（经济法学专业论文）风险投资法律制度研究.pdf

内容摘要 风险投资是一种长期的投资行为，又是市场体系中种活泼的产业，对法 律法规体系有着较高的要求，而法律体系的健全与稳定与否又是大多数风险投 资者在确定是否投资时考虑的一个重要因素，因此建立一套较为完善的法律法 规体系，是实现高新技术开发的风险投资机制正常运行的必要条件，是促进风 险投资也健康发展的重要保证。综观世界各国风险投资发展的成功经验，均离 不开法律制度的培育和支持。因此，建立健全风险投资的法律体系，对于推动 我国风险投资业的发展起着关键和决定性的作用。本文对我国风险投资法律体 系的构建提出自己的一 l 之见，以期有助于我国风险投资业的发展和完善。 本文可分为四个部分。第一部分：“风险投资与风险投资立法”。作者在论 述风险投资的概念、特征、功能、主体的基础上，进而论述了完善我国风险投 资立法的必要性。第二部分：“国外风险投资法律制度比较研究”。“他山之石， 可以攻玉”，风险投资业在许多国家已有较成熟的发展，风险投资法律制度也 比较完善。作者对国外促进风险投资业发展的法律法规和政策进行了较为深入 的研究，以期对我国风险投资法律体系的构建起到重要的借鉴作用。第三部分： “我国风险投资法律制度存在的缺陷”。在对我国风险投资律体系进行构建之 前，应该清楚地认识到我国现行风险投资法律制度存在的主要缺陷。惟有如此， 才能有的放矢、对症下药，对我国的风险投资法律体系进行合理的构建，进而 为我国风险投资业的发展提供良好的制度保证。第四部分：“我国风险投资法 律体系的构建”。这也是本文的重点和难点所在。作者在比较借鉴世界各国( 或 地区) 风险投资发展经验和深入剖析我国风险投资法律制度存在的缺陷基础 上，从修改、补充和完善我国现有相关法律法规及制定风险投资基本法两个方 面对我国风险投资法律体系的构建提出了自己的设想。 关键词：风险投资法律制度 a b s t r a c t v b n n l r ei n v e s n n e n ti sn o to n l ya ，血do fl o n g 抛r mi n v e s t f n e tb e h a v i o f ，t m a l s oav i v a c i o u si n d u s t r ymt h em a r k e ts y s t e m ，w i l i c hm 曲l yd e m a n d sn l e s 锄m 黼蕾z e dl a wa n dr e g u l a t i o ns y s t e m m e 锄w l l i l e ，w h 州1 e rm el a ws y s t e mi s s o 蕊d 鞠磊s t 幽l e 呈sa 鞋l 燃p o 纯l 珏主f a c t o r 尚r 氆en l 罐。矗t yo fv e n t u r ei n v e s t o r st om a k e d e c i s i o n so ni n v e 驰嗽e n t s oe s t a b l i s h i n g a r e l 趣v o l ya d e q u 矗圭e l a w s y s t e 疆i s n e c e s s a r yt ok e e pm e v e n t u r ei n v e s m l e n tm e c h a n i s mo fm e s o p h j s t i c a t e da l l dn e w t e c 圭1 i l o l o g y 如v e i o p m e n tr u n l l i n gn o m l a u y a n d i ti sa l s oi m p o r t a n tt o 弭培f a n t e et h e k a 圭也y 鑫e v 或o p 撒e n 主o f v e n 乱l r ei n v e s 溉e 珏ti 砖u 孵僦g 也es u c c e s s 蹦v e n 枉l r e i n v e s t n l e m 恤u 啦o u tt h ew o r l d i 燃oa c c o t ，w 罄e 强s e e 墩醵也el a w s y s 绝融p l 鑫y s a l l i n d i s p e n s 曲l er o l e i nn 删n ga 1 1 ds u p p o m n gi t t h e r e f o r e ，e s t 如l i s h i n ga n d p e r f t i n g m ei d w s y s t e mo fv e n m r e i n v e s n n c n ti sc m c i a li n p r o m o t i n g 艄 勰槽1 0 p m e 墩o fv e n 雠ei n v 蚓豇l 尊mi 昭璐缸y 讯也e s i sp u t sf b 州a r dm y t e n l 雠v e v i e w so ne s 像b l i s 艇n g 搬el a ws y 辩e mo fv 撼& r ei 鑫v e s 妇蕾e 瓯w 嫩e hi sb e 珏e 呈c i a l 协 付l ed e v e l o p m e