（宪法学与行政法学专业论文）失地农民养老保障机制的宪法学思考.pdf

、 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 中文摘要 对公民基本权利的保护是现代法治社会的本质与核心，也是宪法与宪政的宗旨 和精髓。确认、维护和保障公民的基本权利，是现代化进程中的重要任务和目标。 伴随着我国经济的快速发展和城市化、工业化进程的加快，农村集体土地大量被征 用，由此出现了一个新的弱势群体失地农民，并随之迅速扩大。失地农民失去 的不仅是土地本身，而且还失去了包括生存权、平等权、养老保障权等在内的一系 列基本权利。失地农民的权利保障业已成为贯彻宪法、实现社会公平、构建社会主 义和谐社会所必须研究和解决的重要课题。特别是失地农民养老权利的保障，它是 我国社会保障体系的重要组成部分，事关改革发展稳定的大局，直接影响到经济的 发展和社会的和谐与稳定。 本文以宪法为视角，以公民的基本权利为主线，以现有的养老保障法律制度为 基础，以实地调查数据为依据，以失地农民作为研究对象，以定性和定量分析、实 证和规范分析等为研究方法，首先在宪法和法律上将农民、失地农民、养老保障机 制的涵义进行定性，进而阐述涉及失地农民养老基本权利的宪法依据，即从公民的 生存权、平等权、养老保障权、财产权四个方面入手，分角度分析宪法赋予每个公 民的基本权利。 第二部分结合对武汉市y 经济开发区x 村实地调查数据展开剖析，论述当前失 地农民生活和养老现状，分析其相关权利缺乏保障的原因，并对其产生的原因从宪 法角度进行详细解释，认为主要原因有：征地补偿制度存在缺陷导致土地财产权缺 乏保障；社会保障制度缺位导致平等权与生存权缺乏保障；特殊主体养老保障制度 的缺失导致养老保障权缺乏保障。 文章在分析失地农民养老权利受损原因的基础上，提出了自己的构想，即从宏 观和微观两视角，从体制、制度、法律三方面，逐步建立起协调有效的养老保障机 制以促进社会的和谐与稳定，这既是尊重和保障失地农民人权的重要措施，也是对 宪法精神的贯彻。具体来说，就是要从宪法角度探索失地农民维权的救济途径， 明确国家、集体、个人所承担的责任和义务，通过一系列的养老保障制度的构建来 达到保障失地农民基本权利的目的。 关键词：失地农民；养老保障；机制 硕士学位论文 m a s ，l e r st h e s i s a b s t r a c t t h ep r o t e c t i o no fc i t i z e n sf u n d a m e n t a lr i g h t si st h en a t e ra n dc o r eo fm o d e r n s o c i e t yr u l e db yl a w , a n dt h es o u la n da i mo fc o n s i t i t u t i o na n dc o n s t i t u t i o n a l i s ma s w e l l i t sa ni m p o r t a n tt a s ka n dt a r g e tf o rt h ep r o c e s so fm o d e r n i z a t i o nt oc o n f i r m ，a s s e r t a n de n s u r ec i t i z e n f u n d a m e n t a lr i g h t s w i t ht h er a p i dg r o u t ho fo u re n c b n o m y c i t i f y i n g a n di n d u s t r a l i z a t i o n ，p l e n t yo fa g r i c u l t u r a ll a n dh a sb e e ne x p r o p r i a t e d ，l e a v i n gal o to f p e a s a n t sl o s i n g t h e i r l a n d ，w h i c ha r eb e i n gr e g a r d e da s a n e w - f o r m i n ga n d r a p i d e n l a n g i n gs o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p a f t e ra l l ，w h a tt h e yl o s ei sn o to n l yl a n da l o n e ， b u tas e to ff u n d a m e n t mf i g h t s ，i n c l u d i n gt h er i g h to fs u b s i s t e n c e ，t h er i g h to fe q u a l i t y , t h e r i g h to fs o c i a ls e c u r i t ya n ds oa n d h o wt oe r s u r et h el a n d l e s sp e