（民商法学专业论文）论股东投票权委托制度.pdf

内蒜接篓 程现代法入治瑷结构所研究的问题中，基予所有权与控制权分离而形成的股东 对公司管理层的约寒与监羧阔题不失为悬墓中乏萋。本文所论述的黢衮投蘩投委携 制度亦是在这个大背景之下产生的。股辩投票权委托制度的核心内容就是j 鼹过重缎 投票权，傻般东髑程公司的决策避程中形成黠公司熬控铡，麸瑟安瑷对璇毒控翻 者也就是管理层的制衡。该制度主要包括股累自主蛰托他人参加投票和征集投隳 委托书甄令艨嚣戆内容。麸魄较法静蕊杰来看，诲多黧家帮把委托投票番l 液佟为公 司法或证券法规范的对象。其理论基础也极为相似，并且将征集投隳委托。娼制度做 为法簿调整豹重要内容。 我i 斟法人治理绒构砸临的主蛰难题楚股权续构严擞不合燃。股擞热c i j 建发，阚 有敝新蠢傍额过大，公司内部入投锏润聪严重，使小股东的利益受攒存在制度层丽 的可能。丽小股东虽然人数众多，但股投分数。股东牧剥意识薄弱，又往稳健这攒 种可能变为现实。股东投票权娄托制度可以凝聚小股东的力最，激发小股东参与 的意识，从外郄慰公司控利者施艨，起烈对现镁公霉臀理层蠢效剃终豹侮瑙，圈辩 促进股东民主化的实现。目前，我国在实践中已有征集股东投票委托书的实例，但 稳关法褥规定熹l l 援苓完善。 本文采用了比较法学、法解释学、和经济学的研究方法，理论联系实蝣。谯总 镪魏露浅莱麴浆拣j ：，获探讨投鼓投票较委托镧度的理论基确入手，论证股东投隳 权委托制度在我国的现实意义和可行性，弗结合我国的情况提出了一些建议黍l 措 施。 全文除前富及结束语钋，共分为蹬个郯分； 第一部分对股东投票委托制度进行理论层面的探泔，丰婴包含炳大问题一魁 扶法联学秘缀洪学载熟凄分糖了黢东投蘩投委托鑫凌产生戆基本琢爨公蠲豹秘 权分离现象及股东投隳权委托制度在争夺公司控制权中的效能和利弊。二：是分析了 羧衷投纂权委惩剿震熬内容及特蠡。 第二部分踌在研究股东投票权矮托制度的构成雨i 框曼；1 5 。这一部分童要采用比较 疆宠翡手段，对多毽羧东委糕授蘩翻疫靛稳建鞠立法谤况迸；f 亍分析与沈较阐明股 东委托投票制艘的主艘内容删各国盛法的特点。 笫三部分为实证研究，该部分从批判地看待我国现有的相关法律规定入手，结 合实例推导出股东投票权黉托制艘在我国产生的必然性和遣糟的效力性，及我溜追 切需要通过立法对该带度进行规范。 第四部分旨在为我国完善股东投票权委托制度的立法提供一些思路和褪浅豹 建议，分析我国厦待完善相关立法的原因，并简单勾勒出我国股东投票权蚕托制度 皮包禽的主鼗内窭。 关键词：投票权委托制度、股东自主委托投票、征集投票权、两权分离、控铡、 代臻 2 a b s t r a c t i nm o d e mc o r p o r a t eg o v e r n a n c ed e b a t e s ，o n em a j o ri s s u er a i s e df r o mt h es e p a r a t i o n o f o w n e r s h i pa n dc o n t r o li sp r i n c i p a l l yc o n c e r n e d w i t hw h e t h e rt h e r ea r e ，a sam a t t e ro f f a c t ，s u f f i c i e n tc o n t r o l s ，l e g a lo ro t h e r w i s e ，o nb o a r d so fd i r e c t o r s ，t oe n s u r et h a tt h e i r p o w e r s a r ee x e r c i s e df o rt h eb e n e f i to fs h a r e h o l d e r s p r o x yv o t i n gi so n eo ft h e i n s t r u m e n t st or e s t r i c tm e c h a n i s m so fm a n a g e m e n tc o n t r o lo v e rc o r p o r a t i o n s ，w h i c h i n c l u d e st w oc o n t e n t s ：p r o x ya p p o i n t e da n dp r o x ys o l i c i t a t i o n s 。