（民商法学专业论文）童工问题法律治理研究.pdf

两南人学硕+ 学传论文摘要 童工问题法律治理研究 民商法学专业硕士研究生康琪 指导教师张新民教授 摘要 儿童承载了人类未来的希望，但是，作为脆弱的社会成员，儿童的权利诉求 受到极大的限制，所以，儿童的健康成长是成人社会必须共同承担的使命。然而， 自人类社会进入社会以来，童工就成为人类必须面临的沉重话题。面对资本的盘 剥、经济的贫困，童工的存在是无奈的现实之举? 国际社会缔结公约并敦促各国 解决童工问题，已经付出了巨大的努力，也取得了显著的进步。但是，尤其在欠 发达国家，童工问题仍困扰着人类社会。进入市场经济时期的当代中国，章工现 象的发生既拷问着社会的正义和良知，也挑战了法律的尊严和可以容忍的底限。 因此，直面童工问题，求解童工现象的法律规制困境，探索童工法律规制的路径， 已经成为国际社会和国内保护儿童、尊重人权中必然的选择。 童工最本质的特征即在于其为劳动中的儿童，因此，保护童工最基本的立足 点在于保护儿童，而儿童权利正是保护儿童最基本的理论依据和价值选择。人类 社会对儿童权利从发现、重视到尊重经历了漫长的工程。但至少可以肯定的是， 儿童权利的内涵已经获得了人类社会的高度认同。国际社会对童工问题的重视， 体现在国际劳工组织、联合国以及其他国际组织的一系列国际公约和实际行动中。 但是，不可忽视的是，由于经济社会发展水平、文化、历史传统的差异，国际社 会规制童工的努力尽管取得了一定的效果，然而，问题远未解决。 当代中国市场经济下童工现象死灰复燃。或许其原因是多方面的，从立法到 执法、从经济的贫困到对利润的贪婪，但是，童工现象是不可容忍的。因此，我 们必须直面童工存在的现实，既积极的参与国际立法和尊重国际公约，推动国际 社会童工问题的解决，同时，在国内，从劳动法、义务教育法、社会保障法、企 业法等多角度完善童工问题的法律规制。 关键词：童工治理劳动法儿童权利 两南人学硕十学侍论文 a b s t r a c t s t u d yo nl e g a lr e g u l a t i o nt oc h i l dl a b o rp r o b l e m m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w s p e c i a l i t y ：c i v i ll a w s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rz h a n gx i n m i n a u t h o r ：k a n gq i a b s t r a c t t h ec h i l dc a r r i e st h eh o p eo ft h eh u m a n h o w e v e r , a st h ew e a ks o c i a lm e m b e r , t h e f i g h t st oc h i l da r es u b j e c tt ob e i n gr e s t r i c t e d t h e r e f o r e it h eh e a l t h yg r o w i n gu po ft h e c h i l di st h et a s ko ft h ea d u l t b u ts i n c et h es o c i a lp r o d u c t i o n t h ec h i l dl a b o rh a sb e e na h e a v yt o p i ct h a tt h eh u m a nm u s tf a c e f a c i n gt h ee x p l o i t a t i o no ft h ec a p i t a la n dt h e p o v e r t y i st h ee x i s t e n c eo ft h ec h i l dl a b o rt h ec h o i c eo ft h er e a l i t y ? t h ei n t e r n a t i o n a l s o c i e t yh a sc o n c l u d e dp a c t sa n du r g e d e v e r yc o u n t r yt or e s o l v et h ec h i l dl a b o rp r o b l e m ， a n dm a d es i g n i f i c a n tp r o g r e s s h o w e v e r , e s p e c i a l l yi nt h ed e v e l o p i n gc o u n t r y , t h ec h i l d l a b o rp r o b l e ms t i l lp u z z l e st h eh u m a ns o c i e t y i nt h ec o n t e m p o r a r yc h i n a , t h ec h i l d l a b o rs t r i k e st h es o c i a lj u