（民商法学专业论文）我国上市公司人格之缺陷及其完善研究.pdf

内容摘要 在我国，公司作为法人之一种，应当具有独立法律人格。公司的独立人格表 现在公司能以自己的名义独立参加民事活动，享有民事权利，承担民事义务，特 别是能用自己的财产独立地承担公司对外经营产生的一切债务。公司具有独立、 健全的人格是公司开展经营活动的基本前提，是吸引投资、分散风险、实现利润 和股东回报最大化的动力之源。但是，在我国的经济实践中，许多上市公司虽然 具有形式意义上的独立人格，但缺乏实质意义上的独立人格，公司的人格存在严 重缺陷。这些缺陷严重影响了公司的正常运作，阻碍了公司制度应有功能的充分 发挥，使公司独立人格原本应当具有的价值无法得到实现。 公司具有完善之人格是公司制度的基石，必须克服公司人格缺陷，建立完善 的公司人格制度。本文试图从我国公司中具有代表性的上市公司入手，运用比较 的方法、历史的方法、经济分析的方法，全面分析上市公司人格缺陷的表现和产 生的原因，有针对性的提出完善上市公司人格缺陷的建议，希望能对我国公司制 度健康发展有所助益。全文共分为四个部分： 第一部分是公司人格制度的介绍。公司人格制度起源于罗马法的人格制度， 经历了漫长的历史发展，形成了关于法人人格的各种学说。公司的独立人格体现 为具有独立的民事能力、拥有独立的财产、承担独立的责任，对公司自身和公司 股东都具有重要的价值。 第二部分涉及的是我国上市公司人格缺陷的现状。我国上市公司人格缺陷突 出表现为上市公司无法形成独立意志、难以支翥己独立财产和无力承担独立责任。 根据经济学中的博弈论，人格缺陷将危害市场交易的繁荣。实践中，人格缺陷的 危害在宏观和微观方面都极为严重。 第三部分分析了上市公司人格缺陷的成因。在思想观念上，私权意识缺乏长 期存在和官商历史传统根深蒂固；在公司股权结构上，国有股“一股独大”导致 内部制衡无法实现，股权分置又使外部约束难以生效；在公司治理结构上，国有 股份所有者缺位、董事会的作用没有发挥以及监事会的功能无法实现。 第四部分提出了完善上市公司人格的建议。在思想观念方面。要适应经济发 展，平等保护私权，改变官商传统，彻底实施政企分开；在股权结构方面。要完 善与目前股权结构相适应的配套制度，合理实施国有股减持，逐步推进股份全流 通；在公司治理结构方面。要健全国有资产管理，建立独立董事制度，完善监事 会制度。 关键词：人格缺陷独立人格上市公司 a b s t r a c t a so n ek i n do fl e g a lp e r s o n ，c o m p a n ys h o u l dh a v ei n d e p e n d e n tc o r p o r a t e p e r s o n a l i t yi nc h i n a w i t hi n d e p e n d e n tp e r s o n a l i t y , t h ec o m p a n yc a nt a k ep a r ti n c i v i l a c t i v i t yi nt h en a m eo fi t s e l f , e n j o yc i v i ll i g h ta n da s s u m ec i v i lo b l i g a t i o n ，e s p e c i a l l y a s s u m ea l ld e b t so fc o m p a n yu s i n gi to w n p r o p e r t yi n d e p e n d e n t l y h a v i n gi n d e p e n d e n t p e r s o n a l i t ya r eb a s i cp r e c o n d i t i o nf o rr u n n i n go fc o m p a n ya n dt h es o u r c eo fa t t r a c t i n g i n v e s t m e n t ，d i s p e r s i n gr i s k ，g a i n i n gt h ep r o f i t sa n dt h er e t u r n so fs h a r e h o l d e rm a x i m u m h at h ee c o n o m i c a l p r a c t i c eo fc h i n a ，al o to fl i s t e dc o m p a n i e sh a v ei n d e p e n d e n t p e r s o n a l i t yi nf o r mr a t h e rt h a ns u b s t a n c e t h ep e r s o n a l i t yo fc o m p a n yh a ss e v e r e d e f e c t s t h ed e f e c t sa f f e c tt h er e g u l a rr u n n i n go fc o m p a n y , i m p e d et h ef u n c t i o n so f c o m p a n y si n s t i t u t i o nb r i n gi n t