t h ek e r n e lo fp r o x y v o t i n gi sr e a r r a n g i n ga n da c c u m u l a t i n gs h a r e h o l d e r sv o t i n gr i g h t st or e a l i z ec o n s t r a i n e d m a n a g e r i a lc o n t r o lv i am a k i n gs h a r e h o l d e r sp r o d u c e av i t a li n f l u e n c eo v e rd e c i s i o n so f g e n e r a ! s h a r e h o l d e r sm e e t i n g i nc o m p a r a t i v ep o i n t s o fv i e w ，m a n yc o u n t r i e sh a v e r e g u l a t e dp r o x ya p p o i n t e da n dp r o x ys o l i c i t a t i o n si nt h e i rc o r p o r a t i o nl a w so rs e c u r i t i e s l a w s a s 蠡ra sc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei np r ci sc o n c e r n e d ，s o m em a j o rp r o b l e m sn e e d r e s o l v i n gf o re x a m p l e s h a r e sc o n s t r u c t i o ni ss e r i o u s l yo u to fb a l a n c e 。t h ep r o p o r t i o n a l i t y o f s h a r e so w n e d b ys t a t ei so v e r s i z e d ，c o m p a n i e sa r ed e f a c t oc o n t r o l l e db ym a n a g e r sa n d c e r t a i nb i gs h a r e h o l d e r s ，s m a l ls h a r e h o l d e r sa r ea l w a y si g n o r i n gt h e i rr i g h t s ，e t e 。j u s tt o m e n t i o na f e w t h e r e f o r e ，r i g m so f s m a l l o r p u b l i cs h a r e h o l d e r sa r ee x t r e m e l yp o s s i b l et o b ei n t r u d e dd u et ot h ef a c t o r sm e n t i o n e da b o v e p r o x y v o t i n g c a na c c u m u l a t et h es t r e n g t h o fs m a l lb u tn u m e r o u ss h a r e h o l d e r sa n d p r o m o t ep o s i t i v ep a r t i c i p a t i o n o fs m a l l s h a r e h o l d e r s , s ot h a tt h er e a lo w n e r so fac o m p a n yc a ne x e r tp r e s s u r eu p o nm a n a g e r i a l c o n t r o l l e r so fac o m p a n ya n dc o n s t r a i nm a n a g e r s e f f e c t i v e l y t h i si sa l s o8m e c h a n i s m t o p r o t n o t e s h a r e h o l d e r s d e m o c r a c y ，a l t h o u g h t h e r eh a v eb e e ns o m e p r o x yv o t i n g ， e s p e c i a l l ys o m ep r o x y s o l i c i t a t i o ni np r a c t i c ei np r c ，r e l a t i v el e g i s l a t i o no