n ta 1 1 dp e r f e c t i o no fv e n t u r ec a p i t a l m d u s 姆 t 1 l et 1 1 e s i si sd i v i d e di m of o u rp a r t s t h ef i r s tp a f ti sd e v o t e dt ot 1 1 ee x p o s i t i o n o ff h ed e 鑫嫩t i o i l ，m ec h a r a c t e r i s t i c s ，啦ef u n c t i o na n dt h em a i nb o d yo fv e n m r e i 姆e s 溉e 鸡o n 撼eb 鑫s i s o fw 毯c ht 沁鑫e e e s s 玲o f 辨蕊e t 逸氇el e g i s l a 畦o no f v e n 乱l r ei n v e s 舡n e n ti sd i s c u s s e d n l es e c o n dp a nd w e l l s 印o n 也e c o m p 黼l i v e 曲醚y o fm eo v e r s e a si a ws y s t e mo fm ev e n m r ei i l v e s n n e n t t h ev e n t u r ei i l v e s 廿n e n t m d u s t r yh 鹤b e e nw e l ld e v e i o p e di nm a n yc o u n 啊e sa 1 1 d 血e1 a ws y s t e mo ft 1 1 e v e 熊珏霉i 珏v e s 攮撑嫩h a sb e e ne o m 掣眠l 蛀v e l y p e r f 毫e t e d 。弧l e 黻描l o rp r o f o l h l d l y a 1 1 a l y z e sm e r e l e v a l l tl 鞭w sa n dp o l i c i e so ff b 撼嚣c o 豫嫩e s ，w l 畦c ha f eb e 矗骥c 遂协 t h ed e v e l o p m e n to fv e n 眦i n v e s 船1 e n ti n d u 8 奶，i nh o p et h a t 也ec o i l s m k t i o no ft l l e l a w s y s t c mo fv e 曲聪i n v e s 姗e n t i no u r c o u n 臼yc a nd r a we x p e r i e n c eo n 血e m t h e t 歉i 砖赞 鑫藏a l 弭鹭s 氇e 糙a i 致蘸e 量e i e 珏e i e so f 饿ei a ws y s t e mo f v e n t u r ei n v e s 锨l e n ti n o u rc o m l 仨冀w 虹c hs h o u l db e n yr e c o g 嫩勰db e 岛r e 氆ee o 珏s 拄祛e 韵疆o f 珀i ei 8 w s y s t e m o i l l y i nm i sw a y ，c a n 也e1 a ws y s t e mb ee s t a b i i s h e dp m p e r l ys oa st o 毋m r a n t e e l ed e v e l o p m e mo ft h ev e n t i l r ei i e s n n e n tm d u s t r yi n0 1 1 rc o 啪i nm e a s p e c to fs y s t e m t h ef o u r t hp a r te l a b o r a t e st 1 1 ec o n s n u c t i o no fm e1 a ws y s t e mo f v e m u r ei n v e s 缸n e i l ti no l l rc o 吼h y ，砌c hi s 血e k e yp o i ma n d h a r dn 呲o f n l i s p 印e l 0 n 也eb 鹊i so f r c v i e 、i n gt h ee x p e r i e n c e so fv e 咖ei n v e s 衄e n td e v e i o p m e mi n a 也e rc o u m r i e sa n da 1 1 a l y z i n gt l l ed e 丘c i e n c i e st h e1 a ws y s t l 洳i no u rc o u m r y ，血e a u t h o rp u t sf b n hl l i st e n t a t i v ei d e a c o n c e m i l l gt l l ec o n 蚰m c t i o no f t t l el a w s y s t e mo f v e n n l r ei n v e s 衄眦i no l 】rc o l l l i 廿y 疗o m t 、oa 1 1 9 e l s ，n 锄e l y r c v i s i i l ga n d p e 疵c t i l l g 吐坨c l m e n t1 a w sa n dr e g i l l a t i o n s a s 、e na sm a k i n gt l l eb a s i ci a wo fv e n t 【l r e j n v e s 血e n t k e y w o r d s ：v e m u r ei i l v e s 仞1 e n t1 a w s y s t e m 引言 风险投资最初起源于美国，一般认为，以1 9 4 6 年美国研究与发展公司 ( a r d ) 的成立为标志。