著特点就是由国家承担法律责任，由法律规定的赔偿义务 机关履行具体赔偿义务，实施侵权行为的公务人员并不直接对受害人承担责任， 履行赔偿义务。这与“谁侵权，谁赔偿”的民事赔偿不完全相同，之所以形成这 种特殊赔偿形式是因为国家是抽象主体，不可能履行具体的赔偿义务。 b 赔偿范围有限 从国家赔偿的范围来看，国家赔偿不同于民事赔偿“有侵权必有赔偿的原 则，国家只对国家机关及其工作人员的一部分违法侵权行为承担赔偿责任，因此， 国家赔偿窄于民事赔偿，属于有限赔偿。国家赔偿法分别规定了行政赔偿和 司法赔偿的范围，明确了国家不承担赔偿责任的各种情形。 c 赔偿方式和标准法定化 与民事赔偿有所不同，国家赔偿的方式和标准是法定的。国家赔偿以支付赔 偿金为主要方式，以返还财产、恢复原状为辅助方式。根据侵权损害的对象和损 害的程度不同，又有不同的赔偿标准，赔偿数额还有最高限制。对于多数损害， 国家并不按受害人的要求和实际损害给予赔偿，而是按照法定的方式和标准，以 。 日 盐野宏著杨坚顺译行政法 岫北京：法律出版社，1 9 9 4 ：4 4 5 国宋雅芳行政救济法学 m 郑州：郑州大学出版社，2 0 0 4 ：3 2 5 呶u 嗣元。石佑启国家赔偿法要论 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 5 ：2 西安理工大学硕士学位论文 保障受害人生活和生存的需要为原则，给予适当的赔偿。 d 赔偿程序多元化 国家赔偿的另一个特点是赔偿程序多元化，受害人可以通过多种渠道取得国 家赔偿。国家赔偿法规定了取得行政赔偿和司法赔偿的多种程序，受害人要 求行政赔偿，可以直接向赔偿义务机关提出，也可以在行政复议、行政诉讼中一 并提起，还可以单独提起行政赔偿诉讼。受害人提出司法赔偿请求，需先向司法 赔偿义务机关提出，然后再向其上级机关提出，最后才能向人民法院赔偿委员会 提出。 2 2 2 国家赔偿的构成要件 国家赔偿的构成要件是指国家承担赔偿责任的必要条件。换言之，国家应当 在什么情况下给予受害人赔偿，申请人符合哪些条件才能取得国家赔偿，国家裁 判机关根据哪些条件要求国家对受害人负责赔偿。国家赔偿责任的构成要件是国 家赔偿制度的核心内容，它是判断赔偿责任是否成立的重要标准，也是国家赔偿 案件的裁判人员处理此类案件的主要依据。 国家赔偿的构成要件，理论界的观点不一致。有人提出“三要件说”，即损 害的存在；损害的发生和赔偿主体的行为或物体有因果关系；引起损害的事实必 须具备某些法律性质。有人提出“四要件说”，即主体要件；行为要件；后果要 件；因果关系要件。也有人提出“五要件说 ，即侵权主体；侵权行为类型：侵 权行为性质；损害结果；侵权行为与损害结果之间的因果关系。笔者赞同四要件 说，具体说来，国家赔偿的构成必须具备以下四个要件： a 侵权主体要件 侵权主体包括国家机关和国家机关工作人员，特殊情况下，还包括法律法规 授权的组织和行政机关委托的组织和个人。 ( 1 ) 国家机关 在我国，按照国家机关的不同职能，可以分为立法机关、行政机关、检察机 关、审判机关和军事机关。由于国家机关在行使权力过程中都有可能侵犯公民、 法人和其他组织的合法权益，所以，理论上所有国家机关都是侵权行为主体。但 实际情况有所不同，我国国家赔偿法对国家机关的范围进行了一定的限制。 在我国，作为侵权主体的国家机关有两类： 国家行政机关 国家行政机关是指依照中华人民共和国宪法( 以下简称宪法) 和各级 行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。就范围来说，行政机 关包括上至中央人民政府国务院，下至基层人民政府乡镇的各类行政组织，还包 肖峋中华人民共和国国家赔偿法的理论与实用指南 m 北京：中国民主法制出版社，1 9 9 4 ：1 0 7 1 4 精神损害赔偿和国家赔偿基本理论概述 括各级公安机关，不仅包括各级政府及其所属部门和机构，也包括非常设机构和 临时机构。 国家司法机关 国家司法机关是指代表国家行使侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关。 就范围来说，包括各级安全机关，各级人民检察院和专门检察院，各级人民法院 和专门人民法院以及监狱管理机关。 ( 2 ) 国家机关工作人员 国家机关工作人员是指国家依照法定方式和程序任用的，在各类国家机关工 作的，行使国家权利，执行公务的人员。包括行政机关的公务员、司法机关的侦 查人员、检察人员、审判人员和监狱看守管教人员等，但不包括国家机关的勤杂 人员和服务人员。 我国国家赔偿法规定的国家机关工作人员是指行政机关的公务员、司法 机关行使侦查、检察、审判和监狱管理职能的工作人员，同时也包括法律、法规 授权组织的人员和行政机关委托的行使国家权利的人员。 ( 3 ) 法律、法规授权的组织 法律、法规授权的组织是指根据法