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公司终止阶段债权人利益保护研究 民商法学专业 研究生：颜明聪 指导教师：吕彦 副教授 【内容摘要】：激烈的市场竞争及其他因素导致部分公司被淘汰。公司债权人利 益如何在公司退出过程中得到公正的对待和充分有效的保护，是事关公司能否 健康运行，事关经济与社会利益能否得到全面兼顾的重大事情。但是，由于我 国市场经济体制未完全形成，公司法也f 处于逐渐完善之中，公司终止制度 对债权人利益的保护还有待进一步完善。本文主要采用理论与实践相结合方法， 兼采比较研究方法，力图从公司债权人利益保护的角度对公司终止制度作一定 的探索。全文除引言及结语外，正文共分四部分： 第一部分，公司债权人保护基础理论。笔者认为公司债权人保护是公司制 度变迁的必然结果，是有限责任制度发展的必然产物，公司社会责任理论和相 关利益人理论是其直接理论依据；认为加强公司债权人保护，是债权人在公司 地位的必然要求，是减小或避免股东道德风险的客观要求，是克服有限责任制 度弊端的现实需要等：认为加强公司债权人保护，有助于维护社会经济秩序， 促进交易，有利于保护和鼓励投资，创造社会财富；有利于公司治理结构的完 善和公司健康发展等。 第二部分，公司终止理论基本问题探析。首先，笔者分析了公司终止的本 质，即是公司登记行政主管机关对其法人资格的否定，也是公司股东为设立公 司而签订合同的民事行为的终止。其次，笔者对与公司终止相关的概念如公司 解散、公司注销登记、公司责令关闭等进行了区分。再次，笔者分析了我国公 司终止法律制度对公司债权人保护的缺陷，认为公司终止法律内涵不明是造成 当前理论与实践混乱的根源之一，是导致公司债权人在该阶段不能得到有效保 护的主要原因。最后，笔者提出了从总体上完善公司终止制度的建议，即在立 法上应系统归纳公司终止的途径，包括民事、行政和司法途径：完善终止程序 规定，包括程序的启动、展开和终结，并明确公司终止的最终标志公司核 准注销。 第三部分，公司解散时债权人的保护。公司解散是实现公司终止的重要渠 道，笔者针对我国法律现状，分析了其缺陷，并指出由此而导致对公司债权人 利益的严重不利影响，如因主管机关多头管理而债权人利益得不到及时保护， 因解散法律后果不确定导致公司及有关机构或人员恶意侵害债权人利益，因制 度不健全导致债权人的知情权，参与权得不到保证等。在此基础上，笔者对我 国公司解散制度的完善进行探讨，提出应在立法中明确公司强制解散制度的原 因，规范强制解散的实施权限；主张明确吊销营业执照行为之法律性质，认为 其只是公司强制解散的一种形式；笔者也主张借鉴他国立法之技术，确立公司 解散登记制度等。 第四部分，公司清算时债权人的保护。公司清算制度是保护债权人利益的 最后一道屏障，可以使债权人获得最后受偿机会，是克服有限责任弊端的有力 手段，是对交易的终极维护，是在公司实践中通过形式公平达到实质公平的有 效途径。我国公司清算制度对债权人保护的缺陷主要有：缺乏债权人参与的有 效参与，缺乏债权人利益的有效救济机制。笔者认为应从通过明确法定清算义 务主体，强化义务主体组织清算的责任和确立清算公示制度来进一步完善法定 清算制度；可借鉴他国经验增设特别清算制度；应通过完善公司清算人制度， 使清算机构和清算人能够切实履行清算职责，保护债权人利益：引入法人人格 否认制度和完善公司清算责任机制，为债权人利益保护提供有效救济途径：确 立知名债权人应得财产提存制度和公司清算期限制度等。 【关键词】：债权人保护公司终止公司解散公司清算 t h er e s e a r c ho nt h ep r o t e c t i n gt oc r e d i t o r s i nt h es t a g eo ft h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o n s p e c i a lf i e l do fs t u d y ：s c i e n c eo f c i v i la n d c o m m e r c i a ll a w g r a d u a t es t u d e n t ：y a nm i n g c o n g t u t o r ：l uy a hv i c ep r o f e s s o r a b s t r a c t ：m a n yc o m p a n i e sw i l lr e t i r ef r o mm a r k e tb e c a u s eo fi n t e n s ec o m p e t i t i o n a n do t h e rf a c t o r s h o wi st h ei n t e r e s to fc r e d i t o r sp r o t e c t e de f f e c t i v e l ya n de n o u g hi s v e r yi m p o r t a n tt ot h ed e v e l o p m e n to fc o m p a n ya n de c o n o m ya n ds o c i a l b u t b e c a u s et h em a r k e ts y s t