n p r o x yv o t i n g i s 龟rf r o m c o m p l e t e d t h i sp a p e r ，a d o p t i n gt h ea p p r o a c h e so f c o m p a r a t i v el a w ll a wi n t e r p r e t a t i o na n d s c i e n c eo fe c o n o m i c s ，a n a l y z e st h e t h e o r yo fp r o x yv o t i n g ，i l l u s t r a t e st h ev a l u ea n d p o s s i b i l i t yo fp r o x yv o t i n gi nc h i n e s eo w np r a c t i c e ，a n dp u t sf o r w a r d ss o m ep r o p o s a l s b a s e do nt h er e a l i s t i cc i r c u m s t a n c e so f p r c t h i s p a p e r c o n s i s t so f f o u r c h a p t e r s b e s i d e s p r e f a c ea n d c o n c l u s i o n ： 3 c h a p t e r1 i sc o n c e r n e dw i t ht h e o r e t i c a la n a l y s i so fp r o x yv o t i n gm e c h a n i s m ， w h i c hi n c l u d e st w oi s s u e sm a i n l y ：o n ei st h es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n d c o n t r o lo f m o d e r nc o m p a n i e sw h i c hg i v e sr i s e t ot h er e s e a r c ho np r o x yv o t i n g ；t h eo t h e ri st o e l u c i d a t et h em a i nc o n t e n t sa n dc h a r a c t e r i s t i c so f p r o x yv o t i n g c h a p t e r l le x p l a i n st h ef r a m e w o r ka n dm a i nc o n t e n t so fp r o x yv o t i n gm e c h a n i s m t h r o u g hc o m p a r i n g d i s c r e t ec o u n t r i e s l e g i s l a t i o n c h a p t e ri l li se m p i r i c a la n df a c t u a ls t u d y t h i sp a r ta p p r a i s e sc h i n e s el e g i s l a t i o n o np r o x yv o t i n gf r o mac r i t i c a l p o i n to f v i e wa n dd e m o n s t r a t e st h ei m p o r t a n c ea n d e f f i c a c yo fp r o x yv o t i n gi nc h i n a sc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo nt h eb a s i so f t h ec h i n e s e p r a c t i c e s o fp r o x yv o t i n g i tc a nh ec o n c l u d e dt h a tt h e r es h o u l db ec l e a rp e r t i n e n t p r o v i s i o n s t or e g u l a t ec o n d u c t s o f p r o x ya p p o i n t e d ，p a r t i c u l a r l yp r o x y s o l i c i t a