（宪法学与行政法学专业论文）创意产业中若干著作权问题研究.pdf

上海大学硕士学位论文 摘要 2 1 世纪是知识经济的时代，创意产业的迅速成长已成为发达国家和地区经济发 展的普遍趋势。以创新、创意为核心的创意产业的发展规模和水平，正成为衡量一 个国家和地区综合竞争力的重要标志之一。作为正在崛起的中国，如何抓住此次创 意经济的浪潮来推动社会经济的迅速发展，已成为当务之急。由于创意产业的核心 要素是“创意和智力成果”，因此该产业的健康成长必然离不开知识产权制度的保 障：一方面权利人合法权益需要通过知识产权法进行保护，另一方面合理的知识产 权保障体系也会给创意活动带来激励作用，因此，健全知识产权保护制度具有重要 的现实意义。 而如今，数字网络技术的快速发展，使人们利用作品的形式发生了深刻的改变， 用户的合理使用与保护著作权人利益之间的矛盾也日益激烈，使创意产业中的诸多 行业陷入了深深的危机之中，音乐行业便是其中受影响较大的行业之一。因此如何 在法律的框架内，重新协调著作权者和广大公众的利益，寻找一种既能有效的保护 著作权者的利益又不限制广大公众对信息的涉取，实现利益主体双赢的方法就成为 本文的写作契机和目的。 本文以著作权法学理论和数字网络技术为基础，以创意产业中的音乐行业为切 入点，结合世界各国音乐著作权方面的案例，针对创意产业音乐著作权的特殊性与 复杂性，系统地分析了著作权法律体系与授权机制存在的问题，对数字环境下如何 判定合理使用与侵权的边界提出了个人的见解，在对比分析国内外相关著作权保护 立法现状的基础上，从著作权法的社会功能入手，对完善我国创意产业著作权保护 制度提出了建议，认为我国在设定著作权制度时，应重新思考权利利用方式，充分 利用数字权利管理系统，引入补偿金制度，健全著作权集体管理组织，使著作权市 场交易变得更加容易，并建立著作权网络保护机构，使法律的权威性和网络的高效 性充分结合，使著作权执法进入一个新的领域，从而实现对创意产业的全方位保护。 本文写作的最终目的是从法律层面对我国创意产业的发展提供制度保障，以期促进 著作权制度的合理化，进而实现著作权设定的社会价值。 关键词：创意产业音乐著作权复制权数字集体管理补偿金 v 上海大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h e2 1 s tc e n t u r yi sak n o w l e d g e - b a s e de c o n o m y c r e a t i v ei n d u s t r i e sa r eg r o w i n g r a p i d l ya n dh a sb e c o m et h er e g i o n se c o n o m i cd e v e l o p m e n ti ng e a e r a lt r e n d t h es c a l e a n dl e v e li ni n n o v a t i o na n dc r e a t i v i t ya tt h ec o r eo ft h ed e v e l o p m e n to fc r e a t i v e i n d u s t r i e si s b e c o m i n go n e o ft h ei m p o r t a n ts i g n si nac o u n t r ya n dr e g i o n a l c o m p e t i t i v e n e s s 。a si so nt h er i s ei nc h i n a , h o wt os e i z et h ec u r r e n tw a v eo fe c o n o m i c c r e a t i v i t yt op r o m o t er a p i ds o c i o - e c o n o m i cd e v e l o p m e n t , h a sb e c o m e am a t t e ro f u r g e n c y a st h ec r e a t i v ei n d u s t r i e sa r e t h ec o r ee l e m e n t so f ”c r e a t i v ea n di n t e l l e c t u a l a c h i e v e m e n t s ，”t h e r e f o r e ，t h ei n d u s t r yg r o w t ho ft h eh e a l t hs y s t e mw i l li n s e p a r a b l ef r o m t h ep r o t e c t i o no fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ：w h i l er i g h t so ft h el e g i t i m a t er i g h t sa n d i n t e r e s t sn e e dt ob ep r o t e c t e db yt