s t i c ea n dc o n s c i e n c e ，a n dc h a l l e n g e st h eb o r o ml i n eo ft h e l a w t h e r e f o r e ，f a c i n gt h ec h i l dl a b o rp r o b l e m ，r e s o l v i n gt h er e g u l a t i n gp l i g h ta n d e x p l o r i n gt h ep a t ht or e g u l a t i n gl a b o rp r o b l e mh a v eb e e nt h en e c e s s a r yc h o i c ef o rt h e i n t e r n a t i o n a ls o c i e t ya n do u rc o u n t r yt op r o t e c tt h ec h i l da n dr e s p e c tt h eh u m a nr i g h t t h ec o r ec h a r a c t e ro ft h ec h i l dl a b o ri st h ec h i l di nt h el a b o r s o ，t h eb a s i cs t a n d i n g t op r o t e c tt h ec h i l dl a b o ri st op r o t e c tt h ec h i l d t h ec h i l dr i g h ti st h ef u n d a m e n t a l t h e o r e t i c a lb a s ea n dv a l u ec h o i c e t h eh u m a ns o c i e t yw e n tt h r o u g hal o n gh i s t o r yf r o m f i n d i n g ，r e g a r d i n ga n dr e s p e c t i n gt h ec h i l dr i g h t s b u ta tl e a s t ，w ec a nb e l i e v et h a tt h e m e a n i n g so ft h ec h i l dr i g h t sh a v er e c e i v e da g r e e m e n to ft h ep e o p l e t h er e g a r d i n go f t h ei n t e r n a t i o n a ls o c i e t yt ot h ec h i l dl a b o rp r o b l e me m b o d i e si n p a c t so ft h e i n t e r n a t i o n a ll a b o ro r g a n i z a t i o n ，t h eu n i t e d n a t i o n sa n dt h eo t h e ri n t e r n a t i o n a l o r g a n i z a t i o n sa n dt h e i rp r a c t i c a la c t i o n s h o w e v e r , w em u s tr e m e m b e r , f o rt h e d i f f e r e n c e so ft h ee c o n o m i ca n ds o c i a ld e v e l o p i n gl e v e l ，t h ec u l t u r ea n dt h eh i s t o r i c a l t r a d i t i o n ，a l t h o u g ht h ei n t e r n a t i o n a ls o c i e t yr e g u l a t i n gt h ec h i l dl a b o rh a se a r n e ds o m e i t 堕皇盔兰翌堂何论文 a b s t r a c t e f f e c t ，t h ep r o b l e mi sf a rt ob er e s o l v e d t h ec h i l dl a b o re m e r g e da g a i ni nt h em a r k e te c o n o m yo ft h e c o n t e m p o r a r yc h i n a m a y b et h e r ea r em a n yc a u s e sf r o mt h el e g i s l a t i o nt ot h ee n f o r c e m e n ta n df 如mm e e c o n o m i cp o o rt ot h ep r o f i tw a n t i n g b u tt h ec h i l d1 a b o ri su n b e a r a b l e