o f u l l p l a y a n dd e s t r o yt h ev a l u eo fi n d e p e n d e n t p e r s o n a l i t y t h ep e r f e c t p e r s o n a l i t yo fc o m p a n yi s t h ef o u n d a t i o ns t o n eo fc o m p a n y s i n s t i t u t i o n w es h o u l do v e r c o m et h ed e f e c t sa n ds e tu pp e r f e c ti n s t i t u t i o no fc o m p a n y s p e r s o n a l i t y t h r o u g hl i s t e dc o m p a n i e sa n du s i n gt h em e t h o do fc o m p a r e ，h i s t o r ya n d e c o n o m y , t h ea r t i c l et r i e st oa n a l y z et h eb e h a v e sa n dr e a s o n so f l i s t e dc o m p a n y sd e f e c t s o np e r s o n a l i t yi nt h er o u n d ，s u b m i tt h ep r o p o s a lf o ro v e r c o m i n gt h ed e f e c t sa n dh o p et o b eg o o da tt h ed e v e l o p m e n to fc o m p a n y si n s t i t u t i o n t h ea r t i c l ed i v i d e si n t of o u rp a r t s p a r to n ei st h ei n t r o d u c t i o no fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t y t h ei n s t i t u t i o no fc o r p o r a t e p e r s o n a l i t yd e r i v e sf r o mi n s t i t u t i o no fp e r s o n a l i t yi nr o m a nl a wt h r o t l g hl o n gt i m e m a n yt h e o r i e sa b o u tc o r p o r a t ep e r s o n a l i t ya r ef o r m e dd u r i n gt h i sp e r i o d c o r p o r a t e p e r s o n a l i t yi ss h o w e da si n d e p e n d e n tc i v i lc a p a c i t y , p r o p e r t ya n do b l i g a t i o na n dh a s i m p o r t a n tv a l u et os h a r e h o l d e r sa n dc o m p a n yi t s e l f p a r tt w oi si n v o l v e dt h ec u r r e n ts i t u a t i o no fl i s t e dc o m p a n y sd e f e c t so np e r s o n a l i t y i nc h i n a i tm a i n l ys h o w e da sl i s t e dc o m p a n i e sc a n tf o r mi n d e p e n d e n ti d e a ， a d m i n i s t r a t ei n d e p e n d e n tp r o p e r t ya n da s s u m ei n d e p e n d e n to b l i g a t i o n a c c o r d i n gg a m e i l l t h e o r yi ne c o n o m i c s ，t h ed e f e c t so fp e r s o n a l i t yw i l lh u r tt om a r k e te x c h a n g e t h eh a r m o fp e r s o n a l i t y sd e f e c t si ss e v e r i t yb o t hi nm a c r o s c o p i c a l l ya n dm i c r o c o s m i ca s p e c t s p a r tt h r e ea n a l y z e st h er e a s o n so fl i s t e dc o m p a n y sd e f e c t