h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yl a w , o t h e rr e a s o n a b l e i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yp r o t e c t i o ns y s t e mw i l lb et oe n c o u r a g ec r e a t i v ea c t i v i t i e s ，t h e r e f o r e , as o u n ds y s t e mf o ri n t e l l e c t u a lp r o p e r t yp r o t e c t i o ni so f g r e a tr e a l i s t i cs i g n i f i c a n c e t o d a y , d i g i t a ln e t w o r kt e c h n o l o g yi sd e v e l o p i n gr a p i d l y , p e o p l ei nt h ef o r mo fu s e o ft h ew o r kh a su n d e r g o n eap r o f o u n dc h a n g e , c o p y r i g h ti n t e r e s t so ft h eg e n e r a lp u b l i c a n dt h ef i e r c ec o l l i s i o ns ot h a tt h ec r e a t i v ei n d u s t r i e so fm a n yi n d u s t r yf e l li n t oad e 印 c r i s i s w h i l et h em u s i ci n d u s t r yi so u eo ft h el a r g e ra f f e c t e di n d u s t r i e s s oh o wi nt h e l e g a lf r a m e w o r k , r e - c o o r d i n a t ec o p y t i g h t sa n dt h eg e n e r a lp u b l i ci n t e r e s t , f i n d i n gac a n e f f e c t i v er o a dt op r o t e c tt h ec o p y r i g h ti n t e r e s t so f t h eg e n e r a lp u b l i cw i t h o u tr e s t r i c t i o no f i n f o r m a t i o nr e l a t c dt oa d m i s s i o n , a c h i e v et h em a i ni n t e r e s to naw i n - w i ns o l u t i o nt ot h i s 船t h et u r n i n gp o i ma n dp u r p o s eo f w r i t i n g b a s e do nt h et h e o r yo fc o p y r i g h tl a wa n dd i g i t a ln e t w o r kt e c h n o l o g y ，t h ec r e a t i v e i n d u s t r i e so ft h em u s i ci n d u s t r ya saf o c a lp o i n t , w i t ht h ew o r l do fm u s i cc o p y r i g h tc a s e a g a i n s tm u s i cc o p y r i g h tc r e a t i v ei n d u s t r i e sa n dt h es p e c i a lc o m p l e x i t y , s y s t e m a t i c a l l y a n a l y z e st h em u s i cc o p y r i g h tl e g a ls y s t e ma n dt h el i c e n s i n gm e c h a n i s m ，f i g u r e st o d e t e r m i n eh o wt h ee n v i r o n m e n ta n dt h er a t i o n a lu s eo fb o r d e rv i o l a t i o n se x p r e s s e dm yp e r s o n a l o p i n i o n ，i nc o n t r a s tt ot h ea n a l y s i so ft h ed o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a lm u s i cc o p y r i g h t p