t h e r e f o r e w e m u s tf a c et h ec h i l dl a b o rr e a l i t y , a n dp a r t i c i p a t i n gt h ei n t e r n a t i o n a l l e g i s l a t i o na n d r e s p e c tt h ei n t e r n a t i o n a lp a c t s ，a n dp e r f e c t i n gt h el e g a lr e g u l a t i n gt h ec h i l dl a b o r f r o mt h el a b o r1 a w , t h ee d u c a t i o nl a w a n dt h ef i r ml a w k e y w o r d s ：t h ec h i l dl a b o r ；r e g u l a t i n g ；t h el a b o r l a w ；t h ec h i l dr i g h t i i i 独创性声明 本人提交的学位论文是在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。论文中引用他人已经发表或出版过的研究成果，文中已加 了特别标注。对本研究及学位论文撰写曾做出贡献的老师、朋友、同 仁在文中作了明确说明并表示衷心感谢。 学位论文作者： 卑铸、 签字日期：沙夕年月汐日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解西南大学有关保留、使用学位论文的规 定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允 许论文被查阅和借阅。本人授权西南大学研究生院( 筹) 可以将学位 论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书，本论文：口不保密， 口保密期限至年月止) 。 学位论文作者签名：豫莰 签字日期：p 年6 月fd 日 签字日期：7 侈z 矿年乡月co e i 两南火学硕+ 学付论文导青 垦皇 1 r 日 多年来，国际社会一直为解决童工问题进行着不懈的努力。2 0 0 2 年6 月，在 日内瓦召开的第9 0 届国际劳工大会决定将每年的6 月1 2 日定为v 世界无童工 日”( t h ew o r l dd a ya g a i n s tc h i l dl a b o r ) ，呼吁世界各国密切关注日益严重的童 工问题，并采取切实有效的措施加以解决。2 0 0 3 年“世界无童工日”的主题是 “日益严重的贩卖儿童问题 ，2 0 0 4 年“世界无童工日”的主题是“关注儿童从 事家佣”，2 0 0 5 年“世界无童工日 的主题是“关注在矿区和采石场工作的儿童”， 2 0 0 6 年“世界无章工日 主题是“消除童工，让我们一起来实现”，2 0 0 7 “世界 无童工日的主题是“关注农业童工问题 ，因为农业童工在童工中占有很大的比 例，2 0 0 8 年世界无童工目的主题是“教育：童工应享有的权利，2 0 0 9 年的主题 定为“给女孩一个机会：消除童工现象”。 童工问题一直是发展中国家和地区难以摆脱的阴霾。热爱足球的球迷们在激 情洋溢的时候，往往不知道自己脚下的足球其实来自那些赤贫儿童的一针一线， 在东南亚一些地方，童工甚至支撑了整个足球制造业。当我们坦然地消费着某些 劳动密集型物品，并且在谴责雇佣童工的黑心工厂及其老板时，或许不知道，我 们所消费的物品很可能就凝聚了某些章工的劳动。在劳动密集型行业当中，章工 的影子总是挥之不去，而劳动密集型行业又主要集中在经济欠发达的国家或地区， 这就引发了诸多争议。1 童工到底是饮鸩止渴，还是现实的无奈? 童工的出路又在 何方? 1 岗业安为什么管制再严也难消弭童工? 【n 】上海证券报，2 0 0 8 5 一1 0 l 两南大学硕十学伊论文第一章奄t ：j j 童f 。问题 第一章童工与童工问题 1 1 儿童与未成年人的法律界分 “儿童”是一个被广泛使用的词语，但是，作为一个法律概念，对儿童的界定 很大程度上决定了各国儿童保护法律适用对象的范围，从而与儿章权利的保护密 切相关，这必将成为各国儿章权利保护立法的首要问题。2 但是儿童具体指那个年 龄段的孩子，如何界定甚至其价值取向如何，不同的研究领域、不同的乃史f 统 和风俗习惯、甚至不同的地理环境，都可能影响对儿童年龄界定的选择。魍足， 无论如何，界定儿童的唯一标准是年龄。3 在牛津法律大辞典中，儿童是指未达成年年龄标准的人，特别是指与作为 其父母的特定他人有关系的未成年人。4 联合国儿章权利公约第二条姚定儿章 为1 8 岁以下的任何人，除非对所适用得法律规定成年年龄低于1 8 岁。国阳：劳：i 组 织关于禁止和立即行动清除最有害的章工形式公约规定“儿章一词通用一j ：1 8 岁以下的所有人员”。