so np e r s o n a l i t y t h e r e a s o n so ni d e aa r et h el a c k o fp r i v a t er i g h tl o n g t e r ma n dt h eh i s t o r yo fo f f i c i a l b u s i n e s s t h er e a s o n so ns h a r e h o l d i n gs t r u c t u r ea r eu n b a l a n c ei ni n s i d ec a u s e db ys o l e m a j o r i t ys h a r e h o l d e r sa n du n l i m i t e di no u t s i d eb e c a u s eo fd i f f e r e n tt r e a t m e n tb e t w e e n s t a t e o w n e ds h a r e h o l d e r sa n dn o n e s t a t es h a r e h o l d e r s t h er e a s o n so ng o v e r n a n c e s t r u c t u r ea r et h ea b s e n c eo fs t a t e - o w n e ds h a r e so w n e r , t h ei n e f f i c a c yo fb o a r do f d i r e c t o r sa n dt h el i m i t e df o n c t i o no fb o a r do fs u p e r v i s o r s p a r tf o u ri st h ep r o p o s a lf o rg a i n i n gp e r f e c tp e r s o n a l i t yo fl i s t e dc o m p a n y i nt h e a s p e c t so fi d e a ，i ts h o u l de q u a l l yp r o t e c tp r i v a t er i g h tf i t t i n gt ot h ed e v e l o p m e n to f e c o n o m ya n dc h a n g et h et r a d i t i o no fo f f i c i a lb u s i n e s st h r o u i g hs e p a r a t i n ge n t e r p r i s e s f r o mg o v e r n m e n ta f f a i r s i nt h ea s p e c t so fs h a r e h o l d i n gs t r u c t u r e ，i ts h o u l dd e v e l o p a d a p t i v ei n s t i t u t i o n s ，r e d u c et h es t a t e - o w n e ds h a r e sa n da c h i e v ec o m p l e t e dc i r c u l a t i n g s t e pb ys t e p i nt h ea s p e c t so fg o v e r n a n c es t r u c t u r e ，i ts h o u l da d v a n c et h eg o v e r n m e n to f s t a t e o w n e da s s e t s ，s e tu pt h ei n s t i t u t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o ra n dd e v e l o pb o a r do f s u p e r v i s o r s k e y w o r d s ：d e f e c t s o fp e r s o n a l i t y ；i n d e p e n d e n tp e r s o n a l i t y ；l i s t e dc o m p a n y i v 郑重声明 y7 8 2 5 1 本人的学位论文是在导师指导下独立撰写并完成的，学位论文没 有剽窃、抄袭等违反学术道德、学术规范的侵权行为，否则本人愿意 承担由此产生的一切法律责任和法律后果，特此郑重声明。 学位论文作者( 签名) ：兹枷扣 ”r 年f 月伽日 引言 法律人格，就是私法上的权利和义务所归属的主体。在我国，公司作为法人 之一种，具有民商事主体资格，拥有“在团体成员的多数人之外独立存在的抽象人 格”，亦即公司具有法律人格。公司作为独立的法律关系主体，有着独立于其股 东的人格。公司的独立人格表现在公司有独立的财产、独立的名称，能以自己的 名义独立参加民事活动，享有民事权利，承担民事义务，特别是能用自己的财产 独立地承担公司对外经营产生的一切债务。公司具有独立、健全的人格是公司开 展经营活动的基本前提，是吸引投资、分散风险、实现利润和股东回报最大化的 动力之源。