e mi sn o tf o r m e dc o m p l e t e l yi nc h i n a ，a n dt h ec o r p o r a t i o n l a wi sn o tp e r f e c t ，t h ep r o t e c t i o nt ot h ec r e d i t o r si sn o te n o u g ha n de f f e c t i v e ，t h e r e a r em a n yd e f e c t si nl a wh e r e ，a u t h o rw i l ld i s c u s sa n dr e s e a r c ht h i sp r o b l e mt h r o u g h w a y so ft h ec o m p a r i n ga n di n t e g r a t i n g t h et h e s i si n c l u d e sf o u rs e c t i o n se x c e p tf o r f o r e w o r da n dc o n c l u d i n gr e m a r k s ： 1 、t h eb a s i ct h e o r yo ft h ep r o t e c t i o nt ot h ec r e d i t o r so fc o r p o r a t i o na u t h o r t h i n k st h a ti ti sn e c e s s a r yt h a tt h ei d e ao fp r o t e c t i o nt ot h ec o r p o r a t i o n sc r e d i t o r s c o m ei n t ob e i n gw h e nt h ec o r p o r a t i o ni n s t i t u t i o nh a sc h a n g e da n dt h el i m i t e d r e s p o n s i b i l i t ys y s t e mh a sb e e nd e v e l o p e d ，a n di t i ss t e mf r o mt h et h e o r yo f t h es o c i a l r e s p o n s i b i l i t yo ft h ec o r p o r a t i o na n dt h es u b j e c tl i n k i n gw i mc o r p o r a t i o n sb e n e f i t d i r e c t l ya u t h o rt h i n k st h a te n f o r c i n gt h ep r o t e c t i n gi si n e v i t a b l ea c c o r d i n gt ot h e c r e d i t o r s p o s i t i o ni nc o m p a n y , i st h eo b j e c t i v er e q u i r e m e n tf o rl o w e r i n ga n d r e f r a i n i n gf r o mt h er i s k i ns h a r e h o l d e r s o rm a n a g e r s m o r a l i t y , i st h er e a l i s t i c d e m a n di no r d e rt os u r m o u n tt h em a l p r a c t i c eo rs u i tt h ec o m p l i c a t e di n n e rr e v e l a t i o n i n c r e a s i n g l yo fm o d e mc o m p a n ya l s o s t r e n g t h e n i n gt h ep r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r s i sb e n e f i c i a lt o s a f e g u a r d e c o n o m i c a l s e q u e n c e ，c a d p r o m o t et r a n s a c t i o n ，i s a d v a n t a g e o u st oe n c o u r a g ea n dp r o t e c tt h ei n v e s t m e n ta n dp r o d u c es o c i a lp r o p e r t y , 1 i sc o n d u c t i v et oc o m p a n y sd e v e l o p m e n th e a l t h i l y 2 、t h er e s e a r c ho nt h et h e o r e t i c a lp r o b l e mo ft h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o