在s a 8 0 0 0 臣i “社会责任标准”( s o c i a la c c o u n t a b i l i t y8 0 0 0 的 英文简称，全球道德规范国际标准) 中，儿童的定义为任何1 5 岁以下的人，但是 如果当地法律规定最低工作年龄或义务教育年龄高于1 5 岁，则以较高年龄为依据； 如果当地法律规定最低工作年龄是1 4 岁并且符合国际劳工组织公约第1 3 8 条有关 发展中国家的例外规定则以较低年龄为准。日本儿童福利法规定儿童是指未 满1 8 周岁的人，英国青少年法规定少年指未满十八周岁的人。 在我国，“儿童 一词在法律上的界定存在较大的差异，比如，最高人民池院、 最高人民检察院、公安部1 9 8 4 年3 月3 1 日关于当前办理拐卖人口案件中j 体f 、z 用 法律的若干问题的解答认为“六岁以上不满十四岁的为儿童”，根据删泫旁第 二百六十二条的规定，拐骗儿童罪为拐骗不满十四周岁的未成年人，脱隗家庭或 者监护人的。因此，在刑法上，儿童的年龄为1 4 周岁以下。但是，我国劳动法 第五十八条规定，“国家对女职工和未成年工实行特殊劳动保护”，“未成年工是指 年满1 6 周岁未满1 8 周岁的劳动者”；1 9 9 1 年国务院颁布的禁止使用童工规定第 二条规定，“童工是指未满十六周岁，与单位或者个人发生劳动关系从事有经济收 入的劳动或者从事个体劳动的少年、儿童”；2 0 0 2 年国务院颁布的禁止使用童工 规定第二条规定招用的不满1 6 周岁的未成年人为童工。因此，我们可以认为， 在我国现行劳动法视野下，均确定中国最低就业年龄为1 6 周岁，1 6 周岁以上不满 2 佟丽华未成年人法学 m 】北京：中国民主法制h 版社。2 0 0 1 ：4 0 - 4 5 3 李双元，黎平论世界儿童立法的趋同化兼对完善中国儿童立法的几点思考明湘潭大学学报( 哲学社会 科学版) ，2 0 0 5 ( 5 ) 4 英 娥维m 沃克牛津法律丈辞典 z 】北京：社会与科学文献出版社，1 9 8 8 ：2 7 6 2 两南人学硕十学佗论文第一章奄t 与壹r j 问题 1 8 周岁者如果缔结劳动关系，则为未成年工，儿童为1 6 周岁以下者。刑法与劳动 法对儿童年龄界定的差异或许可以理解为两类法律的法益、责任后果以及对儿童 本身的影响不同所导致。 随着以联合国儿童权利公约为代表的大量儿童权利保护国际法律文件的生 效实施与各国的普遍认同，以1 8 岁作为儿童年龄的上限可能会逐渐得到国际社会 的普遍实践与法律认同，至少可以强化这一普遍实践和法律认同的趋势。因此， 笔者认为，不管是信守国际条约还是最大限度的保护儿童，本文将儿童的年龄上 限界定为1 8 周岁，而其下限，结合我国民法通则的规定，以“出 和“生 同时具备，即胎儿不属于儿童的范围。 “未成年人 一词是相对“成年人 而言的，对于未成年人的标准各国的规定 不尽相同。联合国在拟定联合国少年司法最低限度标准规则时，曾对未成年 人的概念有过争论，但最终没有作出统一的规定，只是规定“未成年人，系指按 照各国法律制度，对其违法行为可以以不同于成年人的方式进行处理的儿章或少 年”；未成年人的年龄限度依据各国本身的法律制度。我国宪法第三十四条规定我 国成人和未成年人的界限是1 8 周岁；中华人民共和国民法通则第1 l 条明确规定 “1 8 周岁以上的公民是成年人 ，第1 2 条规定十周岁以上的未成年人为限制民事 行为能力人，即未满1 8 周岁的人是未成年人。未成年人保护法第二条更确定的 规定未成年人是指未满十八周岁的公民。 因此，“未成年人 是一个法律概念，是法律对确定的特定人群从年龄上进行 的类别划分，而未成年人的乔限是明确由法律直接规定的。 1 2 比较法视野下童工的界定 从历史上来看，对童工和未成年人给予必要的特殊保护，是最先受到各国劳动 立法重视的问题之一。1 7 世纪中叶，英国资产阶级革命取得了胜利，资本主义的 雇佣劳动关系也得以最终确立。产业革命的兴起，进一步加剧了资产阶级和无产 阶级的对立。资产阶级利用经济上的强制，对工人阶级进行残酷的剥削和压迫。 尤其是在纺织业，资本家为了降低成本，大量地使用童工，一些儿童6 、7 岁就开 始做工，每天工作工作时间长达1 4 d , 时以上，且劳动条件恶劣，致使许多儿章未 到成年便被工作累死。童工的悲惨命运率先引起社会的关注。一些人道主义者开 始为童工问题积极呼吁，要求国家通过立法对劳资关系进行干预。工人阶级也采 取了罢工等手段与资本家抗争，要求缩短工作时间。1 8 0 2 年皮尔勋爵第一个向议 会提出了学徒健康及道德法案，要求限定学徒的工作时间，该法案最终获得了英 国国会的通过。学徒健康及道德法成为英国历史上第一个保护童工的立法，也 是第一部限制资本家剥削工人的法律，被认为是“工厂立法 的开端，其开创了 两南大学硕十学何论文第一章重t 与重f j 问题 近代劳动立法的先河。该法限定学徒的工作时间为每天1 2 d x 时，禁止学徒在晚9 时 至翌同5 时之间做夜工。然而，囿于当时资本主义发展状况和社会经济显示，该法 仅适用于从救济院出来做工的儿童。1 8 1 9 年，英国国会重新修订该法，规定禁止 纺织工厂使用9 岁以下的童工、1 6 岁以下的学徒每日工作时间不得超过1 2 , 时。