a s a n t s f u n d a m e n t a l r i g h t sh a sa l r e a d yb e c o m ea nu r g e n tp r o b l e m ，w em u s ts t u d ya n ds o l v ei no r d e rt oc a r r y o u ti n s t i t u t i o n ，t or e a l i z es o c i a le q u a l i t ya n dt oc o n s t r u c tas o c i a l i s th a r m o n i o u ss o c i e t y e s p e c i a l l yt h es e c u r i t yo fl a n d l e s sp e a s a n t s o l d a g ep e n s i o n ，w h i c hi sa ne s s e n c i a lp a r to f o u rs o c i a ls e c u r i t ys y s t e m ，w i l la f f e c tt h eo v e r a l ls i t u a t i o no fo u rr e f o r m a t i o n ，a n dh a v ea d i r e c te f f e c to ne c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n ds o c i a lh a r m o n ya n d s t a b i l i t y s e l e c t i n gt h ec o n s i t i t u t i o na st h ev i t i u a la n g l e ，t h ep r e s e n tl a wo fo l d a g ep e n s i o na s t h ef o u n d a t i o n ，c i t i z e n f u n d a m e n t a lr i g h t sa st h em a i n l i n e ，t h ed a t ac o l l e c t e df o r ma n o n - t h e - s p o ti n v i s t i g a t i o na st h ee v i d e n c e ，l a n d l e s sp e a s a n t s 弱t h et a r g e to fs t u d y , t h e e s s a y i s tc a r r i e so u ts e r i e so fa n a l y s i so fs t a n d a r d i z a t i o n t h ee s s a yf i r s t l yd e t e r m i n e st h e n a t u r eo fp e a s a n t s ，l a n d l e s sp e a s a n t sa n dt h eo l d - a g e - p e n s i o nf r o ml e g a la s p e c t ，t h e n e l a b o r a t e st h ec o n s i t i t u t i o n a le v i d e n c eo fl a n d l e s sp e a s a n t s f u n d a m e n t a lr i g h t si n v o l v i n g c i t i z e n r i g h t so fe q u a l i t y ，s u b s t a n c e ，o l d - a g e - p e n s i o na n df i g h t so fp r o p e r t y , o rr a t h e r , t h e e s s a ya n a l y s e se v e r yc i t i z e n f u n d a m e n t a lr i g h t se n d o w e db yt h ec o n s i t i t u t i o nf r o m d i f f e r e n ta n g l e s i nt h es e c o n dp a r t ，t h ee s s a y i s t ，b ya n a l y z i n gt h ed a t ag o tf o r ma no n - t h e s p o t i n v e s t i g a t i o ni nxv i l l a g ei nw u h a nye c o n n m i cd e v e l o p m e n tz o n e ，e l a b o r a t e st h e p r e s e n ts t a t eo fl a n d l e s sp e a s a n t s l i v i n ga n