t i o n c h a p t e r1 va i m st oo f f e rs o m es u g g e s t i o n st o e s t a b l i s hc h i n e s ep r o x yv o t i n g r e g u l a t i o n s ，t h i sp a r ta n a l y s e st h ei f e a s o t t $ f o rp r c t oi m p r o 憾p r o x yv o t i n gl e g i s l a t i o n a n do f f e rs o m es i m p l ei d e a sa st ot h em a i nc o n t e n t so fp r o x yv o t i n gi nc h i n e s e l e g i s l a t i o n k e yw o r d s ：p r o x yv o t i n g ，p r o x ys o l i c i t a t i o n ，t h es e p a r a t i o no f o w n e r s h i pa n dc o m r o t ， c o n t r o l 。a g e n c y 4 前言 当公司的雏形尊次出现于1 4 、1 5 擞纪地中海沿蟛鲍鞋候，谁蠛不会j l l ； 到现今 的公司可以缴展到如此众多的组织形式和如此庞大的规模。桐对应的。公司治理结 构的璎论亦不叛进褥变革，戳适墩公司 | l ! | 瘦鑫赛瓣发震。聚戴公司t 特象爨毅傍露 限公司的组织结构特性为大规模、股权分散、股东众多、董攀会领姆下的缀理人员 经蘩翻发。鼗特缝鼷产生麴奁按 辩蘧麓燕公霉控裁权为所有撮豹分离。簿公司鸯箴 东所有却由管理层所掌控。因此，现代公司法人治理缕构所礞i 临的墩大挑战就是调 鞠 蠡“两较努离”所造成的段东与管理联之阅的矛詹和粕益冲突，酚止管攥层处于 公订j 们控制地位届就商可能转丽遗求自爨剥益的最大化，弼髭褪公弼蛉剩裁。 公哥控翻权与公诲和懿一致性问题越通过公司内外部的备种机制解决的。内部 机制主要包攒管理者之间的竞争、股东会对管爨层的懿餐纛剁约规铡等等。但痰部 机制的作用撼砸是有限的，对于一些被内部人所牢牢控制的公司，有时内部机制对 予实现公司秘股衷裂莛最大纯豹嚣掭拯本不起终蠲，这瓣就螫缕韵终郯瓿露来辫蔽 问题。外部机制主要是指公司管理层之外的人通过各种手段获取公司的控制权，股 露投禁投委裁缝凌就是公司耱部簌控翻投争夺中酌一释霆要鹣捂施。该翻璇通过黢 东之间投票权的联台，对公司管理层的选任及其他决策产牛决定性的影响，对现任 瓣弱l 爱滟羟糕裰逶稃强蠢力的狰毒。由于萁靛采嘲显，效力溆接，股东投禁权委托 制度已被非管理层所普遍使用。另方磷，管璞层也慰撵可以军q 用对般东投票委撼 书酌鬣求来巩嗣其现有豹投制地位，所戳股东投票权委托制度的确是非管理层争夺 控锔4 权的刹器。但也圊嚣章其落潜在的，披滥用戆蔻睑。 【i 刈l 述情况番因直法部纷纷对股东投柴委托这一现象予以规制，以球 对该剁发送弦惩礁的0 l 导。美星除了蔷髑独立蛊法怒囊终，1 9 2 5 毒兰联邦谖券簧瑗 绥员会还颁布了一套统的规章。来管理股东投黎委托。这套规章在数十年的发展 巾甭蘩缝变豫，现鑫嚣豢复杂基穗霹完善。我聋寝法对于该潮度虽有提及，但却凡 乎无实质性的规定，而实践中立求依靠争夺股衮投票委托每来控制公司的实例却时 肖发玺t 1 9 9 4 年，浚生予深绸的“君万事辞”。就矗其备了委托书争夺娥的雏 形，丽2 0 0 0 年广州j m 百慰氢e 公司槊胜剥股份公司般东投票委托二| = s 一寨，跫是黄开 我国授臻委托书征粲之先河。虽然，通百惠之举镑广受好评，但由于缺乏相应的法 s 律帝度，其撵作的不规范幢也表躇无疑。 徐徐拉舞，我们只鸯及时完整相关立法， 控和引导。 由此可见投票委托书争夺战的太幕已缀 才能对股东投票权委托润戆遴程纛效豹调 5 第一黧股东投票权盛托制度的理论基础 第一节“两权分离”弓i 发的公司控制权争夺战 一、“两权分离现蒙”产生的背景及疆辫 所谓公司两权势离现象是指公司控制权与所有权的分离。一般来说，控制权避 决定公司各项大政方钟的权力，如任兔公司经营者、管理者、驻督者，决定公司念 并、分窥、解散以及修改章程等与公司存续有重大关系的事项的枳力。在现代化的 企业m 公硼蟾务经避蚋决定救渐灏颤投客乎燮转移到少数负爨公司经营的蓬枣、 经理手中。但这些公司管理层本身持有的股权却十分的有限1 。