因此，著名经济学家萨缪尔森高度评价公司制度：“如果不具备有限责 任和公司形式，社会就不可能得到相互竞争的大公司所带来的利益，因为，大量 的资本就不会被吸引，从而，就不可能得到大公司所生产的各种各样相互补充的 成员，不可能有风险的分摊，不可能最好地利用大规模研究机关的经济效果及经 营的技术。这就是法所创造的所谓公司得以存在的理由。”。 但是，在我国的经济实践中，许多公司却只具有形式意义上的独立人格，虽 然它们依法定程序设立，有自己单独的名称，但实质意义上的独立人格却常常无 法得到保证，公司的人格存在诸多缺陷。“两块牌子一个班子”、控制公司与附属 公司财产混同、法人形骸化等现象屡屡出现，即使公司中的佼佼者上市公司 也不例外。如公司本应具有独立的财产，但许多上市公司的控股大股东却利用各 种方式挪用、拖欠上市公司巨额资金，侵占上市公司利益。中国证监会提供的上 市公司2 0 0 3 年年度报告统计显示，控股股东及其它关联方通过非经营性方式侵占 上市公司资金的余额大约为5 7 7 亿元。事实告诉人们，即使在公司制度极度发达 的美国，类似安然、世通等公司丑闻事件也层出不穷，公司制度正式建立才1 0 年 的中国出现s t 猴王、银广厦、郑百文等恶性事件就不足为奇了。如果公司人格不 。【日】星野英一：私法中的人，王闯译，梁慧星主编：民商法论丛( 第8 卷) ，法律出版社1 9 9 7 年版 第1 5 5 页。 。张俊浩：民法学原理，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年版，第1 6 9 页。 。朱慈蕴：控制股东与公司的独立人格，h t t p ：w - c i v i l l a w co n i c n w e i z h a n g d e f a u t a s p ? i d = 8 7 9 5 。 。保罗萨瀑尔森：经济学，商务印书馆1 9 8 2 年中文版，第1 5 2 页。 。张旭东：“以股抵债”能解5 7 7 亿欠款? 中乍t 商时报，2 0 0 4 年8 月2 日。 健全，徒有虚名，与其成员在财产、经营、责任上相混同，则公司债权人不会情 愿承担投资风险，股东有限责任制度将受到挑战，公司将名存实亡，同时将产生 极大的社会不公平和社会经济混乱。 公司的独立人格是现代公司制度的基础，而我国上市公司独立人格存在的诸 多缺陷严重影响了公司的正常运作，阻碍了公司制度应有功能的充分发挥，使公 司独立人格原本应当具有的价值无法得到实现。为了克服公司人格缺陷，建立完 善的公司人格制度，就要实现公司的财产独立、责任独立、存续独立、诉讼主体 资格独立、人事独立、业务独立，使公司与其成员财产分离、经营分离、责任分 离，保证公司具有独立的权利能力、行为能力和平等的法律地位。应当看到，公 司具有完善之人格是公司制度的基石，必须在法律实践中高度重视，采取切实有 效的措施予以解决。为了解决实践中存在的公司人格缺陷问题，本文试图从我国 公司中具有代表性的上市公司入手，运用比较的方法、历史的方法、经济分析的 方法，全面分析上市公司人格缺陷的表现和产生的原因，有针对性的提出了完善 上市公司人格缺陷的建议，希望能对我国公司制度健康发展有所助益。 一、公司人格制度 ( 一) 公司人格制度的历史追溯 1 公司与人格 “所谓。法律人格，者，就是私法上的权利和义务所归属之主体，即权利义务的 归属点的意思，在西语中被称为p e r s o n n e ，p e r s o n 。“一般认为，“人格”理论肇始 于罗马法。罗马法上的“人格”是通过对人的概念来界定的。根据学者的研究，罗马 法上有三个关于人的概念，即“h o m o ”、“c a p u t ”和“p e r s o n a ”。“h o m o ”是指生物学意 义上的入，不一定是权利义务的主体。例如奴隶虽属于 h o m o ”，但他们原则上不 能作为权利义务主体，而只能作为自由人的权利客体。“c a p u t ”的原意是指头颅或 书籍的一章。罗马古时，户籍登记时每一家长在登记册中占有一章，家属则名列 其下，当时只有家长才有权利能力，所以“c a p u t 就被转借指权利义务主体，表示 法律上的人格。“p e r s o n a ”则表示某种身份，是从演员扮演角色所戴的假面具引申 而来。假面具可用以表示剧中的不同角色， p e r s o n a ”也就用来指权利义务主体的 各种身份，如一个人可具有家长、官吏、监护人等不同的身份。罗马法上的人与 人格分离的制度具有重要的法律意义，只要得到法律的承认，有生命的人具有人 格可以成为独立的权利主体，无生命的团体也可以具有人格而成为独立的权利主 体。公司作为一种社团，同样可以具有独立人格，罗马法的人格学说为公司具有 独立人格奠定了坚实的理论基础。 公司是指依公司法组织、登记而成立的，以营利为目的的法人组织。各国对 公司类型的规定不尽相同，公司与独立人格之闽并不能划等号。如法国商事法规 定的公司类型就有合股公司，简单两合公司，有限责任公司和股份公司，其中合 股公司的股东要对公司的债务负无限连带责任回，合股公司的人格并不完全独立于 公司股东。但就股份有限公司而言，各国都承认其具有法律上的独立人格，能够 。【u 】星野英一：私法中的人，王闯译，载梁慧星主编：民商法论丛( 第8 卷) ，法律出版社1 9 9 7 年 版，第1 5 5 页。 