ns y s t e m f i r s t l y , a u t h o rt h i n k st h a tt h ee s s e n c e o ft h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o ni st h a tt h e q u a l i f i c a t i o no fc o r p o r a t ep e r s o ni sd e n i e db yt h ea u t h o r i t a t i v ed e p a r t m e n t ，a n dt h e b e h a v i o rt h a ts t o c k h o l d e rc o n t r a c t sw i t ho t h e r sf o rb u i l d i n gc o m p a n yi st e r m i n a t e d s e c o n d l y , a u t h o rh a sd i s t i n g u i s h e dt h ec o n c e p to f t h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o nf r o mt h e c o r p o r a t ed i s s o l u t i o n ，w r i t e o f f , e t ct h i r d l y ，a u t h o rh a sa n a l y z e dt h ef l a w so ft h e s y s t e mo fc o r p o r a t et e r m i n a t i o ni np r o t e c t i n gc r e d i t o r s b e n e f i ti n o u rc o r p o r a t i o n l a w a u t h o rt h i n k st h a tt h el a c k i n go fd e f i n i t i v em e a n i n gi nt h ec o n c e p to fc o r p o r a t e t e r m i n a t i o ni st h em a i nr e a s o nt h a tc a u s e st h ed i s o r d e ri nu n d e r s t a n d i n ga n d p r a c t i c i n g ，a n dt h em a i nf a c t o rt h a tt h ec r e d i t o rc a r l t o b t a i ne n o u g hp r o t e c t i o ni n t h i ss t a g e l a s t l y ，t h e r ea r es o m es u g g e s t i o nt h a tc a r lm a k et h es y s t e mp e r f e c ti nt h e w h o l e ，f o re x a m p l e ，i n d u c i n gt h ec a u s e so ft h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o ni nl e g i s l a t i o n i n c l u d i n gt h em e a n so fc i v i lc a s ea n da d m i n i s t r a t i o na n dj u d i c a t a r e ，c o n s u m m a t i n g t h ed e s i g no ft h et e r m i n a t i v ep r o c e d u r ei n c l u d i n gt h eb e g i n n i n ga n dt h ep r o c e s sa n d t h ee n d ，m a k i n gt h es i g no f t h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o nm o r ed i s t i n c t 3 、t h er e s e a r c h0 1 3 t h ep r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r si nt h ec o l l r s eo fc o r p o r a t e d i s s o l u t i o nd i s s o l u t i o ni st h ei m p o r t a n tc h a n n e lo ft h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o n ，i n a c c o r dw i t ht h el a wi nc h i n a ，a u t h o rh a sp o i n