r o t e c t i o nl e g i s l a t i o no nt h eb a s i so ft h es t a t u sq u o ib e l i e v ec h i n ah a ss e tt h ec o p y r i g h t s y s t e m , s h o u l dr e t h i n kt h eu s eo f r i g h t so f w a y , a n dm a k ef u l lu s eo f d i g i t a lr i g h t sm a n a g e m e n ts y s t e m t h ei n t r o d u c t i o no fc o m p e n s a t i o ns y s t e m , i m p r o v et h ec o p y r i g h tc o l l e c t i v em a n a g e m e n to r g a n i z a t i o n t oe n a b l ec o p y r i g h tw a d i n gi nt h em a r k e th a sb e c o m em o l ed i f f i c u l tc r e a t i v ei n d i 珥砸e sa n dt h e e s t a b l i s h m e n to ft h ec o p y r i g h tp r o t e c t i o nn e t w o r k , s ot h a tl e g a la u t h o r i t ya n de f f i c i e n c yo ft h e v i 上海大学硕士学位论文 n e t w o r ki s 铷l yi n t e g r a t e d ，m a k ec o p y r i g h te n f o r c e m e n ti n t oan e wf i e l d , s oa st oa c h i e v et h e a l l - r o u n dc r e a t i v e i n d u s t r y p r o t e c t i o n w r i t i n g p a p e r i s t h e u l t i m a t e a i m o f t h e l e g a la s p e c t s o f o u rc r e a t i v ei n d u s t r i e sd e v e l o p m e n tt op r o v i d es a f e g u a r d si nt h es y s t e m ，w i t hav i e wt o p r o m o t i n gt h er a t i o n a l i z a t i o no f t h ec o p y r i g h ts y s t e m , s oa st or e a l i z et h es e to f c o p y r i g h t s o c i a lv a l u e k e y w o r d ：c r e a t i v ei n d u s t r y ，m u s i c a lc o p y r i g h t ，r e p r o d u c t i o n 黜g h t s ，d i g i t a l c o l l e c t i v em a n a g e m e n t ，c o m p e n s a t i o n i 上海大学硕士学位论文 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。除 了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发表或撰 写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：垄壅堑二日期：塑z ：亟! ! z 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借i ) i ；学校可以公 布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名：、主挞鍪= 导师签名：i 至丛日期：坦：垒：! 7 上海大学硕士学位论文 第一章创意产业与音乐著作权 1 1 创意产业概述 1 1 1 创意产业的概念与特点 近年来，文化创意的经济价值日益凸显。比如：外国人根据郑和下西洋的历史， 写出了 1 4 2 1 ：中国发现世界，赚了1 3 亿英镑；日、韩将三国演义改编成电 子游戏返销中国，大赚了一笔；欧美大片震荡着中国的票房，日本动画顺走了中国 人不少钞票，韩国室内剧攫走了中国妇女的眼球。 外国人在中国“文化领土”上跑马占荒，让我们有了现代经济学方面的思考： 地理因素已死，文化产业的“拉力赛”不存在国界。其首轮比赛已告结束：美国人 一骑绝尘，欧洲人望其项背，日韩再随其后。全世界创意经济每天创造的产值达2 2 0 亿美元，并以年均5 的速度递增。