。周柑；罗马法原论( 上册) ，商务印书馆1 9 9 4 年版，第1 0 6 页。 。王保树主编：中国商事法，人民法院出版杜1 9 9 6 年版，第6 9 页。 。李萍译：法国公司法规范，法律出版社1 9 9 9 年版，第2 3 页，2 6 页。 独立享受权利承担义务。我国公司法规定：“本法所称上市公司是指所发行的 股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有 限公司”，“股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对 公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”，从这些规定可以看到， 我国上市公司属股份有限公司之一种，具有法律上的独立人格，依法独立承担责 任。 2 公司人格制度的历史 一股认为，公司起源于欧洲中世纪。当时，意大利及地中海沿岸出现康孟达 组织，航海者负无限责任，而资本家仅在其出资范围内承担有限责任。与此类似， 在1 5 世纪的英国，许多公司章程明确授权公司向股东征收财产以清偿债务，若公 司怠于采取这种措施，公司债权人也可通过类似于代位权的方式直接向股东请求 给付。国从当时的情况看，在这一时期，公司已经具有人格，但这种人格只是相对 独立的，与其成员的人格并非完全分离。 1 6 、1 7 世纪资本主义的萌芽和发展使罗马奴隶制时期已具雏形的法人制度在 经历了中世纪后再获新生，陆续产生了闻名世界史的英国东印度公司、荷兰东印 度公司、弗吉尼亚公司、马萨诸塞公司、哈德逊湾公司等，公司的独立人格逐渐 凸显。在英国公司历史上具有特殊意义的萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案，则充分肯 定了公司独立人格和独立责任。与此相同，德国等大陆法系国家也相继承认公司 的独立人格，“德国民法塑造团体人格的唯一目的，是使具备一定条件的组织能够 成为财产权利义务和责任的独立承担者，借以限制投资人风险，鼓励投资积极性。 所以，法人之所谓“人格”，不过是被用作区分或者辨认团体有无民法上独立财产主 体地位的纯法律技术工具而已。”公司独立人格制度的建立，使公司在社会经济 发展中发挥了重要作用，公司具有独立人格和股东承担有限责任被各国普遍确认。 然而，随着社会的发展，该制度的不完善性日益显现出来，实践中出现了滥用公 司独立人格的行为，而传统的公司制度对此束手无策。为了维护法律的公平、正 义价值，公司法人格否认制度应运而生。公司法人格否认又称“刺破公司面纱”、 。王保辩主编：中国商事法，人民法院出版社1 9 9 6 年敝，第8 4 页。 。l c bg o w e r p r i n c i p l e so fm o d e r nc o m p a n yl a w j 4 t hs t e v e n s 1 9 7 9 p 2 6 。 。味慈蕴：公司法人格否认法理研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第3 9 、4 0 页。 o 尹田：论洼人人格权，法学研究，2 0 0 4 年第4 期。 4 “揭开公司面纱”，指在具体的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立人格， 使股东在某些场合对公司债务承担无限责任的法律制度，公司法人格否认是对实 际上已经丧失独立人格的公司的一种揭示和确认。公司法人格否认制度率先在美 国建立以后，德、法、英等国纷纷效法。 从公司人格制度的历史轨迹来看，公司的人格经历了相对独立到绝对独立再 到相对独立的发展过程，呈现出螺旋式上升的趋势。现代公司人格的相对独立是 对现实中公司人格状态的清醒认识，与公司制度发展早期的情况截然不同，这种 对公司人格的否定是非正常状态下的特殊措施，其适用有着严格的条件。法律虽 然规定公司应具有独立人格，但这种“应然”与“实然”往往有很大差距，当现 实中的公司法人格被滥用，不具有实质意义上的独立人格时，法律必须对此有所 规制。但另一方面，公司法人格否认制度的出现，也说明经济生活中公司的人格 可能存在缺陷，需要法律对其予以完善，从而不仅在理论上、同时也在实践中塑 造公司的独立人格。 3 公司法人人格制度学说 法人的本质是指法人的内在根本属性，是区别于它物的特殊要素。在大陆法 系逐渐形成了法人本质的三种经典学说，即法人否认说、法人拟制说与法人实在 说。法人拟制说认为，权利能力只能由自然人具有，但惟自然人有权利能力在实 际生活中甚为不便，故法律对于法人亦赋予权利能力，不过法人之有权利能力， 乃由法律之所拟制，所以称之为拟制人，其只是观念上的存在物，非现实和实体。 法人否认说则认为，法人并非具有实体之存在，仅就个人及财产来说明法人之主 体，以自然人个人为民法上的唯一主体。当然，在具体解释法人财产归属之根据 时，则又可分为无主财产说、受益人主体说和管理人主体说三种基本学说。法人 实在说认为，法人不是拟制的结果，法律规定组织体有人格，是因为社会现实存 在具有像自然人一样坚固而独立的实体共同体或团体。也就是说，法人的实 体基础是实在而有独立结构的，是适合于为权利义务主体的组织体，学理上称为 组织体说。