t e do u ti t sd e f e c t ，a n da n a l y z e dt h eb a d i n f l u e n c et ot h ec r e d i t o r s ，f o ri n s t a n c e ，b e c a u s eo ft h em a n a g e m e n tf r o mm a n y d e p a r t m e n t s ，t h er i g h t o ft h ec r e d i t o r sc a r l tc o l n et r u e t i m e l y ，s o m e o n e o r o r g a n i z a t i o ne n c r o a c ho nt h eb e n e f i to ft h ec r e d i t o r si n t e n t i o n a l l yo na c c o u n to ft h e u n c l e a rr e s u l t si nt e r m i n a t i o n ，t h er i g h tt h a tc r e d i t o r st a k ep a r ti nt h ea c t i o no f d i s s o l u t i o nc a n tb ep r o t e c t e d ，a n de t c t h e n ，a u t h o rd i s c u s s e dt h ea d a p t i n go ft h e l a wa n dg i v e ns o m es u g g e s t i o n s ：w es h o u l dm a k eo u tt h ed e t a i l e dr e a s o n so ft h e o b l i g a t o r yd i s s o l u t i o n ，a n d s t a n d a r d i z el i m i to fa u t h o r i t yo ft h e o b l i g a t o r y d i s s o l u t i o n ，w es h o u l dr e s t r i c tt h eq u a l i t yo ft h eb e h a v i o rt h a tc o m p a n yi sr e v o k e d l i c e n s e ，a u t h o rt h i n ki ti so n l yam e a n so ft h eo b l i g a t o r yd i s s o l u t i o n 4 、t h er e s e a r c ho nt h ep r o t e c t i n gt ot h ec r e d i t o r si nt h ec o u r s eo fc o r p o r a t e l i q u i d a t i o n c o r p o r a t el i q u i d a t i o ni st h el a s ts a f e g u a r dt ot h eb e n e f i to ft h ec o r p o r a t e 4 c r e d i t o r s ，w h i c hc a r lg i v et h ec r e d i t o r st h el a s tc h a n c eo fb e i n gc l e a r e do f f i ti st h e p o w e r f u lm e t h o dt h a tc a nc o n q u e rt h ef l a w so ft h el i m i t e dd u t ys y s t e ma n dd e f e n d t h et r a n s a c t i o no r d e r sa n de m b o d yt h ej u s t i c et h ed e f e c t so ft h el i q u i d a t i o ns y s t e m i nc h i n ai n c l u d e ：l a c k i n go fe f f e c t i v ep a r t i c i p a t i o na n dt h es u c c o r i n gm e t h o d so ft h e c r e d i t o r s a u t h o rs u g g e s t s ：f i r s t l ys h o u l dc o n s u m m a t et h e l e g a ll i q u i d a t i o n i n s t i t u t i o nt h r o u g hf i x i n gt h eo b l i g a t o r ys u b j e c ta n ds t r e n g t h e n i n gt h e i rd u t yo f o r g a n i z i n gl i q u i d a t i o n ，a n d e t c s e c o n