do l d a g e s u p p o r t i n g ，a n dm a k e sad e t a l e d e x p l a n a t i o nf o rt h ec a u s eo ft h e i rl o s si nb e n e f i tf o r mt h ea n g l eo fc o n s i t i t u t i o n t h e e s s a y i s tb e l i e v e s t h a tt h em a i nc a u s e sf o rl a n d l e s s p e a s a n t sl o s si nb e n e f i ta r et h e d e f i c i e n c yo ft h e i ro l d - a g es e c u r i t y , t h el a go fs o c i a ls e c u r i t yl e g i s l a t i o na n dt h ed e f e c to f i i p f e s e n tr u l e sa n dr e g u l a t i o n so fl a n dr e q u i s i t i o na n dc o m p e n s a t i o n ，w h i c hb r i n g l a c ko f r i g h t so fe q u a l i t y , s u b s t a n c e ，s o c i a ls e c u r i t ya n df i g h t so f l a n da n dp r o p e r t yr e s p e c t l v e ly i na d d i t i o nt ot h ea n a l y s i so ft h ec a u s eo ft h el a n d l e s sp e a s a n t s l o s sm b e n e f i t , t h e e s s a y i s tp u t sf o 唧o r dh i so w n t e n t a t i v ei d e af o r mb o t hm a c o ra n dm i c r ov i s u a la n 甜e s n 锄e l v ，t os e tu pf r o ms y s t e m a t i c ，i n s t i t u t i o n a l a n dl e g a la s p e c t s ，ac o n c e r t e d a i l d e 胁i v eo l d a g e s u p p o r t i n gm e c h a n i s mg r a d u a l l y t h i sc a n b ea ni m p o r t a n tm e a s u r et o r e s p e c ta n de r s u r et h el a n d l e s sp e a s a n t s h u m a n - r i g h t s ，a n da ne m b o d i m e n t o fc a r r y l n g o l l tt h ec o n s i t i t u t i o n ，w h i c h t a i l e f f e c t i v e l y e n s u r es o c i a lh a r m o n ya n ds t a b i l i t y s p e c i f i c a l l vs p e a k i n g ，w es h o u l de x p l o r et h em e a n s f o r mt h ea s p e c to ft h ec o n s l t l t u t l o n b vw h i c ht h el a n d l e s sp e a s a n t sc a n s a f eg u a r dt h e i ri n t e r e s t sa n do b t a i nr e l i e fi nc a s et n e l r b e n e f i t sa r ed a i l a g e d a n dw es h o u l dd e f i n ed e a r l yt h ed u t ya n do b l i g a t i o ns h a e db y 擘1 0 v e m m e n t ，c o i l e c t i v e sa n di n d i v i d u a l s ，a n dt r yt oa c h i e v et h eg o a lo fd e f e n d i n g t h e l 锄d l e s sp e a s a n t s f u n d a m e n t a lr i g h t sb y c o n s t r u c t i n g s e r i e so fo l d - a