且有德国学者如贝色勒和基尔克则更进一步以团体内部组织构造而发 展出了所谓的有机体说，认为人类社会生活中的组织体皆有其内部统一性，在本 。来慈蕴：公司法人格否认法理研究，法律出版社1 9 9 8 年敝，第7 4 页。 质上是与生物人一样的有机体，是一种具有生命力的组织体。这三种学说在历史 上甚至在现在都发挥了相当重要的作用，并且在很大程度上决定了各国民事主体 制度的立法。 对法人的本质，英美法系学者与大陆法系学者探讨的角度和思路是不一样的。 英美学者强调实证的分析方法，即在接受法人为法律拟制物的事实基础之上，以 社会利益平衡的角度出发，来探讨法人、法人机关以及法人成员之间的法律关系， 也产生了诸于法人拟制说、法人特许说、法人契约说和法人秩序说等各种流派。 在各国的立法上，有学者认为，德、日采取的是介于拟制说和实在说的中间 立场，而梁慧星先生运用体系解释方法，主张它们采取的是实在说，更具说服力。 圆在英美法系国家，一般采取拟制说。 对于上述三种学说，“应将它们理解为从不同的侧面对法人制度及其背后所存 在的社会现象所作的不同的解释，由于他们各自只澄清了某一侧面，故而他们可 以相互并存，并可相互补充，而其中任何一种学说都不具有绝对正确性。”。因此， 将拟制沈和实在说结合起来更有助于我们对法人本质的认识。拟制说正确认识到 自然人和法人是两类不同的民事主体，承认各种社会组织在法律上的可塑性，为 建立一个开放型的民事主体体系奠定了理论基础。但它否认法人团体的行为与团 体成员的行为相互独立，试图仅用拟制为自然人的法技术来解释独特的法人现象， 难免不能从根本上阐述法人的本质。实在说正确认识到团体是社会生活中与个人 相区别、相独立的活动单元，但它过于注重团体的现实存在和自治行为的意义， 低估了团体内部法律规范结构的作用，以及国家对其进行限制和引导的功能。我 们只有既强调团体的社会存在，又强调法律在赋予团体法人资格中的作用，才可 能会对法人本质有一个较为全面的理解。 ( 二) 公司人格制度的法律特征 1 公司具有独立的民事能力 。胡长清：中国民法总论，中国政法大学出版杜1 9 9 7 年版，第9 7 一1 0 0 页。 o 粱慧星：民法总论，法律出版社1 9 9 6 年版，第1 1 9 页；龙卫球：民法总论，中国政法大学出版社2 0 0 i 年版，第3 6 6 - 3 6 9 页。 o 朱慈蕴：公司法人格否认法理研究，法律出版社1 9 9 8 年版，2 9 页。 ”托马斯莱塞尔：德国民法中的法人制度，张双根译，中外法学2 0 0 1 年第1 期。 o 马俊驹：法人制度的基本理论和赢法问题探讨，法学评论，2 0 0 4 年第4 期。 民事能力概念是近代法的产物。起初于1 8 0 4 年的法国民法典中，只使用 “能力”、“缔约能力”概念，至1 9 世纪初德国普通法学才将民事能力细分为权利能 力、意思能力、行为能力和责任能力。关于民事能力与人格之关系，学者指出： “民事能力与人格是从不同的角度界定民事法律主体的两个不同概念。人格概念 的意义在于揭示民事法律主体的内在统一性和其实质，界定主体与客体的关系； 民事能力概念的意义在于揭示法律主体的差异性，具体刻画法律主体存在与活动 的状态与特征。人格是现实主体参与法律关系的前提；民事能力是法律主体从事 民事活动的可能性和范围。人格是民事能力的理论抽象，民事能力是人格的相对 具体化和法律存在”。 即民事能力是人格延伸的产物，是人格的功能，各种民事 能力具体表现了人格，是法律主体的具体存在和表现样态。公司具有独立人格， 也就意味公司具有独立的民事能力，具体而言，具有独立的权利能力、意思能力、 行为能力和责任能力。公司一旦依法设立，就能作为权利义务主体享有权利承担 义务，按照自己的独立意思实施行为，并承担相应的责任。只是由其特殊性质决 定，公司的能力又与自然人的能力有所不同，并受到法律的某种限制。 在各民事能力中，具有独立的意思能力对公司的独立人格具有特殊意义。在 法哲学中，主体是相对客体而言的，主体具有主动性、能动性，客体具有被动性， 被主体作用和支配。在社会关系中，能动性则唯意志所有。因此。在民事法律关 系中，“构成民事法律关系主体的标准，主要为是否具有自己的意思能力”。也即 获得法律人格需要具有意志或形成意志的条件和可能性。实际上，人的资格表面 上是行为资格，实际上是意志资格。试想一下，如果主体的思想及意思不独立， 其行为如何能够称得上独立? 公司具有独立法律人格关键在于其作为法律上的实 体具有实践自己独立意志的资格，公司能够具有独立的意思能力也就必不可少。 公司作为法人，与自然人在意思能力上有很大差别，其意思能力是种团体意思 能力。只有每个团体成员的意志形成共同意志，而共同意志又抽象为“单一意志” 时，团体才可能具有独立人格。团体人格的本质在于：团体的为社会允许存在的 旨在建立民事关系的单个意志。” o 张俊浩主编：民法学原理，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第6 0 页。 。冯文惠、冯文生：民事责任能力研究，河北法学，2 0 0 1 年第6 期。 。张俊浩主编t 民法学原理，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第6 0 页。 。李锝鹤：论法人的本质，法学，1 9 9 4 年第2 期。 