d l ns h o u l df o u n dt h es p e c i a ll i q u i d a t i o n s y s t e m ，c o n s u m m a t et h es y s t e mo ft h es u b j e c to fe x e c u t i n gl i q u i d a t i o na n dt h e s y s t e mo ft h eo b l i g a t i o n ，a n di n t r o d u c et h es y s t e mo fd e n y i n gt h eq u a l i f i c a t i o no f c o r p o r a t ep e r s o nf r o me l s e w h e r e ，a n de t c k e y w o r d s ：t h ep r o t e c t i n go f t h ec r e d i t o r st h ec o r p o r a t et e r m i n a t i o nt h ec o r p o r a t e d i s s o l u t i o nt h ec o r p o r a t el i q u i d a t i o n 5 综述 关于债权人利益保护问题，源自于公司社会责任理论的兴起，而该理论是 近现代社会化思潮的必然产物，西方发达国家由于经济起步较早，对该理论的 研究和运用也走在前面，并己将该理论反映到了其立法与执行方面，形成了较 完善的债权人利益保护制度。但是，在我国，由于市场经济出现较晚，经济也 不发达，公司制度还存在很多缺陷。而法律是社会生活的反映，只有具备了相 应的经济或社会生活基础，法律才会对出现的问题进行关注，因此，有关公司 法社会化议题的研究也出现得很晚，其只是在我国确立市场经济之方向后，爿 逐渐为学界所意识，开始了有关问题的研究。在我国对有关该问题的较早研究 应该是刘俊海先生，他在上世纪9 0 年代中期出版的公司的社会责任一书中， 对公司社会责任理论进行了较为系统的介绍和阐述，并针对中小股东、消费者 及公司雇员等相关利益人进行了分析和论述，但没有涉及到公司债权人利益的 保护。真正开始较系统地研究债权人利益保护的是张民安先生，他在公司债 权人的法律保护一文中，以比较法为基础，探讨了公司董事与债权人利益保 护等有关问题。之后有关公司债权人利益保护的研究开始多起来，如陈丽洁女 士的公司合并中债权人利益的保护、刘凯湘和宋敏的公司债权人制度研究 等，这些文章从不同角度讨论了公司债权利益保护的问题。而熊进光先生的公 司终止、清算中的债权人利益保护问题、李燕女士的对我国公司终止的有关 法律规定的反思、张璎的我国公司解散与清算法律制度的不足及完善则从 公司终止、公司解散、公司清算等角度对公司债权人保护作了初步探讨，使该 领域的研究得以不断深入。 纵观我国法学界对公司债权人利益保护f o 题的有关研究成果，我们司以发 现有以下特征及发展趋势： 一是公司债权人利益保护理论影响曰渐广泛，它在许多情况下，已成为我 国公司法及其他有关法律的研究学者的一个基本理论前提或基本理念； 二是对公司债权人保护研究j ：f 向纵深发展，即从最初的全面的理论的研究 向目前局部的具体的制度设计方向发展： 三是虽然公司债权人利益保护理论正为广大学者所接受，但在公司法的立 法上尚未得到正式体现； 四是用债权人利益保护理论对我国公司局部制度进行研究尚未全面展开， 许多问题尚待研究： 故本文将在前人研究成果的基础上，运用债权人保护理论重点论述我国公 司终止阶段( 包括公司解散和公司清算) 如何通过制度上的变革来保护债权人 的利益进行研究，由于涉及到理论与具体实践问题，因此研究具有一定的难度， 当然也具有一定的研究价值。 引言 自我国实行社会主义市场经济以来，尤其1 9 9 3 年中华人民共和国公司法 颁布后，公司这一事物如雨后春笋般地涌现出来，成为了我国市场经济的主体， 在经济领域中发挥着愈来愈重要的作用，对我国经济发展的贡献至大。但是， f 如人类生命无法摆脱有限性一样，公司有生也必有亡，当其在消灭时，面临 着诸多问题需要解决，比如公司剩余财产的处理，比如公司法人人格的对待等 等，这些都涉及到诸多主体的利益，其中公司债权人利益在这个阶段如何得到 保护，如何得以实现，对经济秩序的维护，意义至关重大。但由于我国公司 法及相关法律法规在这方面存在极大缺陷，其中主要表现之一就是缺乏完善 和有效的公司终止制度，公司的鳃散与清算机制不健全，致使公司债权人的利 益在该阶段并没有得到较好的保护。正如有学者指出：“我国现有的公司制度在 很大程度上，跟我们的计划生育政策一样，是一个只管出生指标，而不去管死 亡的制度，反映了我们国家的一个心态。因此我们现在有大量的公司被吊销了 营业执照，或者是年检不通过，但是到底有多少企业仍然处于清算法人状态， 而现在挂名在工商局罩面呢如果没有一个清算机制，我相信投资者依然不 愿意进入到一个公司旱面去。这是对我国目前公司法运行的现状，更是对其 运行的后果的深刻描述。以下两个案例也许能够对此加以证实： 案例一：田园公司因生产经营需要向明达公司借款4 0 万元，但逾期未归还， 之后不久，公司以无法经营为由，向工商部门提出公司注销登记申请，并于申 请表中注明公司债务已“清理完毕，如有债务，由股东承担”，工商部门核准了 田园公司注销。