此 后，英国制定了多部工厂法，其中都涉及到对童工的保护，如1 8 3 3 工厂法规 定，9 岁以上1 3 岁以下的童工每日劳动时间不得超过8 小时，1 3 岁以上1 8 岁以下童 工每日劳动时间不得超过1 2 d x 时，禁止童工夜班劳动；1 8 4 2 年工厂法规定， 禁止使用女工及l o 岁以下的童工从事矿坑内劳动；1 8 4 7 年工厂法规定，1 8 岁 以下的鼋工及女工的劳动时间原则上每天不得超过1 0 d x 时。除劳动时间和童工年 龄的限制外，工厂立法的内容和适用范围不断扩大。如1 8 6 4 年的工厂法中规 定了工厂的清洁措施，以及通风和危险机器的防护措施。1 8 6 7 年的工厂法将 适用范围扩大到在生产过程中雇用5 0 人以上的所有工厂的童工、少年工和女工。 1 8 7 8 年的工厂和工场法还把雇用童工、少年工和女工的手工业工场和家庭作 坊包括在适用范围内。5 其他资本主义国家也陆续制定了类似的与童工相关的法律。 法国于1 8 4 1 年制定了法国第一部童工法；1 8 7 4 年又制定了关于少年儿童保护的 法令( a c to f1 8 7 4 ) ，将矿业和工业部门的最低就业年龄提升n 1 2 岁，并且还规定 对工人开展职业教育和培训，建立专门机构负责法令的执行。德国普鲁士在1 8 3 9 年时便制定法律，禁止矿场和工厂雇佣9 岁以下的儿童，对于虽然大于9 岁不满1 6 岁且没有文化的儿童也不得雇佣；1 8 5 3 年，德国再制定立法，将工业部门的最低 雇佣年龄上升3 0 1 2 岁，同时规定在1 4 岁以下的儿童每天劳动不得超过6 个小时，并 且每天的上学时间不得少于3 小时。 1 8 世纪6 0 年代工业革命之后，恶劣的劳动条件摧残劳工身心健康，尤其是严重 滥用童工的现象导致童工遭受摧残，既有违最基本的人道，也影响到劳动力的供 给与再生产，于是，国际社会普遍要求制定劳工标准，确保国际竞争有序化。国 际劳工组织将保护童工和未成年人作为自己的一项迫切任务写入章程，于1 9 7 3 年 通过了具有普遍适用性的准许就业最低年龄公约( 1 3 8 号) ，其中规定最低年龄 不得少于十八岁。 前文已经述及，2 0 0 2 年国务院颁布的禁止使用童工规定规定“招用不满1 6 周岁的未成年人 ，“统称使用童工 ；文艺、体育单位经未成年人的父母或者其他 监护人同意，可以招用不满1 6 周岁的专业文艺工作者、运动员；用人单位应当保 障被招用的不满1 6 周岁的文体工作者的身心健康，保障其接受义务教育的权利。 文艺、体育单位招用不满1 6 周岁的专业文艺工作者、运动员的办法，由国务院劳 动保障行政部门会同国务院文化、体育行政部门制定。这些规定表明：第一，我 5 关怀劳动法学【m 】北京：法律出版社，1 9 9 6 ：3 5 4 两南大学硕十学伊论文第一章童t 与重r 问题 国童工的年龄界定为1 6 周岁以下，即我国的就业最低年龄为1 6 周岁，与刑法 第二百四十四条及刑法修正案( 四) 第四条关于雇用童工从事危重劳动罪的规定 为“违反劳动管理法规，雇用未满十六周岁的未成年人从事超强度体力劳动的， 或者从事高空、井下作业的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危险环 境下从事劳动，情节严重”相符合：第二，“招用 _ 词已经意味着将禁止使用童 工的主体限定为用人单位，即国家机关、社会团体、企业事业单位、民办非企业 单位或者个体工商户。 因此，“未成年工 是指特定年龄阶段的劳动者，而基于本文研究的目的，对 照国际公约和考虑我国的现实，笔者将本文所研究的“童工界定为：未满1 8 周 岁、与单位或者个人发生劳动关系从事有经济收入的劳动或者从事个体劳动的未 成年人；但是，如果已经完成职业教育而未满1 6 周岁的人除外。直言之，“童工 包括我国所谓的“未成年工”。 1 3 童工问题：社会痼疾及其严重危害 童工劳动是社会工业化的产物。西方国家( 以英国、法国、美国、德国等为代 表) 工业化时期曾大规模地使用童工劳动，英国是第一个正式在工业中广泛使用 童工的国家。现代工业兴起之初的工厂中，最初的“工人几乎全是儿章，为此 还产生了专门供应儿童的市场。如“在声名狼藉的伦敦拜特纳一格林区，每星期 一和星期二的早晨，都有公开的集市，9 岁以上的男女儿童就在那里把自己出租给 伦敦的丝织厂”。6 继英国之后，欧美许多国家都相继进行工业革命。法国、美国、 德国等地的机器工厂相继建立起来。童工也随之出现在工厂当中。1 8 4 0 - - - - 1 8 4 5 年 间，法国的人口总数约为3 2 0 0 万人，在1 0 人以上的企业中工作的成年工人有9 2 6 0 0 0 人，其中男性为6 7 2 0 0 0 人，女性为2 5 4 0 0 0 人，童工为1 3 1 0 0 0 人1 。童工在劳动力中 占有不小的比例。德国的工业化进程与英、法等国相比要晚。但当机器大工业出 现时，童工劳动也伴随而来。“在所有纺织工业部门，以及在针厂、铜器厂、带扣 厂、甲胄厂、壁纸厂、纸厂、陶器厂和其他工厂中，成千上万的4 岁以上的幼龄儿 童”却从事着l o d - 时、1 2 d 时甚至1 4 d 时的过度的劳动。1 8 3 6 - - 1 8 5 0 年间，科隆 烟草工厂中3 1 一3 9 的工人是儿童。1 8 5 0 年前后在普鲁士的工厂或类似的场所中 童工占从业人员总数的6 一7 。