g es e c u r i t y r e g u l a t i o n s k e yw o r d s ：l a n d l e s sp e a s a n t s ；o l d a g es e c u r i t y ；m e c h a n i s m i i i 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名： 弛雷日期：劲呵年j 月矽日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同意华中 师范大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位论文的全部或部分内容。 作挂名：雩艺雷导师始力学 嘲锄口严m 7 日嘲：吖吁月f 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程 ，同意将本人的 学位论文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程 中的 规定享受相关权益。回童途塞理童后澄卮! 旦主生；旦二生；旦三生发盔! 作者签名：彳茜苗 ， 日期。叶年户月琴日 他币 一 。月 卜厶 j 爷 垒 w 签 ：师期宁日 硕士学位论文 m a s t e r st he s i s 引言 “我们的时代是一个迈向权利的时代，是一个权利备受关注和尊重的时代，是 一个权利话语越来越彰显和张扬的时代。我们越来越习惯于从权利的角度来理解法 律问题，来思考和解决社会问题。”宪法作为一国的根本大法，最显著体现着这 个权利时代的要求。1 9 9 9 年的宪法修正案把依法治国写入宪法，2 0 0 4 年宪法修正 案又将建立社会保障制度和“国家尊重和保障人权 载入宪法，这些修正案为我们 走向这个权利彰显的新时代奏响了序曲。在法治与人权的大旗下，公民宪法权利的 平等保护无疑是其中最响亮的呼求。然而，由于复杂的历史和国情，这一呼求并没 有得到理想的回应，特别是关于农民宪法权利的保障问题，仍将是这个权利时代的 主旋律。因为在我们这个农村人口占多数的国度内，农民问题依然是当前的突出问 题，特别是近年来，随着城乡一体化进程的加快，工业用地和城市建设用地的需求 扩张，土地被征用的现象日趋严重。目前，中国非农建设占用耕地每年约2 5 0 万一3 0 0 万亩，如果按人均一亩地推算，意味着每年大约有2 5 0 万一3 0 0 万农民失去土地。据 人民日报披露：“目前，全国失地农民总数估计在4 0 0 0 万人左右，每年还要新 增2 0 0 多万人。 固从现有失地农民的处境看，他们既不是传统意义上的农村村民， 又无法融入城镇居民行列。很多失去土地的农民在“农民”和“市民 、“城市 和 “乡村 之间徘徊。“农民失去土地后，他当不成农民了，而领到的那点补偿金， 也当不成市民，既不是农民，又不是市民，只能是社区游民、社会流民 对于广 大农民来说，大都面临着“种田无地，就业无岗，低保无份 的“三无 境遇，失 去了土地，也就意味着失去了依靠，失去了生活的来源，失去了养老的根本，失去 了享有宪法赋予公民最基本权利的基础。在失去了赖以生存的生产资料土地之 后，随之出现了许多问题，但养老保障最为紧迫。目前，国家提出建立社会主义和 谐社会，而建立针对失地农民这一特殊主体的养老保障机制是和谐社会的重要内容 之一，也是和谐社会的实践要求。因此，如何从理论上分析失地农民养老问题相关 权利，探究失地农民权利缺失原因，规制政府行政行为，建立合理完善有效运作的 养老保障机制，是时代和国家赋予我们的重大课题，也是失地农民可持续生计的重 要保障。 o 张文娃、姚建宗：权利时代的理论景象，载法制与社会发展2 0 0 5 年第5 期。 圆半月谈：征地制度改革中怎样确保农民合法权益，h t t p ：删a g r i g o v c n j j p s t 2 0 0 8 1 1 1 1 11 7 3 2 h t m 。 高勇：失去十地的农民如何生活，载人民| 1 报2 0 0 4 年2 月2 同，第8 版。 回陈锡文：试析新阶段的农业、农村和农民问题，载宏规经济研究2 0 0 1 年第l l 期。 1 硕士学位论文 m a s t e r st he s i s 一、失地农民养老保障的宪法依据 ( 一) 相关概念的界定 1 、农民 “农民 为何意? 古汉语“农民”词最早见于战国，有身份涵义，也有职业 涵义。“古者有四民：有士民、有商民、有农民、有工民 。从此表述看，古代“农 民”代表的是一种职业关系，身份特征却没有凸现出来。而在实行改革开放的今天， 人们已经很难找到固定的、终身制的概念了，许多概念随着社会的发展和人们对整 个社会的认知程度而发生着变化。在这样的大环境下探讨“农民概念的界定本身 已没有现实意义。但是，要对我国失地农民作出科学的分析，首先必须对“农民” 的概念作一个简单的阐述。 美国社会学家艾弗里特m 罗吉斯和拉伯尔j 伯德格认为：“农民是农产 品的生产者和传统定向的乡下人，他们一般比较谦卑，大多是自给自足( 虽然并非 完全需要) ，就是说，他们生产的粮食和其他东西，大部分都是自己消费的。