圆正是看到了该经济的巨大价值，学者们提出了 一个新的名词吨4 意产业。 “创意产业”( c r e a t i v ei n d u s t r y ) 也被称为“创造性产业”或“创意经济”。 1 9 9 8 年，英国创意产业特别工作组首次对创意产业进行了定义，将创意产业界定为 “源自个人创意、技巧及才华，通过知识产权的开发和运用，具有创造财富和就业 潜力的行业”。根据这个定义，英国将广告、建筑设计、艺术品与文物交易、工艺 品制作、时尚设计、时装设计、电影及影像制作、互动休闲软件、音乐制作、表演 艺术、出版业、软件开发、电视广播1 3 个行业确认为创意产业。 正是看到了创意产业对经济的巨大贡献，欧洲、美洲和亚洲的一些国家已经 开始了对这一产业的调查研究，在其发布的报告和研究成果中对创意部门和创意产 业也提出了许多新观点，一些经济学家更力图建立一门新的创意产业文化经济学。 比如美国文化经济理论家凯夫斯( c a v e s ) 就对创意产业给出了以下定义：创意产业提 供给我们宽泛地与文化、艺术或仅仅是娱乐价值相联系的产品和服务。它们包括书 刊出版，视觉艺术( 绘画与雕刻) ，表演艺术( 戏剧，歌剧，音乐会，舞蹈) ，录音制品， 电影电视，甚至时尚、玩具和游戏。 另一位英国经济学家霍金斯在创意经济( t h e c r e a t i v e e c o n o m y ) - - 书中，把 创意产业界定为其产品都在知识产权法的保护范围内的经济部门。他认为知识产权 。齐鲁：文化创意阶层迅速兴起，载中华文化信息网，2 0 0 6 年1 2 月2 8 日。 o 佚名：搜经济g o o g l e 品牌是如何崛起的，载h t t p ：w w w z s z 8 c o r n a r t i c l e a r t i c l e l 6 1 h t a d ，2 0 0 7 年3 月 1 9 日。 o 金元浦：当代文化创意产业的崛起，载h t t p ：w w w c u l i n d u s t r i 器c o m n c w s d i 叫a y n c w s l a s p ? i d = 1 2 1 4 ，2 0 0 4 年1 月1 9 日。 o 金元浦；作为创意文化产业的艺术，载中国传媒大学创意研究网，2 0 0 5 年5 月1 3 日 1 上海大学硕士学位论文 有四大类：专利、版权、商标和设计。每一类都有自己的法律实体和管理机构，每 种法律的保护力量粗略地与上述所列顺序相对应。霍金斯认为，知识产权法的每一 形式都有庞大的工业与之相应，加在一起“这四种工业就组成了创造性产业和创造 性经济”。在这个定义上，创意产业组成了资本主义经济中非常庞大的部门。正如 霍金斯所说，“拥有主意的人开始变得比使用机器的人能量更大，在很多情况下， 甚至胜于那些拥有机器的人。”霍金斯为创意经济所下的定义有不少优点。它为 确定一种给出的活动是否属于创造性部门提供了一种有效而又一致的方式：即该部 门创造的产品是否属于知识产权法保护的范围。创意产业依赖于知识产权的国家强 力保护体系。通过界定创意部门，霍金斯避开了该职业的性质是否有创造性这一潜 在难题。对霍金斯来说，“印刷书籍和摆放舞台布景的人与作者、舞台上的表演者 一样都只不过是创造性经济的一部分”霍金斯的定义将不同种类的创造性在同一个 题目下放在了一起。o 实际上，几乎所有的产业都需要创造性，那为什么还要提出创意产业呢? 在一 些传统的行业或领域中，创造性只是一种附属品而不具有产品的核心地位。而按照 后标准化时代的创意理念，创意或创造性成了特指的市场趋向的产业方式的核心。 也就是说，第二产业制造业卖产品、卖机器，创意产业卖设计，卖理念，卖精神， 卖心理享受，卖增值服务。这样，创意就成了当代产业结构中的一种特殊的设置， 它决定了产业的性质，并由此决定了产业的管理与操作。 对创意产业有了一个基本的了解之后，那么这个产业有什么特点呢? 笔者认 为，创意产业的基本经济特点可以从以下几方面来探索： 一、创意产业以智力资本为生产要素 任何一种产业均有其主要的生产要素，包括土地、资金、劳动力等。传统制造 业的发展需要厂房、生产设备与设施、大量的劳动力；而服务业同样以服务的空间、 劳动力为主要生产要素；创意产业与之不同，创意产业与制造业、加工业及某些传 统产业相比，不需要占据更多的土地空间、但需要更多的研发投入，它以知识密集、 智力密集为特点，投入的物质和人数相对有限，但其产出效益高。智力资本是这一 产业的主要投资。 二、创意应用于这一产业链条的各个阶段 当代创意产业的蓬勃发展，使得创意产品成了买方市场，而眼球和注意力则成 了卖方市场，成了稀缺商品。创意产业的产品最忌讳沿袭陈规俗套，它在总体上必 须凸现产品独具的特色，才能“击中”人心，在市场上获得超值的效益。 。金元浦；当代文化创意产业的崛起，载h t t p ：w w w c u l i n d u s t r i e s c o m n e w s d i s p l a y n e w s i a , s p ? i d = 1 2 1 4 ，2 0 0 4 年1 月1 9 日。 。金元浦：文化创意产业相关概念研究 ，载h t t p ：w , v w c u l i n d m t r i e s c o m n e w s d i s p l a y n e w s l a s p t i d = 1 2 1 0 ，2 0 0 6 年1 月1 9 日。 