尽管从法律规定束 番，公谳控制投属予般末大会所有，毽燕蠹予股东大会并 零设掇关，公司露常甓： 璇工作必须交由董事会负责，虽然股东大会与监事会在理论上能够制约董事会的权 剿，但在现实中这释鞠约却嚣常的有陵，因诧，控制权虢由穰有选举蓬事会实际粳 制的个人和团体掌握。公司鼠然被股东拥商。但股东却很少有机会决定公司的经裁 妲务，实际上已冗乎失去了控制公司的可能。这就是所有权与公司控镑8 权分离的现 象。一些学者也把这种现象称为法律上的控制和事实上的控剑的分离，所谡法终上 的控制指两种惰况，是股东拥有公司5 1 以上的股份，二是公司法的立法倒上仍 然认为股东会鸯最终的决定权：事实上毂控制则是指在理实孛，公司的控制瓣不戬 拥有多数股份为条件。倒如利用经觜权对公司实行控制。2 早猩1 9 3 2 孳美瓣教授们利( a b e r l e ) j r l 米恿斯( g c 。m e a n s ) 就已经搦水了这 种现象。两位教授从企业所有权与企业经营权分离的角度出发，将当时美国的企业 控制形态分为五释：l 。全部控制：弹经营者拥有企业全部或凡乎全部的股权( 8 0 以 上) 并依股权行使控制权。这种企业属传统型企业，在3 0 年代，占美凶2 0 0 寥 嚣金融公司中的砩。2 多数控糊：经营者拥有奄照过率数的股权并依此行使控制 权或。这种企业占比例数为5 。这是所鸯权与经营权分离的初步。3 法律宠式竣 控翩，经营者未拥有龟业过半数的股权。但通过某些法律设计。控制过半数的表决 投，从丽控纬公司经营。这种企业所占份额为2 1 。这静控鼷裘明所有与经营分凑 已有相当的程度。4 少数控制；经营者拥有少数股权( 通常在2 0 以下) ，而公司股 7 权相当分散，所以经营者可以通过吸收小股东的表决权，汇集成控制公司的力量。 这种企业占2 溉。5 ，纯粹经营者控制：缀营者拥有静股权微誉足遴，率无法控锑公 司，但由于公司股权十分零散，没有任何人或任何团体持有的股权足以控制公司或 给予经营者的地位戳有力的威胁，经营者因面得以控制公司。据两位教授的研究， 所有权与控制的分阕愈演愈烈，到了1 9 6 3 年上述2 0 0 家非金融公司中，五利控制 形态所占的比俄努剃为：0 、2 5 、4 、溉、8 4 5 。3 由诧w 见对于现代太规横的 企业丽言。股东要想独得公司大多数的般份来控制公闭难上加难，两股东出席股零 会幸亍使表决税的情况也不似理论所规定的那样遥如入意。因此控制。已远远不以所 有权为条件。现代公司里，股东越来越远离公司的最终控刽权，从公司股东控制投 意义上来讲，公司已变成了无人驾驭，信马由缀的马车。 弧权分鹅现象憝由多秘因素壤造成靛。公霹翅攘浆不赣扩张，般权熬不羝分 散，极大的削弱了股东手中的权利也促成了箭珊层地位的不断提升及公司控i i i i l 权的 强蔻集。礼醐畦，璇代公翊的存谯模式鸯孥期公司褶汔也发奎了匿夭的变化，掣期 的公司被认为是纯粹的物质资本所有者的联合体1 而现在，公司已逐渐转型为一 令由物质资本所衰翥，人力资本所有者以及债权入等秘害关系人组成的契约组织 5 。在越一瑚论的背景下，股东不弭是公司唯一的投资人，公司的资产结构星多元 毛，更多的角色参与劐法入治理结构中采，例如馈权人，金融机构、职工等利害关 系人6 。这更为股东控制公司带来了难度，所以现代的公司法人治理结构j 瓣面临的 一大难题就蹙纂于所有权与控制权分离而形成的股东对公司祷f ! i ! 层的约束与濂控柚 遂7 。 从经济学的原理分析，两权分离的真正原因，来自于利益的趋动，来自萁执行 财富最大往戆行舞戆成本黪决定8 。这葳建隽什么段象对管理蘑豹蘸督枫麓逐渐鹈 化的原因。传统的法人治理结构理论认为。有效控制公司的方法之一就是所有者通 避鼗督箭理者来这鬟控翻公司的茸的。但警所有者航督僻瑾者的行为的成本越过了 预期的收益，那么所有者就不会热衷于监督管理者，丽这种现象在股份相当分散的 现代化企业中戆显丽易冕的。对于公司而富，如果硅j 数目庞大而分散的股东来监督 经营者显然不现实，蔼且股东若能髓意干涉董事会的决意，也会给公司带来巨大的 经济损失对于股东而言，尤其怒分散予社会的大众股东，小股东。他们没有时 阀t 也没有能力囊蓬了鳃公司的经鹫过程粒捩况，而要其趸皴到有效监控经营者的 难一结果将是投资成本远远高于收髓。这也就失去了投资持股的真芷意义。 另外搭痿车瞧十分戆警遍。“搭寝车”徽为现代公共选择学派中的一个常用术 语指即使没有支付成本。个人也自动地享受团体所提供的服务。在股东对公司管 8 理屡的监督闷透串，我们可以这棒理解搭便车现象：因为酸酱经营者所获得的收箍 将由全体股东分享，而监悔的成本却只由那些积极般餐经理毒亍为的股东米承担，疑 以每个股东都希望其他股东去过问公司的经营以便“坐事”公司经营效益提离所 带来的收益。在股权分欺，股东各自独立的蜻况下，每一个般袈挎剐是小羧东都羲 望“搭便车”。结果是无人行使监督权”。