因此， 农民和自给自足的农业生产者是一个意思。 圆法国社会学家h 孟德拉斯认为：“农 民是相对城市限定自身的，如果没有城市就无所谓农民。 现代汉语词典对农 民的解释是：“在农村从事农业生产的劳动者。 固 长期以来，“中国农民”一直就代表着身份而非职业。不仅耕田劳作之人是“农 民 ，那些早已不种田、居住在城里过着底层生活的人，也被认为具有“农民身 份，例如最近社会上普遍关注的“农民工 。而大多数农民自己对“什么是农民” 的回答也更多地与地位而不是与职业相联系。自共和国成立以来，长期实行的“二 元结构 户籍制度成为界定农民的唯一标准。在这种社会制度控制下，“中国农民 在我国现代社会里已经从传统意义上的“从事农业生产的劳动者 演变成为简单明 了的“一切农业户口者”。 虽然，“农民 一词有别于“公民这样的正式法律专业术语，但是据学者查 证，“农民这个概念在中国宪法文本中用到四次，明确的概念和隐含的概念各两 次。“明确的概念出现在宪法序言与宪法第1 9 条，隐含的概念则是在宪法序言和宪 参见梁符春秋传。 圆 美 埃弗单特m 罗吉斯、拉们尔j 们德格著：乡村社会变迁，晓毅译，浙江人民出版社1 9 8 8 年版。 法 h 盂德拉斯著：农民的终结，李培林详，中国社会科学出版社1 9 9 1 年版。 现代汉语词典，商务印书馆2 0 0 0 年版，第3 4 5 页。 2 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 法第1 条中以“工农联盟”词组出现。这表明它足一个具有宪法意义的宪法概念。” 该学者还指出：“农民应具有这样几层含义：第一，农民是一种政治力量。第二， 农民是一种职业。第三，农民还是一种身份 可见，在宪法理论上农民是比较重 要的主体。然而，在现实中农民似乎更多地代表一种身份，因此，笔者认为，目前 需要从宪法和法律角度统一对农民概念的表述，以宪法规定的农民概念为基础思考 和制定有关农民的政策，使国家的法律和公共政策的制定统- n 宪法价值上，扩大 宪法基础。 2 、失地农民 虽然学术界关于“失地农民 的研究文章不胜枚举，但作为我国经济转型期中 的一个特有概念，“失地农民”至今仍然没有一个明确的界定。在法律上重新界定 其涵义的根本目的就在于在确保这一部分公民在利益受损时能得到最有利的法律 救济，这样可有效地保障宪法赋予公民的基本权利，维护宪法的权威。 在我国，农民是区别于城市居民的对称。按照字面理解，失地农民是指失去土 地的农民，失地农民作为一个世俗化了的概念，其真实存在的模糊性造成了含义的 不确定性。当前，有人将“失地农民 解释为：“在城市化过程中失去全部或大部 分土地的农民。”固这种观点虽然抓住了失地农民含义的三个重点，即：特征失 地；主体农民；成因城市化，但是，类似含义缺少确定性，没有规范的表 示出失地农民精确的内涵：没有涵盖失地农民失地的程度和方式的多样性；没 分清失地农民的层次性；对失地农民成因存在唯一性和必然性的认识偏差。有人 将“失地农民 解释为：“在城市化过程中，由于土地产权不清、征地法律不健全、 政府管理体制不完善等造成的主动或被动的丧失土地的“前农民和“后农民 交 叉存在的弱势和受歧视的多个群体的聚合群。 此含义虽然弥补了前一含义的模糊 性，但是并没有对“失地农民 的权利进行界定，因而也有一定的缺陷。还有人将 其定义为：“在我国现代化进程中，因为城市扩张、城镇建设、经济发展、公益事 业等而逐步失去包括林地、耕地等农业用地，并且没有得到就业安置和享受城市社 会保障体系的农村户籍人员。它仅仅从社会保障层面确定了产生“失地农民”的 原因和范围，并没有界定国家及其政府机构对“失地农民 的权益的保障，但现在 问题在于，在城乡一体化进程这一动态过程中，“失地农民究竟享有哪些权利， o 范进学：论“农民工”平等权的宪法文本分析及j e 保障，载广东商学院学报2 0 0 7 年第1 期。 郭金丰、李剑富：失地农民：一个特殊群体及j 利益保护，载农业经济2 0 0 4 年第7 期。 孙旭友、蒋传刚：失地农民的含义思考，载山东省农业管理十部学院学报2 0 0 6 年第1 期。 杜人琳：失地农民权益问题研究，广西大学硕上学位论文2 0 0 6 年，第3 贞。 3 f f 7 、 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s l s 对这些权利如何进行保障? 对这些问题的不同认识，将会直接导致在制定针对失地 农民的各项法规、政策时1 3 f j 入无谓争论的“陷阱”，从而不利于对失地农民权益的 保护。 笔者认为，在界定失地农民的概念时我们要用科学的方法进行思考，并把握以 下三项原则：第一、对农民权益的保护尽可能扩大；第二、任何差别对待都必须有 法律、行政法规上的正当理由；第三、落实法律救济原则，实现公民权利平等化。 因此，笔者将“失地农民”定义为：在特定时期，基于城市经济建设和社会发展的 需要，因失去部分或全部土地而丧失与生存相关基本权利的一类法律主体。 3 、养老保障机制 由于城乡生产力发展水平存在差异，政府养老政策存在倾斜，多年形成的二元 户籍管理制度存在影响，农村和城市均未建立起针对特定主体“农民”和“市 民 的养老保障制度。