进入2 0 世纪8 0 年代以后，由于竞争的加剧，使得风 险投资出现了新的变化，衍生出了风险租赁、风险杠杆购并和风险兼并等变异 的风险投资方式。 1 】撇开从具体投资活动角度对风险投资的分类，从法律方面 考察，人们则是从风险投资的一般方式出发，根据风险投资全过程中各个阶段 的不同特点来考察其所需要的法律制度，法律如何保障风险投资活动的顺利进 行。因而，了解风险投资活动的整个运作过程，分析其特征，是研究如何构建 合理的风险投资法律体系的前提条件。综观世界各国风险投资发展的成功经 验，均离不开法律制度的培育和支持。因此，完善风险投资立法，建立健全风 险投资的法律制度体系，对于推动我国风险投资业的发展起着关键和决定性的 作用。本文对我国风险投资法律体系的构建提出自己的一孔之见，以期有助于 我国风险投资业的发展和完善。 一、风险投资与风险投资立法 ( 一) 风险投资的概念和特征 1 、风险投资的概念。风险投资又称创业投资，从世界范围来看，风险投 资实践已经有半个多世纪的历史，但是迄今为止，国内外对这一概念尚无一个 统一的阐释。 国外比较有权威性的解释主要有以下几种观点。根据美国风险投资协会 ( n v c a ) 的定义，风险投资是由职业金融家投入到新兴的、迅速发展的、有 巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。根据美国企业管理百科全书的定 硕士学位论史 m a 翻【e fst h e s i s 义，投向不能从传统来源，诸如股票市场、银行或与银行相似的单位( 如租赁 公司或商业经纪人) 获得资本的工商企业的投资行为称之为风险投资。”经济 合作与发展组织的2 4 个工业发达国家，在1 9 8 3 年召开的第二届投资方式大型 研讨会上认为：风险投资是以高科技与知识为基础，生产与经营技术密集的创 新产品与服务的投资。世界经济合作组织科技政策委员会1 9 9 6 年发表的风 险投资与创新研究报告认为：风险投资是一种向极具发展潜力的新建企业或 中小企业提供股权资本的投资行为。 国内对这一概念的定义更是繁多，其中较有权威的当属我国风险投资专家 成思危先生在积极稳妥地推进我国的风险投资事业一文中对风险投资的定 义：“所谓风险投资是指把资金投向蕴藏着较大失败风险的高新技术开发领域， 以期获得成功后取得高资本收益的一种商业投资行为。其实质是通过投资于一 个高风险、高回报的项目群，将其中成功的项目进行出售或上市，实现所有者 权益的变现，这时不仅能弥补失败项目的损失，而且还可使投资者获得高额回 报。”笔者对这一概念予以认同。 2 、风险投资的特征。风险投资与传统的投资方式截然不同，主要具有以 下特征： ( 1 ) 投资方向主要集中于高新科技领域。一般而言，风险投资就是高风 险项目或企业的投资。风险投资投向的高风险项目或企业往往是具有开拓性和 创新性的项目或企业，主要存在于高新科技领域。受风险投资可能带来的高收 益的吸引，高新技术产业成为风险投资的重点。 ( 2 ) 投资对象是新兴的、迅速发展的、具有潜在高成长性的中小企业。 从欧美发达国家经验来看，风险投资的直接受益者是中小企业。由于具有高风 险性，而且没有抵押担保，中小企业难以通过正常渠道融资。而风险投资致力 于发现新的科技突破口，着眼于项目是否具有巨大的潜力与高成长性。对于具 有创新性的、先进的技术，风险投资则会在企业及技术发展的各个阶段提供全 方位的支持。 ( 3 ) 投资方式以股权形式为主。风险投资的投资方式具体包括购买可转 换优先股和普通股等形式。二者的差别在于收益变现时，优先股被优先支付， 因而在风险投资的投资者中使用的更广泛。从投资者的角度看，使用可转换优 先股可以大大减小风险投资公司的投资风险，可以刺激风险企业的经营管理。 ( 4 ) 投资具有高投入、高风险、高收益的特点。一项研究成果从最初的 构想到形成产业化，一般要经过研究、开发、试点和推广四个阶段。通常研究 与开发所需资金的比例是l ：l o ，开发与试点所需资金的比例也是1 ：l o 。在 风险企业发展的不同阶段，风险投资公司必须不断注入资金，直至风险投资公 司股权转让退出投资。风险投资的失败率很高，据统计，由风险投资公司支持 的风险企业2 0 3 0 完全失败，6 0 受挫，只有j 一2 0 获得成功。但一旦成功， 风险投资可以得到高额的投资回报。据统计资料显示，美国风险投资的长期平 均年回报率高达2 0 9 6 ，股票为9 一1 j ，国债券则为5 一6 。从投资效益来看， 成功的风险投资可以获得几十倍甚至上百倍的利润，完全可以弥补在其他项目 上的投资损失。 ( 5 ) 以公开上市为获得收益和退出投资的主要形式。风险投资公司在将 资金投入风险企业后，追逐和期待的是所投资企业股票增值后，将股权转让， 实现投资收益。风险投资的目的不是对被投资企业控股，而是使风险投资取得 成功后尽快实现回报，再从事新的投资。因此，一个有利于资金顺畅流动的市 场环境是保证风险投资成功的必要条件。风险投资的四种撤出渠道中，以公开 上市为风险投资价值实现的最佳途径。据统计，目前北美风险投资的8 0 采用 证券化方式投入和回报，欧洲为6 5 ，亚洲地区为4 0 。 ( 6 ) 一般给与企业经营管理者或职员个人股。高新科技企业的创业和发 j 展，是风险投资者与科学发明者密切结合、优势互补的过程。因此，在创业过 程中处理好知识产权即技术入股的问题就显得格外重要。在利用风险投资创建 的高新科技企业中，技术专家的技术发明一般可以享有2 0 一2 5 的股权。风险 企业的管理者也享有股份。这样，技术发明者、企业管理者、风险投资者与风 险企业的利益融为一体，更有利于风险企业的成功。 ( 二) 风险投资的功能 风险投资通过加速科技成果向生产力的转化推动了高新科技企业的长足 发展，进而带动了整个经济的蓬勃与兴旺。人们把风险投资称为“经济增长的 发动机”。风险投资主要有以下几种功能： 1 、“资金放大器”。风险投资的“资金放大器”功能主要体现在两个方面： 一是风险投资公司通过广泛筹集并合理利用政府投资、民间投资、国家投资、 个人投资等，将分散的资金积少成多地集中起来，形成多元化的集资网络系统， 为高新科技企业提供稳定的资金来源；二是风险投资公司通过对风险投资成功 的运作，获得e e 投入搞出许多倍的收益。 2 、“风险调节器”。风险资金来源的多元化，使得高新技术产业的高风险 有效地转移到多个投资者身上。同时通过风险投资者的运作，把风险资金投在 多个项目以及每个项目的不同发展阶段上，来降低与分散经营管理风险。因而 风险投资作为“风险调节器”的功能主要体现在：分散资金，降低单位投资主 体的风险承担强度；通过风险调节手段，均衡投资项目，降低经营管理风险。 3 、“企业孵化器”。一个项目或企业在它最初始的阶段，前途未h ，尤其 缺乏启动资金，而风险投资公司推动该类项目或企业发展之职( 当然自己也借 此获利) ，使得风险企业建立起与风险投资相匹配的运作机制，按市场化运作， 提高项目成功的可能性，直到壮大。因此，风险投资的“企业孵化器”功能主 要体现在：参与创业，协助经营管理，减少企业的创业风险，为企业的生存创 j 造良好的环境，促使其走向成熟。 4 、“要素集成器”。风险投资过程中存在资金、技术、人才、信息、管理、 市场等各种资源的整合，产生集成效应，提高了资本效率和资金使用的生产性 和增值性。 5 、“文化价值观更新器”。风险投资的发展是创业精神的弘扬，风险投资 事业的运作与兴旺，必然促使人们的就业观念、市场观念、风险意识、效率效 益观念、合作协作意识发生深刻的变化，有助于形成新的文化价值观。 ( 三) 风险投资的主体 风险投资主要涉及到三方主体：即风险投资者( 风险投资公司) 、投资者、 风险企业。从风险资金流动的角度来看，资金首先从投资者流向风险投资公司， 经过风险投资公司的筛选决策，再流向风险企业，通过风险企业的运作，资本 得到增值，再回流至风险投资公司，风险投资公司荐将收益回馈给投资者，构 成个资金循环。周而复始的循环，形成风险投资的周转。 1 、投赍者风险资金的供给方 美国风险投资协会( n v c a ) 认为风险资金是由职业金融家投入到新兴的迅 速发展的有巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。1 因为风险资金的来源问 题是风险投资业发展的根本，所以风险资金的供给方即投资者是风险投资运行 机制的不可缺少的主体之一。而且由于风险资金是一种权益资本，在相对较长 的时间内不能变现，风险投资需要一个相对稳定的资金来源。 资本是在流动中增值的，不论是富裕的家庭和个人，还是大企业、保险公 司、养老基金，他们手中掌握着大量的闲置资金急需寻求投资出路。在政府的 鼓励性政策与优惠税收政策的引导下，出于高回报的动机，他们往往把一部分 钱交给风险投资公司运作，代替自己理财。这样做的理由是：( 1 ) 自身知识的 限制使得投资者很难精通风险投资知识：( 2 ) 精力的限制和闲暇的需求；( 3 ) 5 资金规模的限制和风险分散的需求；( 4 ) 规避政府对银行、养老基金等直接投 资的严格政策限制；( 5 ) 避税的考虑。 2 、风险投资公司风险资金的运作者 风险投资公司是风险投资流程中起关键性作用的主体。其工作职能是：辨 认、发现机会：筛选投资项目：决定投资；退出。资金经由风险投资公司的筛 选，流向风险企业，取得收益后，再经风险投资公司回流至投资者。 在风险投资业较为发达的美国和欧洲，风险投资公司的组织形式一般为公 司制和有限合伙制，其中有限合伙制更为流行，它包括负有限责任的股东( 即 有限合伙人) 和负无限责任的股东( 即普通合伙人) 。有限合伙人一般提供9 9 的资本金，一股分得7 5 8 5 的税后利润，其责任也仅以其在公司的出资额为限。 普通合伙人般提供1 的资本金，一般分得1 5 2 5 的税后利润，其对公司要 负担无限连带责任。