所以公司所有权与控制权分离现象是公 司发展进程孛匏必然续果，而且这秘瑷象也8 被法律爨谈霹，裁连那些要求董事、 经理必须是股东的娆法也是这样。 二、挑战董事会中心主义一争夺公茄控镶投 两权分离现象所产生的直接问题就是股东利益最大化的偏离。公司制度在产难 之勰。对所有权绘予绝对的尊重，羧东楚公司的所有者，氇怒公司的运营者对公 司实彳j 二全面的控制，早期的公司法出于搏重私权的历史条件，一般都规定公司的鼙 事必须是股东。然，缱着公司制度的不断发展，公司法入治理结构不可必免的从股 东会q 1 心主义转肉燕事会中心主义，蘩礤会的运蜚红公t 罐的运鹫；扣越签援心姻终 用。无论在理论还蹙实践上由董事会经营公司都被认为是最有效的运作模式，尤 其随糟现代公觏规撰鲍不断扩大，庞大约羧东条已经不霹鼹承挺有效运营公司熬赛 任。同时，为了追求公司利益的最大化，董事、经理往往是从那些柯能力铃理好公 司的人员中挑选，箍不弭局限于公司熬段东。尽管公司法入治理结构的理论已今强 不同往昔但笔者认为现代公司法仍然没有抛弃公司应保证股东利益最大化这一藏 邂。从法人浓臻缝梭戆设鹫巾小般东粳益纳保护受到越来越多韵关注就可以看出 这一点。化! 也不得不指出的是，在现代公司制度中想保护股东利益晟大化的难度 剿蟊蘸增加，股权翻趋分散，使殿东对公司的般控几乎完全旁落，翻此两权分离 现象绘法人治理结拳奄锵来的最大挑战就是没有所有权蛇戏辑蠢授十分有限的控裁卷 们能否真正保证所有入的利益。在这样的背景下，我们有必癸来重新审视以董事会 为核心的公司法人浚理结构。 诚然，燕事会中心主义的产生是为了适应公司发展的自身需求，只有这样才黥 攥诬公司及时爨j 耄帮缓皴也反映，逡速稻有效的做出狡策，这氇祷会商枣体黻营翻 为核心的牲水要求。从这个角叟米看，控制杈与所仃秘的分离有助1 二公埘提赢娥 益。当漩事会中心主义就螫被神化时，人们却发现董事会审心主义韵公司治理结构 有一个显丽易见的“硬伤”，那就是公司的决策机构菇不承担它们决策所产生鲍财 富效应的后果，都决策功能弓风险承担功能事实上发牛了分离。”公司股东与经营 9 管理者之阉稠益的分离为公司商罄管理入员侵吞股东的权益提供了可能。尤其在现 代公词中，由于股投的分散，加上管理赣在代理权谈判中的饯势地位，使褥喾臻喾 的权力在不断的扩太，这种扩大甚至在法律上得到了确认，因而管理者更有追求自 费剥蕊的方便条搏。美毽学者佑裁纂l 米懋羝轰言不讳缝摆滋，管球眷权力豹增大泰 损害资本所有者利益的风险。他们抠心，由于正在发生所商权与控制权的持续分 离，可能会使管理卷j l 垂公词进行攘夺。”因此。在蹲校势离豹情况下，管矬接背离 股东利益最大化的目标而追求自身效用的最大化的问题日益明显。 遗本溯源，公镶法人治理结构戆最初确立始于1 6 年一1 8 0 2 年英国和荷兰的 特许贸易公司。这些公司建立了一种对日后公司法人治理绩构产生重大影响鲍董事 会领导下的经理人员经营制度。“固为早期的董市会中心丰义就揭示了所有权与 经营权的必然分离，医此公舌l 法人治理懿鞠理论就开始不錾蟪臻究蘸事会与段寒会 之间的关系。不论憝信托说，代瑚说或戆代表说，无非都是想说明一个问题，那就 是董事会并不是公嚣l 勃质资本的囊委鼹褰者，所以董事会鍪矮要忠实的管理公霉掰 有人的财产，为所有者的利益负责。但是。无论我们怎样定义股东会与董事会之间 楚关系，都蘧翻不了公司的高层管瑾夭受一步步的扩大对蔽东权益的蚕食，这就艇 网爻 麓、j 1 _ 会叶1 心书义往产准之初。他的商效性就建立在一个前提之上，b i j 做为镑燃 藩豹壤事会或经嚣久本身熄忠实 i ；i 又蘩勉弱，锶现实巾这个前提往往不能成立。缀 然，僻删层的怠懈、无能殿道德风险等闯题可以由监楞机制加以匡正，两然督的夔 摆又毫无疑阔酌落在了段累会的身上。掣期的公司由于规模有限，监督机制还能发 挥一定的功效。但学者亚当颊密在论述竣东对董事会豹监控融还是写遂：“泼份 公谰以经营，般出蓬事会处理。董事会在执行业务时有时尽管会受股东大会的影 响，但股东 f 】霹公蟊l 的业务多无熙妇，翔链蜘没有派鼷之努，缝们多数心满意是静 接受蘸事会每年或举年分配给他们的红利不找董事会的麻烦。所以要想般份公闭 豹董事会监搅钱财糟途，象私人合铰公溺合伙人那样用意周戮是很难做到的。” 目前随着公司规模的日益膨胀监督成零的日益提高，股东的监督作用更是早已微 不足道。因此公司觚最初的所有权与经营权的分离逐渐演变成为今日的所有权与控 制权的分离，这也代表了董事会侵蚀公弼真正所有者的能力墨撅大的提高了。反映 存现代经济，t 活巾，箍枣脓枣斓化为好，控救专坶，肆意损害股永利盗晰专营一 已之私的行为瓣鸯发生，娥然许多已暴瓣于公众之f ，整经璧者的“肉部控涮” 力，使得“只要公司能够继续经营，要改组一个萤事会比改组政府的一个部还 难”，因为藿枣会墨足乎成为公司豹主宰。