具体而言，与社会经济和社会发展紧密联系的养老保障机制 目前还不成熟，存在的问题和缺陷很多。同城市养老保障机制相比，农村的养老保 障机制问题存在更多，缺陷更大，而夹生在“农民”与“市民 之间的失地农民， 至今仍然没有一套完整的养老机制加以保障，这与我国的现代法治建设、社会经济 的发展速度、乡村社会的人权保护等都很不协调，影响着现代社会的发展进程。因 此，加强对失地农民养老保障机制的研究，既是必要的，又是紧迫的。 “社会养老保障机制是一个根本的养老保障系统，是国家、各级政府及其职能 部门通过建立制度法规而形成的养老保障体系，一般应包括养老金制度、老年福利 制度、老年服务体系、养老保险制度以及维护老年人权益的法规等。其运作特点是 由政府组织实施，以保证老年人的晚年生活有可靠的保障。留“机制”与“制度 的概念是不同的：“机制 泛指一个系统中，各元素之间的相互作用的过程和方式， 是一个动态的过程；而“制度”从广义而言，是指在一定条件下形成的政治、经济、 文化等方面的体系 ，如政治制度、经济制度、社会主义制度、资本主义制度等等， 其中也包括国家和地方的法律、法规以及任何组织内部的规章制度，如养老保障制 哪具体来说，失地农民大体分为三类：第一类是“农转t ”人员，这部分人在“农转非”的问时，以征地单位 安置就业或乡留用的形式被安排t 作；第二类足自谋职业人员，这部分人在“农转非”时没有被直接安排工 作，而是政府给p 他们一笔安置补偿费( 或称征地补偿费) 鼓励其自谋职业：第三类是“超转”人员，在“农 转非”期间这部分人的年龄已经超过劳动年龄，属于非经济活动人口，在“农转非”时政府并不为他们安排 工作，也1 i 给予他们安置补偿费。参见成得礼、蕈克用：城乡结合部( 北京市) “失地农民”劳动力供给的 影响因素研究，载经济科学2 0 0 4 年第4 期。另外，由于征地足农民失地的最土要原凶，对“被征地农 民”与“失地农民”这一组概念笔者暂f i 作区分，在本文中，失地农民也即被征地农民。 谭克俭：农村养老保障机制研究，载人u 与经济2 0 0 2 年第2 期。 参见现代汉语词典，商务印书馆1 9 9 6 年7 月修订第3 版，第1 6 2 2 页。 4 一， 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 度，它保持着一种静止形态。机制的建立一靠体制，二靠制度，机制是包含制度在 内的一系列元素相互协调、运作、制约的整体和过程。本文所探讨的“失地农民养 老保障机制”也就是通过深入研究与分析，逐步建立起以失地农民这一弱势群体为 对象的，包括失地农民宪法权利救济途径的完善，养老保障制度的构建、政府集体 及个人的责任分配等在内的一系列“元素 相互配合、有效运作的完整机制，从而 有效地保障失地农民的合法权益，保障宪法赋予公民的基本权利得以实现。 ( 二) 失地农民养老保障的宪法依据 我国宪法规定了公民的基本权利，但是，在城市化进程中，由于相关制度不完 善，农民在失去土地后，不仅失去了以土地为依托的经济利益，养老不能得到保障， 而且失去了与养老相关的包括生存权、平等权、养老保障权和土地财产权等在内一 系列宪法权利，这就要求必须以权利为主线展开剖析，以寻求从根本上解决失地农 民养老问题的宪法依据。 1 、公民的生存权 生存权作为法律概念，是公民享有生存的基本权利，是人类的本质追求，体现 着人类的价值和尊严。生存权不仅是表示人类自然意义上的权利，体现了国家和公 民之间特有的依存关系，而且也是社会价值体系的基础和精髓，为提高社会成员的 宪法意识提供了重要的现实基础。对生存权的尊重和保障不仅标志着公民基本权利 的实现程度，同时也是衡量整个社会经济发展水平和人权发展程度的重要尺度。“生 存权 作为法律概念最早由奥地利法学家安东门格尔1 8 8 6 年出版的全部劳动权 史论首次提出，他认为：“在人的所有欲望中，生存的欲望具有优先地位。社会 财富的分配应确立一个使所有人都能获得与其生存条件相适应的基本份额的一般 客观标准，社会成员根据这一标准，向国家提出为维持自己生存而必须获得的物和 劳动的优先要求的权利，这种由个人按照生存标准提出而靠国家提供物质条件保障 的权利就是生存权。”关于生存权宪法规范规定最早出现在1 9 1 9 年德国的魏玛宪 法第1 1 5 条第1 款：“经济生活的秩序，必须符合具有保障任何人之值得作为人的 生活目的的正义原则。”战后，各国都将生存权写入宪法，1 9 4 8 年世界人权宣言 第2 2 条规定“社会福利受领权”、第2 5 条保障“生存权 ，固1 9 4 6 年法国第四共和 。林来梵著：从宪法规范到规范宪法一规范宪法学的一种前言，法律i h 版社2 0 0 1 年版，第2 2 1 页。 世界人权宣苦第2 5 条第1 款规定：“人人有权享受为维持他本人和家属的健康和福利所需的生活水准包 括食物、农着、住房、医疗和必要的社会服务；在遭到失业、疾病、残疾、守寡、衰老或在其他4 i 能控制的 情况下丧失谋生能力时，有权享受保障。” 5 z 、 硕士学位论文 m a s r e r st h e s i s 国宪法前文、1 9 4 8 年意大利宪法第3 8 条，1 9 4 6 年r 本国宪法第2 5 条等都明文规 定生存权。