有限合伙制的普遍存在是由风险投资的性质决定的，它把 风险投资者个人利益与公司利益结合起来，建立了激励与约束协调一致的运行 机制，因而有限合伙成为风险投资公司的最佳组织形式。 3 、风险企业资金的使用者 风险企业( v e n t u r ef i r m ) 是指接受风险投资的企业。典型的风险企业一 般是正在研究开发不成熟高新技术产品但具有巨大增长潜力的高成长性企业。 能够进入风险资金市场成为风险投资对象的应该是技术含量高、市场前景好， 风险相对小的项目或企业。风险企业产生与发展是风险投资产生与发展的前 提。没有大量小规模的高新科技企业的创建和产生也就没有对风险投资的大量 需求，当然也就谈不上风险投资的发展。美国风险投资业之所以发展很快，其 根本的原因是高新科技企业发展的需要，有好多项目可供转化，有很多风险企 业可供选择，正如哈佛商学院隆曼教授指出，高新科技中小企业的不断涌现， 始终是美国风险投资业发展的第一动力。 6 硕士学位论文 m a 趴e fst h e s i s ( 四) 完善中国风险投资立法的必要性 众所周知，市场经济就是法治经济，风险投资是一种市场行为，而这种行 为一方面要有法律的支持和保障，也要由法律加以规范，使其能稳定健康地运 行。尤其是，风险投资是投资行为与金融行为的结合，投资与投机的结合，这 种行为如果没有法律规范进行调整，将可能引发金融的动荡，甚至引起经济危 机。因而，风险投资法律制度的完善与否直接关系到风险投资业的成长和壮大。 从全球范围来看，风险投资经过几十年的发展，已成为高新技术产业发展 的有力推动器，而健全合理的法律制度是风险投资有效运作的基础条件。各国 为促进本国高新技术产业的发展，都制定了一系列关于风险投资的配套法律法 规。如风险投资的发源地美国的银行法、中小企业法，英国的“贷 款担保计划”，韩国的中小企业创立支持法案等，这些法律法规中都明确 规定了关于鼓励、保护风险投资的有关条款。发达国家风险投资发展的经验表 明，一套完整的风险投资法律体系是风险投资业顺利发展的基本保证。 对照国外先进经验，再针对我国风险投资业的发展现状，可以看出，在我 国风险投资的各个方面都需要加以法律制度的周全“呵护”，从政府对风险投 资宏观调控方面的政策措施的法制化，到微观方面风险投资整个运作制度的规 范化，客观上都要求尽快构建起完备的风险投资法律体系。简而言之，法律制 度对风险投资的培育成长不可或缺，起着保驾护航的重要作用，是风险投资业 顺利发展的决定性因素之一。 二、国外风险投资法律制度比较研究 高新技术产业对一个国家的国民经济具有极强的带动性，是综合国力的焦 点，关系到国家的主权和经济安全。而高新技术产业和风险投资是一对孪生兄 弟，风险投资业的发达程度直接决定着一国( 或地区) 高新技术产业的发达程 度，在风险投资贫瘠的土地上不可能出现高新技术的绿洲。因此，风险投资业 对国民经济的发展和综合国力的提高具有重要的战略意义。世界上许多国家尤 其是发达国家都制定了一系列强有力的风险投资法律法规和政策，用来保障和 促进风险投资业的发展。“他山之石，可以攻玉”，对国外促进风险投资业发展 的法律法规和政策进行深入的研究和借鉴其成功经验，有利于完善我国的风险 投资法律体系，发展我国的高新技术产业。 美国是风险投资出现最早、发展最成熟的国家，世界上第一家正规的风险 投资公司美国研究与发展公司( a r d ) 于1 9 4 6 年在美国成立，由此风险投资 步八制度化和专业化的轨道。如今美国已有6 0 0 多家专业风险投资公司，管理 着超过5 0 0 亿美元的风险投资基金，是当今世界风险投资业最为发达的国家。 风险投资业对美国经济的发展作出了重要贡献：它推动了美国科研成果转化和 高新技术产业化，造就了惠普，苹果等一大批著名的高新技术跨国公司，成为 美国高新技术产业化重要的“孵化器”，风险投资促进了全社会科技投入水平 上升，使技术因素在美国经济发展中的贡献不断提高，成为美国经济增长方式 集约化的重要推进器，风险投资还增强了美国企业实现技术突破的开发新产品 的能力，使美国在某些领域拥有较大的优势，极大地提高了美国的国际竞争力， 使数以千计的风险企业得以建立和运营，强有力地推动着就业结构的转换，并 创造出越来越多的就业机会。英国的风险投资在西欧国家中起步最早。英国的 风险投资业自2 0 世纪7 0 年代末8 0 年代初兴起，作为新兴的金融领域，是2 0 世纪8 0 年代英国经济活动中最朝气蓬勃的领域之一。1 9 9 4 年英国风险投资额 达到2 0 7 4 亿英镑，占国民生产总值的o 7 3 。在2 0 世纪9 0 年代初，继美国 和日本之后，英国已经成为世界上最大的风险投资中心。英国是其他欧洲国家 风险投资资本和专门知识活跃的输出国，同时也是与美国相互间进行风险资金 8 磺士擎馕论文 融献跨e 彭s 曩 i 嚣f s 输游和输入的黼家。霞本建除美莓鞋外风险授资成效焱显著瓣工簸发达国家。 鑫菸，磊本己蠢1 0 0 e 多家强殓没婆公霉，并骞1 0 0 多亿爨元豹撤验资金。其 他诸如法国、加拿大、韩豳、印度、叛加坡、以德列等都己采取了相应的措施 来促进风险投资业的发展。可以说，风险投资已遍及所有发达国家、新兴工业 国和部分发展中国家，形成一股推动企球高新技术事业发展的主要动力。