。金元浦：当代文化创意产业的崛起，载w w w m 耻伽m ，2 0 0 5 年8 月1 8 日。 2 上海大学硕士学位论文 创意产业的精神性、流动性、易逝性性质决定了创意产业的根本特点：创意为 王。尽管创意产业的组织结构与交易过程十分复杂，但其核心仍然是创意。创造性 是创意产业的生命线。当代消费社会，大众流行文化遵循时尚化浪潮化的运行方式， 使得文化产品的新颖性、短时性和强烈的空间( 视觉) 特征空前凸现出来。创意产 业所包含的广告、建筑设计和文物交易、工艺品制作、时尚设计、时装设计、电影、 互动休闲软件、音乐制作、表演艺术、出版、软件、电视广播、游戏与网络游戏、 以及动漫、d v 、f l a s h 、短信、手机视频等无不强烈地依凭新的创意，新的设计。 0 创意产业的文化性，精神性、流动性、易逝性，表明了创意产业必然超越过去 时代的产业水平和产业模式，而在一个更高的层次上展开。它既要求创意产业建立 在现代企业制度的构架之上，又具有自身对文化承传、精神创造、意境营构和可遇 不可求的艺术天才及其灵感的追求。 三、创意产业的结果是知识产权 传统制造业的成果是实体成果。而创意产业的产品与之不同，其权利非物权而 是知识产权。一个创意，只有通过知识产权的开发和运用，才会具有生命力和生产 力，才能为产权人带来丰富的收益。通过知识产权的保护，使创意人的智力创作成 果得到承认和肯定，激发其创作热情和信心，从而使创意产品和服务得以源源不断 的生产、交换和消费。因此，创意产业凝结着知识产权，而完善的知识产权保障体 系又是创意产业发展的必要环境条件。 总之，创意产业是全球化条件下，以消费时代人们的精神文化娱乐需求为基础， 以高科技技术手段为支撑，以网络等新传播方式为主导的，以文化艺术与经济的全 面结合为自身特征的跨国跨行业跨部门跨领域重组或创建的新型产业集群。 它是 以创意为核心，向大众提供文化、艺术、精神、心理、娱乐产品的新兴产业。它改 变了过去时代的产业发展的静态平衡，而趋向于一种发展的动态的平衡。回 1 1 2 创意产业在经济发展中的地位 目前，世界上许多国家和地区已将创意产业作为核心产业，对其进行研究和规 划，创意产业之所以承载着众多国家和地区的经济腾飞，就是因为其在经济之中处 于举足轻重的地位。 o 金元浦：文化创意产业的性质与基本特点 载h t t p ：w w w c u l i n d u s t d e s c o m n c w s d i s p l a y n e w s i a s p ? i d o l 2 1 3 ，2 0 0 6 年1 月9 日。 。金元浦：当代文化创意产业的崛起，载h t t p ：w w w c u l i n d u s t r i e s c 0 耐n 酬d i 耐a y n 斟v s l a s p ? i d = 1 2 1 4 ，2 0 0 4 年1 月1 9 日。 o 参见创意产业的高端起步，载中国艺术设计联盟， h t t p ：w w w a r t i n 9 3 6 5 c o m v i s i o n d i s c o m s e ，2 0 0 6 - 0 8 1 3 c o n t e n t 1 1 5 5 4 7 5 4 9 4 d 1 3 2 6 8 5 h u n l ，2 0 0 6 年8 月1 3 日。 o 蒲公英：谈传统乡土文化的发展与文化创意产业 载h t t p ：w w w m y u n i v s c o m a r t i c l e d o ? m e t h o d = t i c k e t & i d = 1 0 0 4 1 ，2 0 0 6 年9 月2 0 日。 3 上海大学硕士学位论文 根据英国文化媒体体育部2 0 0 1 年发表的创意产业专题报告( c r e a t i v ei n d u s t r y m a p p i n gd o c u m e n t ) ，当年英国创意产业的产值约为1 ，1 2 5 亿英磅，占g d p 的5 ， 已超过任何制造业对g d p 的贡献；1 9 9 7 至2 0 0 1 年，创意产业以年均8 的速度增 长。2 0 0 1 年，创意产业占总增加值( g v a ) 的8 2 。创意产业出口方面，英国2 0 0 1 年的出口值高达1 0 3 亿英磅，且在1 9 9 7 2 0 0 1 年间每年约有1 5 的高成长率，而 同期英国所有产业的出口成长率平均只有4 。2 0 0 2 年，英创意产业增加值达8 0 9 亿英镑。回十年来英国整体经济增长7 0 ，而创意产业增长9 3 ，显示了英国经济 从制造型向创意服务型的转变。圆2 0 0 2 年，创意产业行业内约有1 2 2 ，0 0 0 家公司在 “部际商业注册机构”注册，到2 0 0 2 年6 月，创意产业雇佣总人数为1 9 0 万，其后继 续增长，成为该国雇用就业人口的第一大产业。屹0 0 3 年，英国首相战略小组指出， 用就业和产出衡量，伦敦创意产业对经济发展的重要性已经超过了金融业。一年中 伦敦的境内外游客在艺术文化方面的花费超过了6 0 亿英镑。