1 9 6 6 年联合国通过的国际人权公约以及后来大多数国家签订的经 济、社会及文化权利国际公约对生存权的具体含义也做出明确规定并提出若干保 障措施。 在学界，由于认识角度的不同，学者们对“生存权 有着不同的理解。有学者 指出，“对生存权的理解目前己形成三种意义。广义的生存权，是指包括生命在内 的诸权利总称；中义的生存权，是指解决丰衣足食问题，o 即解决贫困人口的温饱问 题；而狭义的生存权，系指社会弱者的请求权，即那些不能通过自己的劳动获得稳 定生活来源而向政府提出物质请求，政府有义务来满足其请求从而保障其生存尊严 的权利。 该学者在狭义上对生存权概念的理解主要是指社会保障权，它看到了生 存权与社会保障权之间的有机联系，认为社会保障权是生存权的内容之一，但相对 于公民个体而言，生存权是树立法治理念的基础和核心，是公民取得宪法保障的基 础性前提和出发点，因此，公民要获得较好的生存和发展，政府就必须制定包括养 老在内的社会保障政策。有学者指出，“生存权的本真含义包括四个层面：生存权 的本质是使人成其为人的最基本权利；生存权具有与时俱进的品格；生存权的主体 是所有公民，义务相对人是国家；生存权的内容是最基本的生命保障权、最基本的 物质生活以及文化生活保障权。”此概念同样将社会的保障涵盖在生存权的“范围” 之内，认为生存权是公民的基本权利，是国家和政府依法予以保障的最基本的权利， 社会保障( 包括养老保障) 是生存权落实和实现的首要目标。日本对生存权研究的 集大成者大须贺明先生依据日本国宪法第2 5 条规定，指出“生存权指本国国民均 享有的请求国家积极促成健康且文化性的最低限度生活的权利，要求国家权力的积极 干预才能实现。 固准确地归纳出生存权“质的规定性最低限度的权利，并从 另一个方面阐释出生存权所要积极保护的对象国民。我国宪法规范虽未对生存 权作具体规定，但大都将其作为政治用语或法学概念在鉴别和分析。中国第一份人 权白皮书，即中国的人权状况就指出：“对于一个国家和民族来说，人权首先 是人民的生存权。没有生存权，其他一切人权均无从谈起。 “人民的温饱问题基本 解决了，人民的生存权问题也就基本解决了。 “我国现行的宪法对生存权的规定 参见许志雄、陈铭详、蔡茂寅、周志宏、蔡宗珍合著：现代宪法论，元照出版社2 0 0 0 年第2 版，第1 9 8 1 9 9 页。 参见徐显明主编：人权研究第2 卷，山东人民出版社2 0 0 2 年版，第4 页。 留龚向和、龚向田：生存权的奉真含义探析，载求索2 0 0 8 年第3 期。 锄 l j 大须馈明：生存权论，林浩译，法律出版社2 0 0 1 年版，第1 6 页。另外，口本宪法第2 5 条规定：“全 体困民都享有健康和文化的最低限度的生活的权利。国家必须在生活的一切方面为提高和增进社会福利、社 会保障以及公共+ l ! 生而努力。” 固参见中华人民共和围困务院新闻办公室：中国人权状况，中央文献；f ；版社1 9 9 1 年版，第1 页。 6 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 主要体现在第4 4 条有关退休人员的生活受国家和社会的保障和第4 5 条有关公民在 年老、疾病或丧失劳动能力的情况下有从国家和社会获得物质帮助的权利中，而且 不同于外国宪法中生存权的纲领性规定，具有具体权利的法的性质。 这意味着我 国政府在制定有关农民问题的社会政策和法律制度时，应该从农民最基本的生存利 益出发，从法律上来说，必须围绕着如何保障农民的g i 存权利，展开各项制度建设， 并且通过各种形式的立法，努力确保农民生存权的实现。 我国农民传统的生存保障包括家庭保障、自我保障和集体保障等形式，土地是 农民最重要生存保障。当农民失去土地后，生存必然遭到威胁，养老障碍成为制约 失地农民实现生存权的关键性因素。“失地农民生存权 作为我国失地农民的一项 宪法性的基本人权，要求国家必须采取相关措施、通过立法形式行使其保护职责， 尤其是建立和完善包括失地农民养老保障在内的法律制度来落实，并且社会保障法 律制度由于其内在的优越性和广泛性，必将取代传统的养老保障手段，成为我国失 地农民将来生存、发展的有效途径和基本形式。 2 、公民的平等权 平等是法律的核心意义和价值，人权的法律平等保护是从平等权这一基础权利 出发的，它既是人权平等保护的法律起点，也是人权平等保护的终点。资产阶级最 先提出“法律面前人人平等”的思想，但该原则在社会主义宪法中到了更为真实地 体现，因为人民成为了国家的主人，在社会地位上一律平等，不因种族、肤色、性 别、语言、出身、职业、宗教、政治见解、财产状况和教育程度等不同而有所差别。 关于平等权的概念，有学者认为：“平等权是指以法律为尺度去衡量任何公民 在享有权利和承担义务上都一律平等。简而言之：平等权是指公民在法律面前人人 平等的权利。此观点述及平等权存在的普遍意义和价值，它是公民应当依法享 有的基本权利。有学者认为：“公民的平等权是指所有公民根据法律规定，享有同 等的权利和承担同等的义务。 