因诧， 深入探讨世赛各国风险投资的法律鬣麓，荠借鉴矮经验，对我蓍巍陵竣资法律 髂系兹稳建显褥戈为必要。丈俗嚣煮，基辩风蹬投资魏法德期度露摄掺如下： ( 一) 风险投瓷主体法律制度 通过相应法律支持与保护，在美国等国家形成了多种类型的风险投资公 司，例如有限含伙制风险投资公司、小企业风险投资公司、大企业附属风险投 资公司、上市风险授资公司、戮际合律风埝公霉等。餐是，实黢诞羁，只有露 袋会 尖铡风验投资公司被涯骥楚爨行之毒效躲风验投资主体影式。有照合伙人 类似于公司的股东，以其投资众额承担有限责馁，尽管不参加日常经翁管理， 但对涉及公司解散、延续、合同修改等重大事项参与决策；而一般合伙人出资 桶对较少，通常以罄金臀逢人身份管理日常投资和运营，并对企业承掇无限责 程，使之龚最辩合饮公司的运作履行诚实、信霜、鹫戆尽爨鼢义务。露缀合靛 燃寅裂予实骤寄限舍饮入窝基金管溪久之瀛戆熙殓分坦攫劁，怼莲金繁理入毒 效的激励和约束。正是此种设计将风险投资向前推进了一大步。 有限合伙兼有合伙的“人合”和公司的“资合”双重优点，又克服了普通 含伙企业的所有合伙人帮承担无限责任的不利之处，成为与风险投资相适应的 葵有强大生禽力的缝织形式。综露懿赛上发达的瓷本主义黼家，茏论楚大麓法 系还是荚美法系传绞孛，有隈会饮铡零是风殓投资载生要鳃织形式。笔者汉裁 两大法系中具有代表性的市场经济豳家的有限台伙法的基本内容作一介绍，即 美国式有限合伙法、英围式有限合伙法和德国式有限合伙法。其中德豳是在商 q 法中列专章规定有限合伙，而英美两国则采用单行立法，分别于1 9 0 7 年颁布 有限合伙法和1 9 1 6 年颁布统一有限合伙法。英国和美国有限合伙法远 比大陆法系国家复杂和细致。【3 1 1 、德国法对有限合伙的基本规定。德国有限合伙是作为合伙的一种形式 放入商法典中规定的，即在商事组织中设专章规定有限合伙。有限合伙的规范 是合伙的特别规范，在有限合伙一章没有特别规定的情况下适用普通合伙的规 定。所以。德国有限合伙人规范的结构为“商法的一般规范+ 普通合伙规范+ 有限舍伙特殊规范”。其特殊规定主要是：( 1 ) 有限合伙的注册登记。在德国， 所有商事合伙都要注册登记，有限合伙的登记内容除了普通合伙的项目外，还 包括：有限合伙的名称和投资数额；在注册公告中只公开有限合伙人的数量， 而不公开他们的名字、职业和投资额；有限合伙的加入和退出也适用这些规定。 ( 2 ) 有限合伙人的特殊权利和义务。有限合伙人没有参与合伙经营，对外代 表合伙的权利；有权获得资金平衡表，并且通过查验账簿、文件，核实其正确 性；基于重大事由，在任何时候有限合伙人都可以请求法院裁定提供平衡表和 其他说明文件；有限合伙入不受竞业的限制，可以从事与所在合伙相同的事业。 ( 3 ) 有限合伙人利润分配和亏损分担。有限合伙人是合伙的共同所有人，他 们同普通合伙人承担同样的亏损责任，分享合伙盈余积累的财产、分担合伙的 亏损，只是有限合伙人的责任以其出资额为限。如果他履行完出资义务，那么 他就不再对合伙债务承担个人责任。( 4 ) 注册登记对有限合伙人责任的影响。 有限合伙人的责任仅以注册中公开的数量为限：如果有限合伙人的出资增加， 除非为债权人所了解，债权人不得对非公开的部分予以请求：有限合伙人在合 伙中股份的减少，如果未经注册登记而公开，对第三人不发生效力；合伙未经 注册而开始营业，除非债权人知道其有限合伙人身份，否则有限合伙人和普通 合伙人负同样的责任。 n 2 、英国有限合伙立法的基本规定。英国有限合伙立法，在有限合伙法无 特别规定的情况下适用普通合伙法的基本规定。不过，英美有限合伙法比德国 等大陆法系国家复杂和细致。而且，有限合伙与普通合伙有着明显的区别，即 有限合伙的设立具有法律强制性，而普通合伙则完全是当事人自治之结果，有 限合伙的特殊规范远远多于德国商法典的规定。英国有限合伙法典的主要特色 是：特别强调注册登记的作用，而且特别强调贸易部门对有限合伙的管制。比 如制定专门的注册登记统一格式，包括设立时的注册格式和变更登记格式。该 法主要内容如下：( 1 ) 注册登记是设立有限合伙的必要条件。任何一个有限合 伙必须按照有限合伙法的规定设立，否则视为普通合伙，有限合伙人被视 为普通合伙人；注册登记报告书的内容包括：企业名称、营业性质、主要营业 地、每个合伙人的全名、合伙关系确立的条件( 如果有的话) ，合伙开业日期、 合伙为有限的陈述、各有限合伙人的简历、每个有限合伙人的出资额：详细规 定了变更登记的内容：注册当局收到符合法律规定的报告书，即发给注册证书， 合伙而告成立或产生变更效力。( 2 ) 注册登记的公开。注册当局( 贸易部门) 须将有限合伙注册内容汇编成册，每个人都有权查阅：任何人都可以从注册当 局获得注册证书和经注册当局确认的报告书的复印件或缩印件，并可以直接作 为诉讼中的证据。( 3 ) 有限合伙人人数的限制。一般规则是银行业不超过1 0 人，其他行业不得超过2 0 人，这一规定不适用于以下行业：律师业、会计业、 股票交易业：1 9 7 1 年1 号规章规定不限制规模的有限合伙还有：调查、测量、 拍卖、评估、不动产代理、地产代理、不动产管理。这类有限合伙人数可以超 过2 0 人。( 4 ) 合伙人变动的公示。