政府对创意产业采取 了税收优惠等政策性扶持。创意产业成功推动了英国出口，有效地抵补了货物贸易 逆差。 而创意产业对美国经济也同样起着重要的作用，美国国际知识产权联盟( ii p a ) 在美国经济中的版权产业：2 0 0 4 年报告中，估算了版权产业从2 0 0 2 年 起对美国经济的贡献，论证了其将继续对美国经济产生积极影响。该报告显示，核 心版权产业2 0 0 2 年的产业增加值达到了6 2 6 2 亿，占g d p 的6 。同年，整个版权 产业的增值达到1 2 ，5 4 0 亿，占美国经济的1 2 。2 0 0 2 年核心版权产业的从业人口 达5 4 8 万人，占美国总就业总人口的4 ，而整个版权产业的从业人口达到1 1 4 7 万 人，占全美总就业人口的8 4 1 。这接近美国整个医疗和社会救济部门的就业水平， 与整个美国制造业的就业水平相当。2 0 0 2 年，美国版权产业的出口达8 9 2 6 亿美元， 领先与其他主要的产业部门：如化学及相关产品，食品和活动物，机动车辆及其零 部件，飞机及相关设备等部门。 同时创意产业在世界上其它国家的经济中也扮演着越来越重要的角色，2 0 0 5 年 韩i 雪仅创意产业中的游戏行业市场规模就达到4 3 亿美元。其中网络游戏已经成为 游戏市场的主导，占整个市场的6 2 。手机游戏持续快速发展，增长率达到4 5 ； 2 0 0 2 年新加坡创意产业增加值占g d p 的2 8 一3 2 ，而我国香港地区2 0 0 1 年创意 产业的增加值为4 6 1 o l 亿港币，占g d p 的比重为3 8 ，从事创意产业的就业人员 比例达到5 3 。 。参见英国文化、媒体与体育部：( c r e a t i v e l n d u s t r i 嚣m a p p i n g d o c u m e n t t i n , 2 l o 郑友林：创意经济救了英国? ，载价值中国同，2 0 0 6 年6 月2 0 日。 o 资料来源于上海创意产业中心：什么是创意产业。 。相关数据来源于北京国际城市发展研究院中国领导决策信息系统数据库，w w w c c g o v o r g 册，转引自上海 金融报2 0 0 5 年1 2 月1 3 日。 9b ys t e p h e s i w e ke c o n o m i s t sm c o p o r a t e d ：t c o p y r i g h t n d u 幽j n t h eu s e c o n o m y ：t h e2 0 0 4r e p o r t 。 o 资料来源于北京国际城市发展研究院数据中心。 4 上海大学硕士学位论文 近年来，我国创意产业也有很大发展，尤其是香港、台湾地区，创意产业正在 以前所未有的速度迅速崛起。上海、深圳、成都、北京等地积极推动创意产业的发 展，正在建立一批具有开创意义的创意产业基地。上海是我国创意产业发展最为迅 速的地区，据统计，目前上海市文化创意产业产值已经占到全市g d p 的7 5 。2 0 0 5 年4 月2 8 日，上海市首批1 8 家“创意产业集聚区”由市经委正式授牌，近3 0 个 国家和地区的4 0 0 多家各类设计创意企业入驻在这些园区内，集聚了1 万多名创意 人才，为上海开创了一个新型的充满无穷潜力的新产业。国 同时各地政府也积极组织各方力量对创意产业进行研究，明确创意产业的相关 概念和产业分类，力求更好的促进创意产业的发展。 1 1 3 创意产业的内容和分类 从上文可知，英国作为最早提倡创意产业的国家，其将创意产业分为1 3 个行 业：广告、建筑艺术、艺术品与文物交易、工艺品制作、时尚设计、时装设计、电 影及影像制作、互动休闲软件、音乐制作、表演艺术、出版业、软件开发、电视广 播。 根据a m e r i c a n s f o r t h e a r t s 公布的美国创意产业报告中，美国将创意产业分为6 类：文化艺术、音乐唱片、出版业、影视业、传媒业、网络服务业。o 新加坡将创意产业分为3 大类1 3 个行业。第l 类是艺术与文化包括摄影、表 演及视觉艺术、艺术品与古董买卖、手工艺品；第2 类是设计包括软件设计、广告 设计、建筑设计、室内设计、平面产品及服装设计；第3 类是媒体包括出版、广播、 数字媒体、电影。 我国台湾，称其为文化创意产业，也分为1 3 个行业：视觉艺术业、音乐与表 演艺术业、文化展演设施业、工艺业、电影业、广播电视业、出版业、广告业、设 计业、数字休闲娱乐业、设计品牌时尚业、建筑设计业、创意生活业。回 2 0 0 6 年1 2 月1 3 日北京市统计局、国家统计局北京调查总队首次发布了北京 市文化创意产业分类标准。在这一标准中对文化创意产业进行了明确定义：以创 作、创造、创新为根本手段，以文化内容和创意成果为核心价值，以知识产权实现 或消费为交易特征，为社会公众提供文化体验的具有内在联系的行业集群。 北 京市文化创意产业分类标准依据国民经济行业分类，并根据文化创意活动的特点， o 参见新华网新闻：文化创意产业在我国的发展现状。 o 资料来源于北京国际城市发展研究院提供的美国创意产业的界定。 o 朱湘远；文化创意产业的兴起与分类，北京中国传媒大学文化创意产业发展研究中心。 o 台湾“经济部”文化创意产业推动小组：( 2 0 0 4 年台湾文化创意产业年报，2 0 0 5 年6 月。 