6 在此孟德鬻璃静名言可以荐次褥到 引用“没有监督的权力必然滥用。” 1 0 董事会中心主义的弊端由其制度自身是没法解决的就豫我们没办法t r 独裁黹 霹叟革自己一榉，只套通过外都的割终力烈正董事会权力的滥愆，雨真正有效匏终甥 制约就是要通过某种途径，让控制权可以回归到股东手中。所以有学者甚至指出现 代公司法人治理应采爆“现代股东大会孛心主义”来取鼗董事会中心主义。”遣蓬 是因为看到了这一点股东们开始注重保护白已作为所有者可以行使的权利。这种保 护豹方法青髓援称楚毅东向管理蔗送行豹“抱怨”。“撬怨”大体而啬w 分为瓣 种，是消极式的，即股东们采用“用脚投票”的方式选择囊掉公司的股份，彻底 退出。”二是积极式豹，即积极提高自身控制公司的能力。一些大的股东更愿意选 择积极的方式，“因为来公司股东的整体利益受到损害，他们是最大的受害毒， 二者对于大的股东丽言，选择退出显然会造成较大的经济损失。他们意识到，只有 掌握了公司的控毒4 投君有可能寞正傲裂维护自己的投刹，瑟小股东们隧着权利意识 的苏聪也歼始需求一些保护自身权益吏有效的途径，力求改变自己老是处于被动 挨打的地位。予是，羧东与董事会之闻一场公司的控制权之争开始了，而h 这种争 夺成愈演愈烈之势。在我国这样的情况也不少见，从1 9 9 4 深圳股市上的“君万之 争”到2 0 0 0 年逶菩惠艟利股份一案，霉弼2 0 0 1 年s t 金海马段衩之争，无一不怒 股东们力求取得公司控制权的实例。 股东试豳觚上瘵管理者手中争夺公司的控制权有多种方法。例如。当蘸事会以 公司名义做出实质上损害股东刹懿的决锻时，股东们被赋予派生诉讼权。避过法院 豹刿决来否定麓事会的决定，并要求董事会对股东们的损失负责，从而达到间接控 制公司的目的。又如，股东可以公开收赡强标公司的股票，麸l 蜒占有人多数姻公； 股份，实现对公司的控制，这样做需要极其雄厚的资金实力支持。在所有争夺控制 投鹃方法中，爨直接氇最简单有效酶方法庭是运用股东授票教。敏根本上讲，黢零 对公司的所有权在公司控铝4 方面就表现为在公司股东会的表决权。囡为股东能够参 翱公司的决策活动整毅东实现对公司控剩豹基本手段乖l 渠道，而具体决策活动是通 过参与股东会行使表决权来进行的这种方法又是被法律明文规定保护的。所以能 谮好好运用手中浆投票权，在一定程度上，直接决定了股东对公司控制的状况。“ 但是，股东投票权制度在现 弋公司股份十分分数媳慎况下，荐有以下润题，键 股东依靠投票权控制公司的策略受阻。第一由于股权的极度分散单个股东的投 溪表决权很难发挥实质牲的作用，菸至连些小股东舟已都忽略了自身存公司凌繁 中可以起到的作用；第二，不少股东对投票权持冷漠的态度。因为要对公司的决策 傲出明确的判叛t 翥要花费大量的成本获取信息，丽获取蓓惑懿残本要远远离予投 票所带来的利益所以股东尤其是小股东更倾向于听由董事会的决择。“第三，客 】1 观条件制约了股东们积极的行使投票权。虽然从理论上说，假设股东出于自身利益 考虑，毁愿寒参嬲段末会菇希攮妻己数塞志畿够影嘲公司豹政策毽实鼯上，歉 份公司股东人数众多且散居各地，这给股东会的召集带米了一定的闲难，掰加上股 东大多努有正鼗，秃心鬏及羧末会鹄召舞，函既太多数羧东蟊攀实主缀少有足够的 鑫钱、时间、兴趣参加股东会。基于这兰点原因，火堂的、分散的般东投票权事安 上裰零没有起弱往蔼作用。这一现象，在我国蔓为突出，对予社会大众而肯，贸黢 票只是一种炒作式的短期行为，很少有股东能够亲自参加股东会。瞬此集中于社会 丈众手中的天基股份，对予公司的决策却丝毫不能发挥作用，而公司的管瑷层则可 以理鼹当然的稳坐公翅控剃卷的交挺。我钠固然以等德股东的逐激成熟，逐濒纛 识到要如何从根本上保护自己的权益，但这是一个相当漫长的过程；而且即使股东 在差爨主有使用其投票投鹣意愿，客理条转载缀涮仍然谆在，成本润翘仍然存盎， 从一定程度上说。客观的制约及成本的增大所构成的i ；! ! 际效盍i i 问题才是舆正的m 辩。；嚣戮必缓蠢一翻t 方法我澍凌睡褥毅东缒够方经i 酊露效鹣籍使投蘩投，予楚疆永 投票权藤托制度应运而生。 第二节殷东投纂权委托制度概述 一、股东投聚投委撼制发热舔之爨定 难鲡巾华入涎筵藕罄公露法第l 0 8 条规定：“阪东哥颤委托代弹人 圭j 球陂 东大会。代理入应当向公司提交股东授权蚕托书，并在授权藏阑内行使表决权。” 所以，股东有亲自出席股东会进行投票的权利，也有委托他人代为投票的权利。这 即为对般东投襞权委托铝4 度的一般褒述。一个毽褥 寸论豹阀题是对于该露4 凄名稳f l 奄 拜定，h i | 称其为魁“投禁权委托制度”还足“投禁权代娜制度”? 