任何人在任何企业中不再成为普通合伙人 而是有限合伙人，或者有限合伙人的股份转让给其他人，必须在政府公报中公 告：在作出公告之前，任何这种安排都不产生效力。这是对有限合伙中有限合 伙人变更的特殊要求。( 5 ) 明确贸易部门对有限合伙的注册制定细则。贸易当 1 1 硕士学位论文 m a s t e 硝sn e s i s 局可以对以下事项制定细则：注册费用、注册格式、注册官员需进一步明确的 义务。( 6 ) 有限合伙的特殊规则。合伙侨议可以由不同规定组成：普通合伙人 多数决定有关合伙营业的普通事务；有限合伙人可以未经普通合伙人同意转让 其在有限合伙中的股份，受让人享有全部权利；其他合伙人不能因为某有限合 伙人的股份受他的个人债务人的索要解散合伙；不经既存有限合伙人同意，外 人可以入伙成为合伙人，有限合伙人无权通过通知解散有限合伙。英国有限合 伙法也是对合伙的特殊情况的特殊规范，在有限合伙法没有特别规定的情 况下，适用1 9 8 0 年合伙法和有关合伙的普通法、衡平法原则。 3 、美国统一有限合伙法。美国统一有限合伙法是部较为完整、系 统、独立的有限合伙立法，该法不像德国、英国那样，把有限合伙作为合伙的 一个特例来加以规范，而是将有限合伙观为一种具有较大独立性的营业组织进 行规范的；不仅规定了有限合伙人的权利和义务，而且规定了普通合伙人的权 利和义务。规定了有限合伙组织与运行的方方面面，不需要适用其他法律就足 以实现对有限合伙的调整和规范。美国统一有限合伙法的主要规定是：( 1 ) 有限合伙的设立。成立有限合伙，只须有限合伙人签署一份有限合伙证书并在 州务卿官备案即可；只要证书记载事项符合该法规定，那么就能以提交证书的 时间或证书规定的时间成立有限合伙。( 2 ) 对有限合伙的签署。美国主要是通 过信息公开制度实现对有限合伙的监督管理。信息公开制度分为对内公开和对 外公开。前者是指合伙人公开有关合伙的信息。该法规定：有限合伙应在营业 所保存合伙人清单、有限合伙证书及修改证书、最近三年的纳税报告和财务说 明书等文件，供所有合伙人查阅和复制。后者是指向社会或与之交易人公开有 关合伙的情况。最主要的是通过有限合伙证书形式公开必要的信息，备案供人 查阅。( 3 ) 有限合伙人的权利和义务。统一有限合伙法此处之特点是：有 限合伙人可以在许多方面参与合伙事务管理和投票表决，并不构成实质意义上 1 2 的参与管理，因而，无须对有限合伙的债务负责。这是美国有限合伙法与其他 国家有限合伙规范不同之处。因此，根据美国统一有限合伙法有限合伙人 并不是完全不能参与合伙的。有限舍伙人可以查阅账册文书以外，还享有一定 的建议和决策权，既有利于保障有限合伙人的合法权益，又增加对普通合伙人 的监督。( 4 ) 对普通合伙人的规定。根据统一有限合伙法，有限合伙中的 普通合伙人与普通合伙中的合伙人的权利和义务相同，但是对有限合伙中的普 通合伙人的入伙和退伙，尤其是退伙作了详尽的特别规定。如有限合伙证书备 案之后，惟经每一个合伙人特别的书面同意，方可接纳新的普通合伙人：同时 规定了停止作为一个有限合伙的普通合伙人的1 0 种情况。另外特别规定，有 限合伙的普通合伙人既可以是有限合伙人又可以是普通合伙人，分别出资和分 利负亏，并具有两种合伙人的权利和义务。( 5 ) 合伙权益及其转让。统一有 限合伙法将合伙利益( 权益) 界定为动产，合伙利益的转让并不导致有限合 伙的解散，受让人仅有转让人的利益分配权。但是，统一有限合伙法特别 规定，合伙利益的受让人( 包括普通合伙的受让人) 可以成为有限合伙人，其 条件是：出让人根据有限合伙证书的授权或所有其他合伙人同意。另外，该法 还规定合伙人死亡或丧失管束其人身和财产的能力或解散( 公司等实体) 可以 由遗嘱执行人、财产管理人、监护人等( 自然人) 或法官代表或继受者( 公司 等) 行使合伙人的权利或行为。所有这些规定也都旨在保障有限合伙的独立性 和稳定性。统一有限合伙法还对有限合伙的财务、退伙和合伙解散的程序、 效果及财产分配、对外州有限合伙作了详细规定。总之，美国的统一有限合 伙法是一部较为独立、完整和系统的有限合伙立法。 ( 二) 风险资金来源法律制度 从各国风险资金的源头看，风险投资的供给主体是多种多样的，其中主要 有：富裕的家庭和个人、养老基金、保险公司、证券公司、商业银行、大公司 硕士学位论文 m a s t e r ，st h e s i s 基金、国家基金和外国资本。因各国的国情不同，风险投资的供给结构也有很 大差别。 4 】 与风险投资供给有关的法律主要有商业银行法、保险法、养老基金管理法 律制度等。发达国家风险投资业发展的经验表明，这方面的法律安排及其有关 投资限制条款，在很大程度上直接影响到一国风险资金的有效供给量和风险投 资业的发展规模与速度。在风险投资业发展的初期，各国都通过制定、完善国 内相关立法，引导和带动民间资金进入风险资金市场。以美国为例，在2 0 世 纪7 0 、8 0 年代，美国先后出台了1 9 7 8 年收入法案、1 9 7 9 年雇员退休收入保障 法( e 砒s a ) 修改“谨慎人”条款( p n l d e n tm a nr u l e ) 、1 9 8 0 年鼓励小企业投 资法案、1 9 8 0 年雇员退休保障法( e 刚s a ) 、“安全港”( s a f eh a r b o r ) 条例以 及1 9 8 1 年经济恢复税法。