8 1 9 世纪8 0 年代初在上海已出现童工，且人数亦 不在少数。据英领事商务报告记载，在1 8 8 2 至1 8 8 3 年间上海的英美三缥丝厂雇用 的中国工人中童工已使用童工。9 夏衍先生的报告文学包身工就如实地记述了 6 马克思马克思恩格斯全集( 第2 3 卷) 【m 】北京：人民出版社，1 9 7 2 ：4 3 5 7 【德】汉斯豪斯赫尔近代经济史【m 】_ e 庆余等译，北京：商务印书馆，1 9 8 7 ：3 5 0 8 【联邦德国】卡尔艾利希波恩等德意志史( 3 卷，下册) 【m 】张载扬等译，北京：商务印书馆，1 9 9 1 ：6 3 5 9 刘明速中国近代工人阶级和工人运动( 第1 册) m 】北京：中共中央党校出版社，2 0 0 2 ：2 0 8 5 两南人学硕十学何论文第一章童t 与童r 问题 中国民族工业兴起时的童工生活。 如果说工业化初期雇佣童工可以归咎于当时文明的未开化、法律的不发达以及 普遍的贫困所导致，那么，当人类社会已经进入2 1 世纪，物质文明和精神文明都 得到了极大发展、法律高度发达、国际社会对儿童普遍的尊重和充分保护的背景 下，童工应该成为一种历史的耻辱或悲哀，至少为现代文明所不可容忍。但是， 现实却经常显得很残酷。 国际劳工组织估计，从1 9 7 9 年到1 9 9 6 年，全球劳动力中童工的数量从5 6 0 0 0 上 升到接近2 亿5 千万，超过9 5 的童工生活在亚洲、非洲和拉丁美洲的发展中国家； 而从1 9 8 3 年到1 9 9 2 年，这些国家新出生儿的数字仅仅增加了1 5 。因此，童工的增 加不能归结为世界儿童数量的增加。1 0 国际劳工组织在其2 0 0 6 年报告中认为，从 2 0 0 0 年到2 0 0 4 年，全球范围的章工从2 4 6 亿减少到2 1 8 亿：国际劳工组织的这份报 告回顾了这些进步的许多原因，其中的一个就是“雇主的合作，“这在反童工中 是很重要的，因为有助于确保其企业不雇佣童工并对那些雇佣了童工的企业 发挥重要的作用9 9 0 2 0 0 3 年，人权观察发布了一份有关抵债童工和印度丝绸行业 的包括，其摘要中陈述到：“在印度，数百万儿童作为事实上的奴隶而作苦力，不 能逃避使他们赤贫、文盲，并且有时未到成年就残废的工作，这就是印度的抵债 劳工，其中的许多人是d a l i t s ，即所谓的贱民。为交换贷款而受其雇主的束缚，在 债务未清偿之前不能离开，而他们的收入之低微，他们可能根本就无法获得解脱。 印度政府知晓这些儿童，也有权释放这些儿童。但是，由于冷漠、世袭的偏见以 及腐败，许多政府官员否认他们 这些儿童 的根本存在。”1 2 在2 1 世纪的中国，童工 总是在某些地方死灰复燃。全国各地间或发生的零星童工事件1 3 昭示着我国童工问 题法律规制的必要，2 0 0 7 年山西黑砖窑对童工的虐待拷问着人们的良知和社会的 正义，1 4 2 0 0 8 年四川凉山毫工像白菜般在东莞买卖再次突破道德和法律的底线。1 5 我们不禁要问，儿童稚嫩的肩膀应该扛起什么? 阴云笼罩的童工的天空，何时 可以彻底洗去阴霾? 童工的存在，不管其存在背景是贫困的无奈还是愚昧无知， 都无法掩饰童工暗淡的未来，同时也会导致一系列社会问题的产生，比如“对儿 旧t i m o t h ya g l u t c h a n g i n gt h ea p p r o a c ht oe n d i n gc h i l dl a b o r ：a ni n t e r n a t i o n a ls o l u t i o nt oa l li n t e m a t i o n a l p r o b l e m j 2 8v a n d j t r a n s n a t ll 1 2 0 3 ，1 9 9 5 ，p 1 2 0 6 一1 2 0 7 i n t e r n a t i o n a ll a b o u ro 衔c e r e p o r to f t h ed i r e c t o r - g e n e r a l ：t h ee n do f c h l i dl a b o u r ：w i t h i nr e a c h ， 9 5i l o i n t ll a b o u rc o n f r e p i ( b ) ( 2 0 0 6 ) ，h t t p ：w w w i l o o r g p u b l i c e n g l i s h s t a n d a r d s r e l m i l c i l c 9 5 p d f r e p - i b p d f “s e eh u m a nr i g h t sw a t c h ，s m a l lc h a n g e ：b o n d e dc h i l dl a b o ri ni n d i a ss i l ki n d u s t r y ，i ni s u m m a r y ( 2 0 0 4 ) ， h t t p ：w w w h r w o r g r e p o r t s 2 0 0 3 i n d i a i n d e x h t m 1 3 例如郭凡金招远东良合线厂。