7 2 公司拥有独立的财产 公司作为营利性法人，拥有独立于其成员的财产。“公司资本是公司赖以生存 的血液，是公司运营的物资基础，也是公司债务的总担保。”。没有独立的财产， 现代公司就失去其作为独立的法律人格参加民商活动的物质基础，财产对于公司 的意义确实远胜于财产对于自然人的意义。个人是否具有人格并不以财产为条件， 没有任何财产的自然人仍然是独立的民事权利主体，而团体具有人格则是要以拥 有财产为绝对要件，没有财产的团体不可能具有独立人格，财产是法人人格不可 缺少的要素。 公司是市场经济最重要的主体，而市场交换则是产权间的互相让渡。 可见，独立的财产对于公司是否具有独立人格之重要。一方面，公司的设立必须 以财产独立为前提条件，各国对于公司成立的条件都有财产方面的要求，而且作 为公司成立的法定条件。另一方面，独立的财产是公司赖以经营的物质手段，并 决定公司经营规模的大小。同时，财产也是公司信誉的基础以及公司承担责任的 保证，财产的多少就是公司对外承担责任能力的物质体现。对于现代公司而言， 可谓“没有财产就没有人格”，没有独立的财产意味着没有独立的人格。 公司的财产与其股东的财产相分离而独立存在，虽然这些财产最初来自股东 的出资，但公司成立后，股东对这些财产已丧失了所有权，而获得了相应的对公 司的股权，公司则取得了对股东出资形成的财产的所有权，这些财产因此成为公 司的独立财产，成为公司进行生产经营活动的物质基础。公司的独立财产是一个 概括性的范畴，它既包含积极财产，也包含消极财产，其表现形式也是多种多样 的，既有厂房、机器设各等实物，也有专利、劳务等无形财产。公司对自己的独 立财产享有占有、使用收益和处分的权利，能够依法排除他人的干涉。为了确保 公司独立财产的相对稳定，公司法上形成了“资本三原则”，即资本确定原则、资 本维持原则、资本不变原则，对公司的独立财产从设立到运营的全过程予以规范。 如根据资本维持原则，股东完成缴纳股款或抵作股款的现物出资转移手续之后， 其股款或抵作股款的现物即形成公司的财产，股东不得抽回股本。 3 公司承担独立的责任 公司应以其全部财产对其债务承担独立责任，这是由民事责任的一般原则和 。石少侠：公司法，吉林人民出版社1 9 9 4 年版，第1 1 3 爽。 8 江平主编：法人制度论，中目政法大学出版社1 9 9 6 年版，第3 2 页。 8 公司的独立人格所决定的。一方面，从民法的基本理念上说，任何债务人都应该 以自己的全部资产承担清偿债务的责任，因此，在公司作为债务人时，亦应和自 然人一样以自己的全部财产负责。另一方面，公司作为相对于自然人而言的独立 民事主体，它与自然人一样具有自己在法律上的独立人格，作为一个独立主体， 它具有自己的独立财产，此种财产与公司成员及创立人的财产是分开的，所以， 公司只能以自己的独立财产承担清偿债务的责任。公司责任的独立性包含三方面 的含义：公司责任与股东责任的独立；公司责任与其工作人员责任的独立；公司 责任与其他公司或法人组织责任的独立。应当说明的是，公司的独立责任属于无 限责任的范畴。在民法理论上，有限责任与无限责任相互对应，两者区分的标准 在于责任的有无限制。依传统民法理论，无限责任系指债务人以其全部财产对其 债力承担责任，直至清偿为止方能免责，有限责任则是指债务人对其债务只于 定限额内承担责任。公司责任独立并不意味着责任的有限，公司是以其全部财产 对外承担责任，是一种无限责任，而人们常说的公司有限责任则是针对股东而言， 即股东以其出资为限对公司承担责任。 从公司的发展历史看，最早的公司形式是两合公司、无限公司，公司的人格 是不完全独立于公司成员的，公司的责任也是不完全独立的，公司的股东要对公 司的债务承担连带责任。随着公司在经济中的作用日趋重要，公司逐渐取得了独 立的人格，公司的独立责任也就得到了人们的认同。无论在英美法系的国家还是 在大陆法系的国家，公司的独立责任和公司成员的有限责任都被确认为是现代公 司独立人格制度的基本标志。 公司的独立人格只有在公司能承担独立责任时才具 有完整性，否则，这种独立人格就只能是法律的一种拟制，是以抽象人格代替诸 如独立财产、独立责任等实质要件的。 所以，对公司来说，其独立人格是实质意 义上的还是抽象意义上的，关键取决于它能否独立承担责任。 ( 三) 公司人格制度的价值 1 公司独立人格对公司自身的价值 公司具有独立人格，使公司与公司股东成为不同的法律主体，保证了公司不 。江平主编：法人制度论，中国政法大学出版社1 9 9 4 年版，第9 3 页。 。朱慈蕴：公司法人格否认法理研究，法律出版社1 9 9 8 年版，5 0 页。 。江平主编：法人制度论，中犀政法丈学出版社1 9 9 4 年版第2 6 4 2 6 7 页。 9 受其成员的变动而能够持续存在。作为自然人，都无法逃脱生老病死的困扰，自 然人经营的事业也难免因此而受到影响，甚至不得不被迫终止。合伙虽然有了相 对独立的财产，但依然对成员的人身有着很大的依赖，合伙的财产为全体成员所 共有，随时有可能因某一合伙人的破产而被债权人扣押，影响合伙的继续存在。 与此相反，公司是以独立财产为存在的基础，对股东并不存在依赖，股东的变更 甚至死亡都不会对公司的发展产生大的影响。只要公司有相应的财产，公司的存 在便可以一直持续，公司所经营的事业也可以长期存续。 