后明达公司起诉至法院，要求田园公司归还借款，但用园公司 已被注销，不是适格的民事主体，债权人的请求权因此落空。经查，自田园公 司决定解散至工商部门核准注销期间，并未按照公司法的规定进行清算，工商 部门亦未审查。 案例二：2 0 0 3 年在深圳发生的一系列“外贸骗局案”经中央电视台报道后 曾引起了广泛关注。港人李在获得外贸许可证后，在深圳注册了一家公司， 内地人张与该港人签订了3 0 0 余万元的出口合同，李x 在将3 0 0 余力元的货 物转手后便杏无音信，工商局根据有关法规之后注销了该公司，张x 对于3 0 0 叶林：公司法与鼓励民间投资，见王保树主编全球竞争体制下的公司法改革，北京：社会 科学文献出版社，2 0 0 3 年1 2 月版，第7 0 页。 3 余万元的损失只能自认倒霉，后在一偶然场合发现了李的行踪，经调查发现 其又化名注册了另一家公司，继续干着骗人勾当。在李x 落网后，得知其己在 短短的两年内注册了多家公司。据其介绍，他只需花几万元，便可注册一家公 司，但因此的收益却是数十至数百倍，真可谓一本万利。 从以上二案例我们可以从不同方面得出许多不同的结论，但是笔者认为， 它们都至少反映了一点，那就是在公司的运作中，公司债权人始终都处于一个 弱势地位，尤其在公司终止过程中，公司债权人的利益极易受到侵害，得不到 应有的保护，更由于现行法律法规的不足，使得个别公司利用法律之漏洞，行 损人利己之事。笔者认为，在公司终止阶段，侵犯债权的主要表现形式有：解 散后不进行清算；清算时不按规定公告或者通知债权人；在清算时隐匿公司财 产；对资产负债表或者财产清单做虚假记载或者未清偿债务时分配公司财产等。 这些行为已严重影响到了债权人的利益，破坏了社会经济秩序，恶化了信用环 境，侵蚀了公司的发展和经济的健康肌体。因此，笔者在本文将从公司债权人 利益保护的角度对公司终止制度展开研究，为完善我国公司有关立法提供一些 理论上的思考和建议。 第一章公司债权人保护的基础理论 一、公司债权人保护是公司观念变迁的必然结果 现代公司制度是社会本位( 优位) 主义孕育的产物。纵观西方近代历史发展， 社会文明方式或价值观形态经历了自由竞争资本主义时期的个人本位主义转向 自由竞争资本主义后期到垄断资本主义时代的社会本位主义，公司伴随着资本 主义生产方式的产生应运面生。但它在自由资本主义时期未得到最好的发展土 壤。真f 意义上的公司法人( 或具有完全人格的公司) 是在近代资本主义国家开 始干预市场经济时才能得以产生。或者说，当社会本位主义成为社会普遍的价 值观念时，现代公司法人才。得以大量出现，并很快主宰了资本主义国家的经济 命脉，为保持资本主义的持续发展发挥了举足轻重的作用。 自由资本主义时期实行的是个人本位的原则。随着文艺复兴、宗教改革和 资产阶级革命的胜利，作为文化启蒙和资产阶级革命胜利成果的人本主义和个 人主义精神在资本主义世界获得了普遍的信仰，并开创了自由资本主义的全新 时期，个人本位主义原则崇尚权利和义务应由个人( 资本家) 承担，。故在自由资 本主义时期尚能被绝大多数投资者所接受。股份有限责任公司的原则被认为是 对“个人本位”原则的挑战。体现自由资本主义财产关系的1 8 0 4 年法国民法典 没有法人制度的规定，反映了刚刚取得政权的资产阶级对法人制度的顾虑，害 怕法人制度会限制个人的权利和利益。它正是这一观念在立法上的印证。 但是，由于个人本位主义在自由资本主义时期的膨胀，使资本家在追逐私 利的同时产生了“外部不经济”和“市场失灵”，最终导致2 0 世纪初世界范围 的资本主义经济危机和两次世界大战。沉痛的教训迫使“自由经济主义者”放 弃国家只能消极充当“守夜人”的观念，资产阶级政治国家开始积极参与对市 场经济的调节和对社会公益的维护。与此同时，社会本位观念也随之出现。o 采 用股份社会化形式的股份有限公司凭借法人所有权，统分配和运营来自众多 股东投资而形成的公司资产，股东失去了其投入公司中的财产所有权，而换回 股权。法人财产所有权和股东股权的出现，使传统的所有权( 即“一物一权”) 【黄l 瓤塔火掣阿诺瓤昔，吴象婴，粱赤民译：拿球通史( 下) ，1 海1 海科学 i 版礼，| 9 9 9 。 何勤牛李秀清：外国民商注导论，i 。海：复口人学m 版社，2 0 0 0 。 c 理论发生了深刻变化，个人所有权由支配向利用方向发展。当投资者( 股东) 凭 借股权获得预期回报时，遂改变了当初的“所有权偏好”。公司法人所有权一一 种以团体的名义受领权利和承担义务获得了社会的认可。个人本位主义最终在 团体( 社会) 本位主义中找到了自己的价值依归和理性参照，并使个人价值取向 的“个体功效性”同整体价值取向的“社会功效性”互为条件，相得益彰。现 代公司制度进入黄金发展时代。” 社会本位观念是生产资料的个人占有与社会化大生产之间矛盾运动的必然 产物，也是资产阶级政治国家与市民社会良性互动的必然结果。社会本位观念 的勃兴为现代公司制度得以迅猛发展奠定了坚定的价值论基础，同时也为公司 的社会责任理论发展与实践提供了思想准备，促进了维护相关利益人的合法权 益，以“合理谋利”( 即自利行为与社会公益一致) 为核心内容的现代市场经济 精神的生成，有助于抑制公司运作中的过度投机行为，引导个人投资符合社会 公益。