非法招用童t 和末成年t 【n 】人民日报，2 0 0 0 - 4 2 3 ：刘柴凌救救这砦“娃娃 t ”【m 】中国青年报，2 0 0 1 8 - 1 4 ；刘宝森，姚如彩查处木材加工黑点成功解救几名童工 n 】北京晚 报，2 0 0 4 1 0 1 2 ；刘云伶，l i 昭一章丁上班第八天惨死祁县玻璃业非法雇佣童工屡禁不止【m 】中国青年 报，2 0 0 5 9 2 1 ：李松涛童工工伤罄定遭遇困境 n 】中国青年报，2 0 0 5 一l l 一2 2 h “卜干孩子被卖山西黑砖窑惊动中央”专题，h t t p ：w w w c h i n a c o r n c n c i t y z h u a n t i n o d e _ 7 0 2 2 6 7 8 h t m ”“东莞童工“买卖”调查”专题，h t t p ：w w w n d d a i l y c o m s s z t d o n g g u a n t o n g g o n g 6 两南大学硕十学伊论文第一章童t 与章t ：问题 童的健康造成终生残害，同时也剥夺了儿童接受教育和正常享受童年生活的权 利”，1 6 贫困的恶性循环，劣质劳动力的延续。笔者认为，童工的存在及其所引起 的所有问题，就是本文所谓的“章工问题 。 1 6 徐显明i $ i f , 冢a 权法【m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 ：4 0 6 7 两南大学硕十学伊论文 第二幸治理奄t 问题的理论根据与价值选择：儿帝权利论 第二章治理童工问题的理论根据与价值选择：儿童权利论 儿童是国家、民族和全人类的未来和希望。但由于他们的身体和心智尚未发育 完全，一般缺乏自我保护意识和能力，而且，他们的权利实现大多依赖于家庭、 学校、社会的作为与不作为。现实世界是一个由成年人主宰的世界，儿章的权利 曾经很少受到关注，当其他社会群体的利益诉求与儿童利益发生冲突时，儿童的 弱势群体地位导致儿童的权利或利益容易遭受成人世界的忽视甚至是侵犯。因此， 儿童的权利需要成年的代理人予以伸张，儿童的需求满足的结果也是由成人的专 家予以核查和修正。1 7 2 1 儿童权利的演变 在相当长的历史时期内，儿童的权利没有进入人类社会的视野，但是儿童的价 值却得到了人们的高度认同，所以，儿童成为了成人的附属物、国家和家庭的私 有财产，成人可以根据自己的需要任意处置他们，甚至剥夺他们生存的权利。罗 马十二铜表法第四表规定“婴儿被识别出为特别畸形者，得随意杀之 。显然， 剥夺残疾婴儿的生命权为当时法律所明确规定。总之，在人类社会的早期，儿童 权利毫无保障，特别是奴隶的| l 女像牲口和物品一样任由奴隶主支配，甚至成为 奴隶主殉葬的牺牲品，命运尤为悲惨。中世纪的欧洲，基督教享有至上的权威， 人性受到极端的压抑，盛行的原罪学说下，儿童被看作“有罪的羔羊 1 8 在我国，情况相类似，虽然早在几千年前，我国古代思想家们就提出了“慈幼” 的主张，要求人们爱护和关怀儿童。周礼中有“三赦的规定：“一日幼弱，二 日老奄，三日蠢愚。 我国封建法律集大成的唐律规定十五岁以下的罪犯可以 予以减免等等。但是，汉书食货志载，汉高帝颁布诏令：“民得卖子”。清律 例规定：“父母控子，即照所控办理，不必审讯。 在资产阶级人文主义运动背景下，儿童权利问题终于得以提出，儿童权利也逐 渐获得保护，是形成和发展起来的。随着资产阶级革命的进一步发展，启蒙思想 家提出了天斌人权，人人生而自由平等的观念，对西方国家的政治和法律实践带 来了革命性的影响。英国1 6 7 6 年通过人身保护法，1 6 8 9 年通过权利法案， 1 7 8 9 年法国国民议会通过的人权和公民权利宣言和1 7 9 1 年美国国会通过的人 权法案把启蒙运动中提出的资产阶级民主、平等、自由的思想以法律的形式巩 固下来。美国独立宣言提出“天赋人权”的思想。“人权 也就成为了儿章权利最 基本的依据和来源。伴随着资本主义工业革命的进行，1 8 0 2 年英国通过学徒健 ”皮艺军儿童权利的文化解释明山东社会科学，2 0 0 5 ( 8 ) 1 8 崔庆国论儿童权利的法律保护【d 】山东大学2 0 0 6 年硕士学位论文 8 两南大学硕十学何论文 第_ 章治理章r 问题的理论根据与价值选择：儿章权利论 康及道德法案，成为历史上第一个保护童工的立法，人们开始把儿童看成是需要 特殊保护的对象。随后英国、美国等相继进行了国内儿童( 尤其是童工) 的保护 立法。1 9 2 4 年，国际联盟通过了日内瓦儿童权利宣言，儿童权利的保护开始走 向国际化。1 9 5 9 年1 1 月2 0 日第1 4 届联合国大会通过了儿童权利宣言，这是联合 国历史上的第一个关于儿章权利的国际性条约，奠定了关于“儿童权利的巩固的 道德基础”。憎1 9 8 9 年联合国大会通过的儿童权利公约最为显著，体现了国际 儿童保护的新进展充分肯定了儿童作为“积极和创造性”的权利主体，拥有“包 括生存、发展和充分参与社会、文化、教育生活以及他们个人成长与福利所必需 的其他活动的权利。z o 确认和保护儿童权利也是现代中国社会和法制发展进步的重要内容。