公司与公司股东人格的相互独立，特别是责任的独立，为公司规模的扩张提 供了有利条件，为公司所有权与经营权的分离创造了基础。公司股东出资后，一 般情况下不再承担责任，这种责任范围的限定，极大的促进了股东对公司的投资， 使公司的规模能够迅速扩张，铁路、航空等需要大规模投资的事业得以兴建。同 时，投资者( 股东) 是公司的最终所有者，但投资者不一定实际参与管理经营，投资 者是否应实际参与管理和经营，在很大程度上要受到责任形式的影响，在负无限 责任的情况下，投资者为避免承担不可预测的巨大风险，必然要求实际参与公司 的管理，从而难以促成所有权与经营权的分离。所以，按照许多国家的法律规定， 无限公司的股东应参与公司的管理。但在公司具有独立人格的情况下，由于风险 的事先确定性和有限性，因此，股东没有必要实际参与管理从而控制公司。投资 与经营管理的分离，促进了劳动的合理分工，职业经理人也应运而生。社会化大 生产需要资本管理人员的高度专业化，以往靠少数资本所有者的小商品式经营已 不能应付工业化社会激烈的竞争。特别是在大规模的股份公司中，生产和经营的 管理活动是由以董事和经理为中心的专门管理机构进行的，公司的经营管理成为 一项专业化的工作，管理成本降低而经济效率的提高，使公司更能够适应现代社 会激烈残酷的竞争。 此外，对于公司来说，独立的人格不仅使公司能独立地从公司整体效益出发， 协调公司内部关系，使公司的经营效率实现最大化，还使公司有了更清晰的价值 评判标准。公司的经营活动以公司的利润最大化为目标，同时也使公司的经营状 况能更直观地表现出来，便于对其进行监督，有利于提高公司的经营管理水平， 促进社会财富的增加。 1 0 2 公司独立人格对公司股东的价值 在公司形式发展的初期，虽然康孟达和家族营业团体包括稍后出现的两合公 司和无限公司比独资企业( 个体商人) 在经营规模和风险共担方面前进了一步， 但由于其浓厚的人合性和责任的无限性，仍无法有效而安全地增进投资者的投资 收益，甚至一旦经营不善，还会导致投资者倾家荡产、家破人亡。1 9 2 9 年，英国 法伊夫银行破产，每股股本须超出股金的数额，以股东的私产偿付了5 5 0 0 镑来履 行无限责任，使股东蒙受到巨大的损失。由于公司股东所面临的巨大风险，导致 在公司独立人格确认前一百多年公司制度发展缓慢。 随着公司人格的日趋独立，公司股东仅承担有限责任，公司股东除以其出资 额对公司债务负责外，不再承担更多的责任。市场竞争充满了风险，风险总是与 投资的利润相伴随的。希望获得的利润越大，则风险也越大，只有在投资的预期 利益超过预期的风险时，才能促使投资者投资。如果对股东的责任没有限制，而 单个股东又不能完全控制公司，那么当公司欠下大笔债务时，有可能引起众多的 单个股东破产。所以，公司的独立人格使公司与股东在财产、责任等许多方面分 离，成为股东减少风险的最佳形式。此外，公司的独立人格还使股东移转风险成 为可能。一方面，有限责任促使投资分散，无论投资多么复杂，股东都不会受到 追索。另一方面，有限责任促使股东将其投资自由转让，因为有限责任的存在， 股东才会作出更多的投资，而因为风险减少和限制，才有可能使投资自由移转。 假如风险是无限的，公司的责任与个人的责任难以分开，则股份不能随意转让， 证券市场也难以形成。所以，有限责任对股东的广泛参与投资形成了有效的刺激 和保护。 。参见黄速建：公司论，中国人民大学出版社1 9 8 9 年版，第6 1 页。 二、上市公司人格缺陷之现状 ( 一) 人格缺陷的表现 1 上市公司无法形成独立意志 具有独立思想的人才是一个独立的人，同样，具有独立意志的公司才是一个 真正独立的法律主体，没有独立的意思，公司就失去其作为独立的法律人格参加 民商事活动做出独立意思表示的前提。然而，现实中的许多上市公司却缺乏自己 的灵魂，成为控制股东或者上级主管部门的附庸。公司从属于控制股东，这种情 况多发于改制而成的公司。改制前公司是控制股东的分支机构或全资子公司，改 制后仍然延用原来的管理程序，公司的大事小情都向控制股东请示报告。这里面 有控制股东的原因，也有公司本身的原因。部分控制股东以公司的主管部门或主 管企业自居，仍把公司作为其分支机构进行管理，对公司人财物产供销直接进行 控制，公司没有经营自主权，只是控制股东的附庸或壳资源。部分公司则由于天 生欠缺权利能力和行为能力又不力图完善，而是贪图控制股东所提供的温床，追 求一荣共荣、一损俱损而不是企业利润最大化、股东回报最大化，甘愿沦为控制 股东的附庸。由于控制股东追求公司对其贡献的最大化而不是公司利润的最大化， 公司从属于控制股东的结果，势必是损害公司及其股东的利益。例如茂化实华公 司本是一家石化行业的上市公司，公司经营良好，但自从北京泰跃公司成为茂化 实华公司控股股东以后，公司开始加紧对外投资，且投资项目与公司主业并无关 联，在近一年时间里茂化实华公司对外累计投资已达3 亿余元，新设立的子公司 和投资项目均受制于控股股东北京泰跃公司，而朱给茂化实华带来任何投资回报。 这种没有经济回报和业务联系的投资，是任何一个正常的商业公司所不为的，茂 化实华公司的投资只能解释为是受到了控股股东北京泰跃公司的支配。虽然投资 行为是由茂化实华公司实施，但投资的意愚和决定却是由控股股东北京泰跃公司 形成的。 o 王建文：论公司法律人格之本质要素南京工业大学学报( 社会科学版) 2 0 0 3 年第2 期。 。张德斌：上市公司何以沦为“人质