o2 0 0 6 年1 2 月1 3 日，北京市统计局，国家统计局北京调查总队联合召开新闻发布会，公布了北京市文化创 意产业分类标准，在此次新闻发布会上，北京市统计局副局长、新闻发言人于秀琴介绍说，文化创意产业 是指以创作、创造、创新为根本手段，以文化内容和创意成果为核心价值，以知识产权实现或消费为交易特 征，为社会公众提供文化体验的具有内在联系的行业集群。 5 上海大学硕士学位论文 对相关类别进行了重新组合。标准将国民经济行业分类中的8 2 个行业小类和6 个行业中类纳入北京市文化创意产业范围，将文化创意产业分为：文化艺术，新闻 出版，广播、电视、电影，软件、网络及计算机服务，广告会展，艺术品交易，设 计服务，旅游、休闲娱乐，其他辅助服务9 个大类。o 上海市则根据产业的共同特征考虑分类范畴，并根据其与创意的相关程度，结 合上海经济发展的现状及产业发展的实践，确定了上海市创意产业五大类重点发展 行业：研发设计创意、建筑设计创意、文化艺术创意、时尚消费创意、咨询策划创 意。： 以上分类的各种具体行业基本相同，有些只是称谓不同，有些是将一个行业分 成两个行业。但应当明确，所有属于文化创意产业的行业，有两个必须的条件，缺 一不可：一是同文化相关的创意，二是要能形成知识产权的科技行业。虽有发明创 造能形成知识产权，但同文化无直接关系，不能称文化创意产业；虽属文化产业范 畴，但不具有知识产权的，如图书发行、电影放映、休闲健身娱乐活动、网吧等等， 也不能划为文化创意产业。 因此，我们将目前公认的文化创意产业的分类，同我国文化产业分类目录相比 较，就发现许多是被涵盖的。如书刊出版和版权服务、音像制品出版、电子出版物 出版、广播电视、电影制作、文艺创作与表演、网络文化服务、艺术品及收藏品拍 卖、广告业、工艺美术品制造等。但另一方面，也有不少在目录中没有涉及，或不 明细，如涉及到文化的设计行业( 建筑的外形设计及室内设计、时装设计、工业设 计等) 。这些是文化创意产业的重要内容，但在文化产业分类目录中就没有涉及。 还有些新兴的行业，如动漫制作、网络休闲互动、游戏软件、品牌创意、时尚生活 艺术等，在原有目录中更未提到。 因此，随着文化创意产业的兴起与发展，统计部门应组织力量进行调研，一方 面要对原有文化产业分类目录进行补充与调整，一方面可以着手准备，编制我国的 文化创意产业分类目录。这对规范文化创意产业的口径与范围，促进这个新兴产业 的健康发展，起到基础性作用。 1 1 4 创意产业与著作权保护 创意产业不同于传统的生产制造与商业贸易产业，创意产业适用于那些将无 形、文化性的内容的创造、生产与商品化结合起来的产业，这些内容采用的产品或 服务的形式，典型地受到知识产权法的保护。知识产权制度中对创意产业保护相 对比较广的即为著作权法，其创意产业的著作权保护主要体现在以下三方面： 。文化创意产业有了分类标准8 0 多行业被纳入，摘自北京青年报，2 0 0 6 年1 2 月1 4 日 。上海创意产业分类与国外分类差异及原因分析 载h t l p ：w - , v w a r t i n 9 3 6 5 c o r n m e d i a c r e a t i v e 2 0 0 6 - 0 8 - 1 3 1 1 5 5 4 7 1 3 4 3 d 1 3 2 6 4 0 h u n l - 2 0 0 6 年8 月1 3 日 6 上海大学硕士学位论文 首先，创意产业中涉及的所有具有文学艺术科学属性的作品一经创作产生，就 受著作权法的保护。包括文字作品( 小说、论文、诗歌，散文、影视文学剧本和游戏 文学脚本等) 、音乐作品( 歌曲、交响乐等，包括歌词和曲谱部分) 、戏剧作品( 话剧、 歌剧、地方戏等) 、曲艺作品( 相声、快板、大鼓、评书等) 、舞蹈作品、杂技艺术作 品( 杂技、魔术、马戏等) 、美术作品( 各种绘画、书法、雕塑、卡通造型、艺术品设 计等) 、建筑作品、摄影作品、影视作品、图形作品、模型作品和计算机软件等。这 些作品形式均是我国著作权法保护的对象，因此创意产业的第一个环节即生产环节 便受著作权法的保护。 其次，创意产业中涉及的交易方式均受著作权法的保护。一件创意产品产生之 后，只有将其投入流通领域才会产生价值财富，我国著作权法规定著作权人享 有以各种方式使用作品或许可他人使用作品或转让并获得报酬的权利。具体形式有 复制、发行、出租、展览、表演、放映、广播、信息网络传播和摄制、改编、翻译、 汇编等形式。 再次，创意产业在流通环节同样受邻接权的保护。所谓邻接权是指对在传播作 品中付出创造性劳动的活动给予确认，它是与著作权有关的权利。主要包括：录音 制作者对录音制品、录像制作者对录像制品、表演者对其表演以及广播电台、电视 台对其播放的广播电视节目分别享有的专有权利，如复制发行、信息网络传播和转 播等权利。 最后，由于创意产业的特殊产业性质，商家们可以把创意产品的衍生品再次投 入市场，进行产业化运作，比如将电影改编成动画片，或做成卡通形象玩具，这些 都是创意产业带来的附加值，更是产业良性发展的重要环节，在这一环节中，同样 也会受到著作权法的保护。 由此可见，创意产业的任何一个发展环节，均与著作权有着非常密切的联系， 创意产业的核心就是围绕著作权进行交易，因此从知识产权的角度来说，创意产业 是以著作权为基础衍生发展而形成的产业，著作作权法的保护对整个产业而言非常 重要。