有助于改善现代公司治理，充分发挥现代公司的协调功能。而这f 是公 司债权人保护理论产生和发展的观念基础。 二、公司债权人保护是有限责任制度发展的必然产物 公司有限责任制度是随着社会经济的发展以及公司法人独立人格制度的形 成而建立起来的。由于有限责任制度能够促进自由资本主义生产方式的发展， 适应了商品经济的发展和社会化大生产的需要，对近代西方资本主义在经济上 的兴盛起到了重要作用。自其产生以后，特别是在商事领域中与法人制度结合 以来，逐渐成为促进经济发展的有力法律工具。美国哥伦比亚大学校长b u t l e r 在1 9 9 1 年指出：“有限责任公司是当代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过 了蒸汽机和电的发明”。而曾任哈佛大学校长的伊洛特( c h a r l e s we l i o t ) 也认 为，“有限责任是基于商业目的而产生的最伟大的法律上的发明。”* 国内有学者 甚至认为，有限责任制度改变了整个经济史回。具体地讲，有限责任制度的最大 优点在于将投资者的责任限制在投资范围内，从而有利于投资，它为投资者进 行投资提供了一种确定的预期，给予了投资者一种保障：有限责任制度也有助 要登勋，王勇：现代公司制度的法理学基础，载兰州大学学报1 9 9 9 年第1 1 期。 同上。 壬利明；公司的有限责任制度的若干问题载政法论坛1 9 9 4 年第2 期。 同h 6 于投资者将投资风险减少到投资的范围内，公司经营所产生的风险被内在化于 公司本身了；有限责任制度也使得投资的转让成为可能；同时它使投资与经营 管理相分离成为现实，从而促进了经营管理水平的不断提高，有利于公司目的 的实现。 然而，公司的有限责任制度并非完美无缺，对公司债权人利益碗乏有效保 护就是其弊端之。在公司组织与经营管理中，公司股东相对于公司债权人来 说，总是居于有利的地位。股东有权经营管理公司或监督公司运行而公司债权 人无权介入，公司股东就有可能滥用公司人格，利用公司从事不_ i _ f 当的活动， 从而损害债权人的利益；而当其管理不善致使公司亏损不能履行债务时，股东 仅以其出资额为限承担公司债务责任，公司资产不足以偿付的部分债权额的损 失，则由那些对公司经营管理不善完全无辜的债权人承担。那些有权控制管理、 可以避免亏损发生的股东却不用承担这种风险，这与股东享有的权利不等价， 因而显失公平，与社会公平正义观念不符。” 导致这种情况的原因主要是公司债权人与公司股东是两种性质不同、权利 义务有别、法德地位迥异的利益主体。而传统公司法理论将股东与债权人对立 起来，认为公司股东是公司的成员，享有资产受益、公司重大事务决策、选择 经营管理者并行使监督权及其他一些优先权的权利，其义务则仅仅为以其出资 额承担有限责任；而公司债权人则被看作是契约法上规定的一种请求权人，与 公司处于完全对立的地位。因而在着重考虑保护股东权利，促进经济大规模发 展之时，势必会忽略甚至牺牲与其处于同等地位的债权人的利益。 为了扭转这局面，基于经济发展的实践，许多学者对有限责任制度及股 东与债权人关系提出了质疑，美国公司法学者正在呼吁，对有限责任制度予以 重新考虑，呼吁“刺破公司面纱”，追究股东的个人责任。 因此，从这种意义上来说，公司债权人保护理论是为克服有限责任制度弊 端而产生的，是有限责任制度理论与实践发展的必然产物。 综合二点所述，笔者认为，公司债权人保护理论正是在公司制度变迁和 克服有限责任制度弊端的理论与实践的基础上产生发展起来的，具有极大的合 宵限责任铷度往公司债权人能够获得的财产保障只能以公司财产为限，股东们除r 向公。d 缴纳股 款外原则上不再对公司债权人负有任何责任。承担责任主体之减少，必然带来承担责任的财产价值总 量之减少t 公司债权人因此面临仅以公司财产为限受偿的1 祛律保障。参见虞政平著股东有限责任一 现代公司法律之基石，北京：法律出版社2 0 0 1 年版，第2 0 3 页。 7 理性和正当性。 三、公司债权人保护的依据、必要性与重大意义 ( 一) 公司债权人保护的重要理论依据公司社会责任理论 传统的公司及公司理论认为公司的惟一目标在于谋求公司利润的最大化或 者随是谋求股东利润的最大化，公司的所有行为都必须围绕这一中心而展开。 这种理论曾为公司制度的发展和完善以及公司本身的发展壮大起到了不可替代 的作用，但是随着公司规模和经济实力的扩张和膨胀，它也带来了自身不可克 服的严重的社会问题。人们普遍认识到要从制度的高度解决公司目标单一化带 来的这一系列的严重的社会问题，就需要公司承担起其相应的社会责任。 公司社会责任倡导者认为，实现利润最大化诚然是公司始终不渝的使命和 目标，但对利润的追求不能建立在践踏法律、无视社会伦理和社会公益的基础 上，公司不但要对股东负责，而且还应对股东之外的利益相关者负责。我国学 者刘俊海先生认为，公司的社会责任是指公司不能仅仅以最大限度地为股东们 赢利作为自己的唯一存在的目的，也应当最大限度地增进股东利益之外的其他 所有社会利益。卢代富先生认为，公司的社会责任乃指公司在谋求股东利润最 大化之外所负有的维护和增进社会利益的义务。我国台湾地区的学者刘连煜先 生在考证美国有关公司的社会责任的理论和立法实践的基础上，认为公司的社 会责任可以细分为三个层面：遵守法令的责任，实践“公司之伦理的责任”，与 所谓之“自行裁量责任”( d i s c r e t i o n a r yr e s p o n s i b i l i t y ) ，例如慈善捐助等。 