也有学者认为：“平等权是指公民在政治、经济 和社会一切领域内依法享有同其他公民同等的权利，不因任何外在差别而予以区别 对待。锄还有学者认为“所谓平等权是指公民平等的享有权利，不受任何差别对 待，要求国家给予同等保护的权利与原则。 笔者赞同第四种观点，它有如下具 体特征：( 1 ) 平等权具有特质属性。它将主观权利与客观规范紧密结合前来；( 2 ) 。林来梵著：从宪法规范到规范宪法一规范宪法学的一种前言，法律出版社2 0 0 1 年版，第2 2 1 2 2 2 页。 圆许崇德主编：中困宪法，中困人民大学版社1 9 8 9 年4 月版，第4 0 2 页。 徐娃明主编：公民权利义务通论，群众f j 版社1 9 9 1 年版，第1 4 0 页。 肖秀梧主编：中国宪法新论，中国政法人学f f 版社1 9 9 3 年版，第2 5 3 页。 胡锦光、韩人元著：中国宪法，法律 f 版社2 0 0 4 年1 1 月第1 版，第2 2 3 页。 7 硕士学位论文 m a s l e r st h e s i s 关系属性明确。从公民与公民、公民与国家的关系看，公民之间地位平等，有权要 求国家给予平等的保护，不能闪公民种族、性别、职j 阪财产状况等原因给予差别 对待，国家对保护每一个公民的平等地位负有积极义务；( 3 ) 权利与义务对等。 平等权意味着公民平等地享有牛义利，平等地履行义务，是实现基本权利的途径或手 段。 恩格斯曾指出：“一切人，或至少是一个国家的一切公民，或一个社会的一切 成员，都应当有平等的政治地位和社会地位。要从这种相对平等的原始观念中得出 国家和社会中的平等权利的结论，要使这个结论甚至能够成为某种自然而然的、不 言而喻的东西。 平等权是自近代自然法学以来一直被作为人权基础性权利而被反 复强调的。其所意指的不外是“凡为法律视为相同的人，都应当以法律所确定的方 式来对待。 圆自然法学的杰出代表洛克认为，“人类天生都是自由、平等和独立的， 如不得本人的同意，不能把任何人置于这种状态之外，使受制于另一个人的政治权 力。” 当代美国著名法学家德沃金更是强调：“政府必须不仅仅关心和尊重人民， 而且必须平等地关心和尊重人民，它千万不要根据由于某些人值得更多地关注从而 授予其更多的权利这一理由而不平等地分配利益和机会。 针对失地农民养老问题 的平等权则更是强调一种请求权，是指公民为实现自身的平等，使自己与其它人在 相等条件下能够享受同等待遇而要求国家同等保护的一种请求权。平等权在整个宪 法的基本权利体系中具有一定的超越地位，是一种基础性、原理性、原则性和概括 性的权利。因此，对失地农民来讲，请求因政府征地而带来的经济损失补偿，请求 政府建立失地农民养老保障制度、请求政府提供较多的就业机会和职业培训等是平 等权的具体体现。 3 、公民的养老保障权 目前，学界并没有专门研究养老保障权，而是将其涵盖在社会保障权中。笔 者试图从社会保障权和养老权两个角度入手对失地农民所享有的养老保障权进行 分析。 ( 1 ) 社会保障权 随着我国社会保障制度改革的探索和深入，社会保障权问题逐渐成为我国法学 界研究的一个热点问题。有的学者认为：“社会保障权，又称物质帮助权，是暂 。参见马克思恩格斯选集第3 卷，人民f j 版社1 9 9 5 版，第4 4 4 页。 母 美 e 博登海默：法理学：法律哲学j 法律方法，邓证来译，中围政法人学出版社1 9 9 9 年版，第2 8 6 页。 窜 英 洛克：政府论( 下篇) ，叶启芳、瞿菊农译，商务印务馆1 9 6 4 年版，第5 9 页。 美 罗纳德德沃金著：认真对待权利，信奋鹰、吴玉章译，中国人百科全书出版社1 9 9 8 年版，第3 5 7 页。 8 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 时或永久丧失劳动能力以及因意外事故而发生困难的社会成员享有的、由国家给予 物质帮助、以保证其基本生活的权利。哪这种观点认为物质帮助权包含在社会保障 权的范围之内，但在实际上，社会保障权比物质帮助权的内容更为丰富，两者在内 容、范围、属性等方面存在着差别，因此不能混淆。有的学者认为：“社会保障权 是一种积极权利与行政权力的竞合，从内容上看是弱势群体的积极权利；从形式上 看是国家的行政权，呈现出两者的特点。社会保障权包括多项权利，如劳动权、 物质帮助权。 圆这种观点认为社会保障权是国家或政府的权力，而非公民的权利， 因此这一观点混淆了权力和权利的内涵，将实现社会保障权的手段误作为权利本 身。也有学者认为：“社会保障权主要包括每个公民都享有维护相当的生活水准权 ( 这是社会保障权的核心) ，以及为保障这种权利的实现而使易受伤害的特定人( 例 如妇女、儿童、残疾人、失业者等) 享有受国家或社会特殊保护的权利。 这一观 点存在的缺陷就是缩小了社会保障的权利主体的范围，即将权利主体不恰当地解释 为特定群体中的人。还有学者认为：“社会保障已逐渐发展成为一项基本人权和公 民的基本权利，即社会保障权。社会保障权有两个层次，一是人权意义上的社会保 障权，另一个是公民基本权利意义上的社会保障权。从人权的角度讲，社会保障权 是人在生存、发展的过程中，因人之为人的尊严而从国家和社会获得物质帮助和其 他形式的服务，以满足其维持基本生