这五项法律的出台，对美国风险资金市场的形成产 生了十分重要的积极作用。 ( 三) 风险投资激励法律制度 1 、税法。经验表明，一国的风险投资规模的变化与其所实施的一系列税 收政策和制定的税收优惠法律制度是息息相关的。美国政府为了鼓励风险投 资，1 9 7 8 年通过了收入法，将资本收益税从4 9 5 降至2 8 ，使资本收入 较前一年增加5 5 6 亿美元。1 9 8 1 年，美国国会通过了经济恢复税法，将资 本收益税从2 8 降至2 0 ，使得1 9 8 2 年风险投资额发展到1 9 7 0 年的1 2 倍。 1 9 8 6 年，美国通过了税收改革法，长期降低资本收益税，极大地促进了美 国风险投资业的发展。1 9 9 8 年，美国风险投资额已达到1 2 5 2 亿美元。另外， 使美国风险投资业享受较低税负的规定还包括：允许对小型企业投入达2 5 万 美元的投资者以其一般收入冲销由此项投资带来的任何资本损失，从而降低其 税收负担；美国促进产业升级条例对从事高新技术产品创新的企业给予加 速折旧、投资抵减、五年免税、未分配利润转增资本所取得的股票红利可援纳 硕士学位论文 m 姗r j sn i e s 【s 所得税等优惠；美国的风险投资公司大多采用合伙制。按照美国税法的规定， 合伙制企业本身不是独立的纳税实体，不需就企业所得缴纳所得税，只需合伙 人各自缴纳个人所得税。而风险投资公司的主要资金来源，养老基金、大学和 慈善机构等投资者为免税实体，其投资收益也不必缴纳所得税。英国从2 0 世 纪8 0 年代起，就为推进风险投资业实行了以税收减让为核心的企业扩大计 划( b e s ) ，对新创办的高新技术中小企业，免征资本税，公司税税率从1 9 8 3 年财政年度起，由3 8 降至3 0 ，印花税税率由2 降为l ，起征点由2 5 万 英镑提高到3 万英镑，并取消投资收入印花税。英国对风险投资业的现行税收 优惠政策主要包括：企业用于样机试制和开发、购买实验室仪器及设备，建造 或购买实验室建筑的投资，享受科技开发减免。法国在1 9 8 5 年颁布的8 5 6 9 5 号法案中规定，风险投资公司从持有的非上市公司股票中获得的收益或资本净 收益可以免交所得税，免税数额最高可达收益的三分之一。意大利根据第 3 1 7 ，9 l 号法律规定，国家扶持高技术产业和风险投资业的发展，除了提供贷款 外，更多地采用减税的措施，对于法律规定的创新投资，在1 9 9 l 1 9 9 3 年内， 提供相当于投资额2 0 2 5 的税收优惠( 增值税除外) 。如果创新投资者将一部 分利润再用来创新投资，可享受免税优惠，免税额相当于3 0 的再投资利润额， 但享受此项优惠的总额不得高于5 亿里拉。新加坡有关法律规定：风险投资项 目出售股份所产生的全部损失，可由投资者在其他课税中抵扣；区域创业投资 基金的投资计划如能提升目前的科技或生产水平，且在新加坡无从事相同技术 者，则可在5 1 0 年内完全免征税；创业投资基金管理公司，来自管理费用及 红利部分的收入可免税，最多长达1 0 年。 5 】 2 、政府采购法。政府采购，可以有效地降低风险投资的投资风险和市场 销售风险，刺激资金尤其是民间资金流向风险大、收益高的高新技术企业，通 过提高高新技术企业对风险投资的有效需求来促进风险投资业的发展。美国在 15 1 9 3 3 年制定了购买美国产品法。该法规定凡用美国联邦基金购买供政府使 用或建设公共工程使用的商品，若非违反公共利益，或国内产量不足，或质量 不符合标准，或价格过高外，均应购买美国货。根据该法，只有在美国商品的 价格高于外国商品价格2 5 的情况下才可向外国购买。美国在2 0 世纪5 0 一6 0 年代，以航天工业和电子工业为代表的新兴产业很多是国防物资，政府充当了 最大的顾客，以政府采购的方式激励了高新技术成果的转化以及商品化和产业 化进程，并直接导致“硅谷”和“1 2 8 号公路高技术产业带”的迅速崛起。在 “硅谷”大发展时期，“政府采购”一直是高新技术产业发展的主要动力之一， 使得电子和信息产业市场每年以平均1 5 左右的速度增长。在2 0 世纪6 0 年代 初以前，政府采购在“硅谷”产品所占的比重都在5 0 以上，这一比例直到 2 0 世纪6 0 年代后才降到3 0 左右。许多研究表明，美国2 0 世纪5 0 - _ 6 0 年代， 高新技术产业的蓬勃发展和风险投资业的迅速崛起，在很大程度上受惠于联邦 政府的采购制度。日本的政府采购制度在扶持本国高技术产业和风险投资业发 展方面起到了非常重要的作用。其中运用最为成功的是通过国有的日本电报电 话公司( n t t ) 和日本电子计算机公司( j e c c ) 采购，来确保国内半导体市场 的增长。n t t 是一家近似于垄断的企业，其采购规模在电子通讯产品市场上占 有相当大的比例，该公司在采购政策上优先使用国内产品。n t t 在采购时所支 付的价格也比较高，类似于美国军事采购中价格补贴的性质。成立于2 0 世纪 6 0 年代的j e c c 在采购方面起到了类似n t t 的市场扶持作用。j e c c 是日本计 算机市场的最大用户，到1 9 8 1 年，这家公司累积采购的计算机价值达7