而随着数字时代的到来，我们拥有了更多丰富多彩的资讯和前所未有的便捷， 同时很多传统的模式也受到了颠覆。数字化技术将声音、文字、图像等所有信息以 数字0 和1 表示，并可以通过互联网方便快捷地传送到世界每一个角落，使得信息 传播和利用的形态发生了巨大变化。相对于信息利用者因此而获得的丰富信息和便 捷而言，信息内容所有者和相关发行人的权益受到了前所未有的冲击。数字作品的 复制边际成本几乎为零，因此盗版猖獗，侵权现象十分严重，这给创意产业的发展 带来了极大的阻碍，而这些阻碍在创意产业中的音乐行业犹为突出。音乐可以快速 廉价地通过个人计算机和网络进行录音、传输以及销售作更广泛的利用，并不需要 大型经济实体的支持才能产生音乐本身，这样彻底颠覆了以拥有录音实体产品的唱 7 上海大学硕士学位论文 片公司为主体的音乐行业。现在的音乐行业面临着重重危机，如盗版、m p 3 以及其 他网络音乐的快速传播、其他娱乐形式以及音乐传播方式的兴起等等，都给音乐著 作权的保护带来一系列问题。所以只有更好的解决音乐行业中存在的问题，才能促 进该行业更好的发展，带动整个创意产业更良性的运转。 1 2 音乐著作权的内容及其历史复杂性 1 2 1 音乐著作权的内容 音乐作品包括配词或未配词的乐曲。本论文中音乐作品的定义参照阮弘对音 乐作品的表述 ：音乐产品是音乐这种艺术品种进行社会传播的媒介物质化，是精 神劳动的物质化和价值化，即音乐与音乐载体的综合，且参与市场交换的劳动产品。 阮弘将音乐产品分为两种形式：其一为物质产品的形式，如乐谱集册、c d 唱片等； 其二为服务形式，如在酒吧、宾馆等场所中的音乐演奏和音乐厅、大剧院中各种营 业性的音乐演出活动。 随着技术演进，音乐作品的形式出现了多样化，数字化和网络化的趋势。传统 的磁带、c d 产品越来越多的被数字化的音乐所取代，随着r a p 3 格式的出现，数 字音乐在世界范围内迅速普及，大量出现在互联网、个人电脑硬盘和便携式数字音 乐播放器中。同时，随着无线网络和移动电话的快速普及，创意产业也出现了新的 产业模式组合，像手机铃声、。彩铃”等无线音乐也迅速成为数字音乐的一种重要 形式，并且成为正版音乐收入的主要来源。 总的来说，音乐作品具体表现形式主要有：1 唱片音乐，包括磁带、c d 、d v d 等，以传统存储介质为载体，有物质形式。2 媒体型音乐，传统媒体音乐包括电 视音乐、电影音乐、广播音乐。随着宽带网络和手机无线网络两种新媒体的迅速普 及，出现了两种新的媒体音乐，即在线音乐( 或称为网络音乐) 、无线音乐( 或称 为手机音乐、移动音乐) ；它们主要变现为数字信号的形式，以各种媒体为载体， 没有物质形式。3 音乐演奏和演出，如演奏会、演唱会等，表现为服务形式。 现有的著作权法律体系除了授予音乐著作权所有者与其他类型作品著作权所 有者一样的精神权利 外，还授予了以下各种经济权利： 1 复制权。任何人都无权录制或出版音乐作品，也不能在任何载体中使用或 进行拷贝，除非得到此音乐作品著作权拥有者的许可。 2 发行权。音乐作品的作者拥有以出售或者赠与的方式向公众提供作品原件 。伯尔尼保护文学和艺术作品公约( 1 9 7 1 年修订1 第二条第1 款。 。阮弘：谈音乐商品化在现阶段中国社会的运作，载人民音乐，人民出版杜2 0 0 3 年第1 期，第5 6 - 5 8 页。 。伯尔尼保护文学和艺术作品公约( 1 9 7 1 年修订) 第六条之二第1 款规定：精神权利不受作者经济权利的影 响，甚至在经济权利转让之后，作者仍保有要求其作品作者身份的权利，并有权反对对其作品的任何有损其声 誉的歪曲，割裂或其他更改，或其他损害行为。 8 上海大学硕士学位论文 或者复印件的权利。这与唱片商发行音乐制品不同，是属于作者的民事权利，没有 作者的授权，唱片商也无权制作发行唱片。 3 公开表演权。音乐作品的作者、音乐作品的表演者( 如歌手) 及录制该作品的 录音制品制作发行者享有以下专有权：( 1 ) 授权公开表演和演奏其作品，包括用各种 手段和方式公开表演和演奏；( 2 ) 授权用各种手段公开播送其作品的表演和演奏。对 于一首音乐作品来说，“公开表演”是指在任何类型的公共场所播放并能听到音乐 作品，比如电台、电视、餐厅、游乐场、超市、电梯、电话、手机等，表演的形式 可以是现场演出或者通过载体进行播放等。 4 音乐作品在互联网等电子载体上的公开传播的权利。这是在最近几年中发 生在音乐产业中的巨大变化。美国及西方各国都己立法限制在互联网上对享有著作 权法保护的音乐作品进行非法传播和下载收听。同时规定只有音乐作品著作权的拥 有者有权使用这项专有权。 1 2 2 音乐著作权的历史复杂性 音乐著作权是在著作权法律体系中的最为错综复杂的领域之一。其复杂性归因 于音乐行业的发展历史和针对这种发展而逐步增加的法律法规。美国版权法对于音 乐著作权保护的历次修订可以充分说明这一点。由于美国唱片业十分发达，版权法 也相对健全，因此下面以美国为例阐述音乐著作权保护的历史复杂性。一 一、最初的权利 1 7 9 0 年美国第一部版权法里面并没有保护音乐作品，只有文字作品受到保护， 1 8 3 1 年美国国会第一次大幅度修改了版权法