新中国成 立以来，尤其是改革开放以后，儿童权利保护工作得到高度重视，一系列法律法 规得以颁布和实施，典型者比如1 9 8 5 年通过的义务教育法，1 9 9 1 年通过的收 养法，1 9 9 1 年的未成年人保护法，1 9 9 9 年颁布的预防未成年人犯罪法，2 0 0 2 年国务院颁布的新禁止使用童工法。同时，国际公约在我国也得到了高度的尊 重，1 9 9 1 年我国批准加入联合国儿童权利公约。除了专门的儿童保护法律外， 我国在宪法和其他基本法律如刑法和民法等等中都作出了一些对儿童予以特别保 护的法律规定，儿童保护逐步纳入了法制的轨道。 2 2 儿童权利的内容 作为人类家庭中的一员，儿童具有不可剥夺的人权与自由。他们有权最大潜力 地发展其个性、能力及才智：有权从特殊的保护与帮助中获益；有权参与影响他 们生活的决定；有权以可行和积极的方式知悉他们的权利。2 1 儿童同样有着对自由、 安全、平等的追求，儿童同样享有人格尊严，有权要求别人尊重他们，有生存的 权利，有权利获得个人生活的空间。2 2 儿童权利建立在儿童独立性基础之二，是一 种独立的权利。根据联合国的儿童权利公约国家、社会及家长应当根据儿童 时期的特点，对儿童进行倾向性的保护；同时，儿童权利范围包括生存权、发展 权、受保护权和参与权四个方面。 2 2 1 生存权 儿童的生存权是保障儿鼋生命健康权以及儿童的人格尊严的权利。其巾，生命 擒李双元儿童权利的国际法律保护【m 】北京：人民法院出版社，2 0 0 4 ：3 4 - 3 5 2 0 北京大学法学院人权研究中心法治视野下的人权问题f m 】_ e 京：北京大学出版社，2 0 0 3 ：3 0 2 1 c a r o lb e l l a m y h u n a nr i g h t sa n dt h er i g h t so f t h ec h i l d i nt a k i n ga c t i o nf o rh u m a nr i g h t si nt h et w e n t y f r i s tc e n t u r y u n c s o op u b l i s h i n g 1 9 9 8 ，p 1 2 9 2 2 德 卡尔拉伦茨德固民法通论( 上) 【m 】土晓晔，邵建东，程建英，徐国建，谢怀拭译，北京：法律版 社2 0 0 3 ：1 2 1 9 两南人学硕十9 伊论文 第j t 章治王甲奄f ：问题的理论根据j 价值选择：儿奇 利 权是以儿童的生命安全利益为内容的权利，健康权是儿童依法享有的保护身体机 能安全和完整的权益。儿童出生后即获得生命权，享有生命安全不受侵害、刁i 被 剥夺。联合国儿童权利公约对儿童的生存权做了明确的规定，保护儿孽彳i 受 父母、法定监护人或其他任何负责照料儿童的人照料时，不受任何形式的身心摧 残、伤害和凌辱，忽视或照料不周，虐待或剥削包括性侵犯。我国宪法和法律也 对儿章的生存权做了明确的保护规定。未成年人保护法也视保护未成年人的生命 健康权为其主要任务之一。 人格在法律上是指作为权利义务主体的资格。人格权是一种精神权，是人本身 固有的、与生俱来的权利，是生存权的重要内容。它是身心健康权中的种表现 形式。未成年人正处在身心发展的关键时期，对其人格尊严的侵害往往会给他们 带来重大的、甚至于不可弥补的心灵创伤。在法律上，任何民事主体都享有平等 的主体资格，不受他人支配、干涉和控制。在法律关系中，权利主体地f 移平等， 不允许任何人凌驾于他人之上，对其的精神自由、身体自由横加干涉。7 r 则都将 构成对权利主体的人格独立的侵犯。 2 2 2 发展权 发展是儿章的本质，儿童拥有充分发展其全部体能和智能的权利，包括有权接 受一切形式的教育( 正规的和非正规的教育) ，有权享有促进其身体、心理、精神、 道德和社会发展的生活条件。2 3 根据发展权宣言第一条规定发展权是不可剥夺 的人权。因此，儿童发展权是指儿童拥有充分发展其全部体能和智能的权利，包 括精神、情感、认知、社会、文化方面的权利。儿童发展权的目的在于保护和充 分发展儿童的个性、才智和身心健康，培养儿童与自己所生活在一起的人们之间 能够友好相处的精神，增强儿童的社会责任感。2 4 受教育权是实现发展权的最主要途径。因此，儿童有接受一切形式教育的权利， 包括正规教育和非正规教育，还包括儿童享有与其身体、心理、精神、道德与社 会发展相适应的生活水平。儿童通过受教育而充分获得学习科学文化知识和提高 思想修养、学会生活技能，并在此过程中挖掘个人潜能，通过自身素质的提高和 贡献于社会促进人类的进步和经济社会的发展。为保护儿童受教育权的实现，4 ( j d 童权利公约要求缔约国必须保证小学实现全面的免费义务教育；鼓励发展不同 形式的中学教育；尽可能确保所有人均有享受高等教育的机会等等。2 5 我国制定并 修订的中华人民共和国义务教育法等一系列法规为儿童受教育的权利提供了 法律依据。 2 3 陆卜祯，魏兆鹏，胡伟中i 宝i ) l 章政策概论【m 】北京：社会科学文献出版社，2 0 0 5 ：1 7 5 2 4 单翠春略论儿奄权利及j 法律保护 d 】占林大学2 0 0 5 年硕士学位论文 2 5 张爱宁国际人权法专论 m 】北京：法律出版社，2 0 0 6 ：3 4 8 3 4 9 1 0 两南大学硕十学伊论文第章治理奄t 问题的理论根据与价值选择：儿童权利论