公司的社会责任理论的提出具有重大的现实意义。公司行为对社会尤其是 对非股东利益相关者有直接的影响，公司社会责任有存在的价值，因而就必然 有存在的现实意义。它不仅可以解决或者缓和上述所说的严重的社会问题，而 且从公司的社会责任的倡导者支持公司的社会责任的理由来看，强调和强化公 司的社会责任，无论是对承担社会责任的公司本身来说，还是对于与公司有某 种相关利益的相对人( 即非股东利益相关者) 和社会来说，都具有极大的现实意 义。 就公司本身来说，公司承担社会责任既有现实的迫切需要又有利于提升公 刘俊海：公州的社会责任北京法律出版社1 9 9 9 年版，第6 7 负。 卢代富：企业社会责任的经济与法学分析，北京：法律出版社2 0 0 2 年版，第9 6 页。 刘连煜：公司治理与公司社会责任，北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 年版，第6 6 6 7 负。 8 司的自身形象，还有益于长远利益。对非股东利益相关者一一职工、消费者、 公司的债权人、社区居民等来说，会因为公司承担了社会责任，使工作和生活 的环境变得更加美好而安居乐业。对社会来说，公司积极主动地承担社会责任 无疑是有利于整个社会福利的增加及整个社会的和谐发展。在现代社会经济生 活中，为数众多的占有社会巨大财富的公司有着举足轻重的地位。公司社会责 任的理念为创造一个更好的社会提供了物质条件，同时也奠定了精神基础。 对债权人的责任是公司社会责任的重要内容。公司作为一个民事交易主体 必然会与外界发生债权债务关系。又鉴于公司的财产与一般的财产的所有制有 所不同，其财产从根本上来说是来源于出资者的投资。但为了保障公司独立的 责任能力，法律又规定公司了一套体系完整的公司财产制。在这种情况下，公 司就以其财产( 包括投资者的投资和公司经营的赢利和负债，其中投资者的投资 以及经营的赢利被称为“积极财产”而负债被称为“消极财产”。) 对其债权人 负责，但由于公司责任的有限性( 即在其积极财产范围内承担责任) ，债权人通 常又无权介入公司的内部管理的过程，甚至对公司的内部管理一无所知，而一 旦公司滥用其责任的有限性任意损害其所有或部分债权人的利益时，债权人不 能直接提出损害其债权的赔偿请求，这样与公司进行交易的债权人的预期利益 就无法实现，债权人的利益就无从得到保护，在一定程度上也损害了整个社会 的经济利益。 笔者认为，公司对债权人的社会责任具体的来讲应当本着诚实信用的原则， 切实全面地履行依照约定或者法定的对债权人的义务，这一义务可以是对特定 的债权人的特定的、具体的，也可以是对其现存的或潜在的所有债权人的抽象 的、一般的义务。这既是其民事义务又是其对社会所应承担的责任。这一义务 的承担有利于整个社会的经济流转的顺利进行，从而使社会经济利益最大化， 进而有利于整个社会财富的最大化。 ( 二) 公司债权人保护的另一理论依据利益相关人理论 该理论是在公司社会责任理论基础上的进一步发展。该理论认为，在公司 运营过程中，除了股东之外，事实上还有其他团体，公司于其决策时必须兼顾 其利益。这些团体包括：公司经营者、公司员工、主要供应商、主要债权人、 主要消费者等等。为何公司必须兼顾此等团体的利益昵? 该理论认为，因为这 余燕：公司法原理，北京：法律出版社，1 9 9 7 年版第4 4 页 9 些团体对于公司的生存具有直接的利益，而且如果没有这些团体的支持，公司 也将无法有效运作。 笔者认为，在公司各类利益相关主体之中，债权人对公司起着极其重要的 作用。众所周知，现代公司负债经营已成为一种普遍现象，公司通过负债方式， 可以快速扩大生产经营规模，提高生产能力，增强竞争能力。可以说，没有负 债的公司不是一个能快速发展的企业，不敢负债的公司是一个没有发展前途的 公司。合理的负债比率能促进公司健康发展。因此，作为公司的债权人，是公 司至关重要的利益相关人。保护公司债权人的合法利益，符合公司与债权人的 长远利益。 ( 三) 公司债权人利益保护的必要性 1 、加强公司债权人利益的保护，是债权人在公司运营中所处地位的必然要 求。无论是有限责任公司还是股份有限公司，公司成员中，董事和经理直接参 与和操控着公司的经营管理，公司股东往往也可以直接或者间接地参与公司的 经营管理，某些大股东甚至可以完全控制公司。与之相反，公司债权人一般情 况下根本无权参与公司的经营管理。根据有限责任制度，公司的上述成员对公 司在经营过程中所产生的债务仅以其特定财产为限负清偿责任，而不管债权人 的债权是否得到足额清偿。这实际上是由债权人无辜地承担了本应由公司成员 承担的部分风险。公司债权人在公司运营中既没有控制支配与参与的权利，却 又要承担他人经营的风险，如果不加强对萁的保护，就必然产生不公，损害其 合法权益。 2 、在公司运营中，股东尤其是控制性大股东给公司可能造成的道德风险是 加强公司债权人利益保护的另一客观要求。公司法人制度为股东尤其是控制性 大股东以及经营者滥用公司独立人格提供了机会，客观上成为公司恶意逃债的 制度诱因。公司的独立人格如同一层面纱，将公司债权人与公司股东、经营者 等隔离开来。这实际上给公司股东尤其是经营者利用公司的