就豳内的一必 翔译秘罄作来羲，是搀投票投“委轭”蔓“我臻”混瞒。蕊扶貔雷公通法第1 0 8 条 规定来看，似乎更倾向于投票权“代理”制度。代理常常与委托相伴而产牛“，大 多数 瓮理特别是涎、巍事代理都开始予羲柽合丽。在许多藕合下，钱理与委托胃戳 氨换使用。但是考虑攀0 本制度的特殊性，依笔者之见，还是应将该制度的名_ l ；6 界定 为黢永投禁粳“委巍”秘浚较为精确。 大陆法累代理i 老的理论基础趋区别论，即搬委托念同与代理权黻的概念严格 诞剐开来。 区剐论的核心是强调代理三方关系中的两个不同侧面，即被代理人 1 2 与代理人之间的内部关系，被代理人和代理人与第三人之间的外部关系。相对而 言，大陆法系更加强调代理关系对外的一面“。这可从一些国家民法中对代理钳为 的定义上看出，如德国民法典第1 6 4 条的表述是：“代理人于代理权限内，以 被代理人名义所为之意思表示，直接对被代理人发牛效力“。”但股东投票委托制 度的重点则是强调股东与受托人之间的权利义务、委托的方式、委托书的内容、公 开明示原则及受托人必须忠实按照委托人的意志行为等。至于受托人之后的投票行 为对公司和其他股东的利益的影响则不在股东投票权委托制度规范的范围之内。所 以这一制度如果从代理的角度看只规定了代理内部基本法律关系，停留在委任关 系阶段，还未构成真正意义上的代理。“ 英美法系不区分代理与委托合同。其代理法的就础是被代理人与代理人之问 的等同论，即指代理人的行为等同于被代理人的行为，”如美国代邢法霞述第 l 条第l 项规定：“代理是当事人明示合意由一方当事人遵照他方当事人之指示， 为其利益为一定行为的忠实关系”。因此英美法系并未象大陆法系那样特别强调 代理对外的关系，且英美法代理制度范围亦涵盖甚广。从这一基础来看，投票权委 托制度也可称为是投票权代理制度。但值得指出的是。英美法系上的“代理”一般 统称为“a g e n c y ；”，可由于投票委托制度前特殊性，有一专门名词“p r o x y ”米 指代它可见投票权委托制度亦不同于一般的代理制度。 另外我国公司法第1 0 8 条虽然字面上称其为“代理”，但对代理两字如何理 解，仍值得商榷。我国现行公司法于1 9 9 4 年7 月1 日开始施行，当时我国的代理 制度还基本局限于民法通则第四章第二节关于民事代理的规定，日民法通则中 也没柏。关于委托合同的规定，因此如果我们从民法迎她的角度来理解公司法第1 0 8 条中所称的“代理”，似乎有矛盾之处。因为依据民法通则中代理的规定。代理人 代本人从事的是民事法律行为，但股东投票这一行为是不能被划如民事法律行为这 一行列的。1 9 9 9 年3 月3 1 日，中华人民共和国合同法正式颁布实施合同法 于第二十一章专门对委托合同进行了规定。所以，笔者认为从合同法所规定的委托 合同的角度去理解公司法第1 0 8 条所述的“委托代理人”更为恰当，即将此处的 “代理入”理解为受托入。 综上所述，笔者主张采用股东投票权“委托”制度这表达方式。 1 3 二、股东投票权委托制度主要内容及特点 股东投票权委托制度主要包涵两个方面的内容，第一为其晟基本模式即股东 白丰委托他人代行投票权：第二是投票委托制度的极端形式，即征集投票委托二眦 ”所谓“征集”就是股东或其他第三人通过各种方式从目标公司的股东手中获得投 票表决权。征集委托书与通常的委托投票不同，委托投票在一般意义上是指股东在 不受影响的情况下，主动委托他人代为其投票。而在征集委托书时，征集人通常要 对股东傲大量的游说工作，股东是受了各种利害关系影响的。从本质上说，征集委 托书就是争夺公众持股公司的控制权就是公司中的各种利益集团力争获得足够的 股份的支持从面获褥对公司的控制，因为在现代公司中。在委托书得到越来越普遍 使用的情况下，股东会由原来的股东亲自出席、同堂议事，转变成为一封封的委托 竹代表股东做小决定”。所以控制了委托书，也就控股了股东会，控制了委托b 的 征集也就控制了公司。对被征集投票委托权的广大股东而言，他们实际上是在各个 竞争控制权的派别之间作出选择，以维护其在该公司中的持续的权益。 如上文所述，股东委托投票制度并非一般意义上的代理，就委托制度自身而 言，他也属于一种较为特殊的委托，其特点表现在如下几个方面。 第一，受托人的限制。对于股东投票权委托的受托人之资格。各国法律也都 有所规定平限制，特别是针对征集投票委托书中的股东受托人，对此种受托人资格 的要求，各国规定一般都比较严格。这一点完全不同于民事委托，受托人可以由本 人自由选定，井无资格限制，却有些类似于商事代理中要求商事代理人除应当具有 比法所婴求的氏攀权利能力科民每行为能力外，还必须具备“商”能力或“经营 能力”。”1 之所以要对代理人的资格进行限制，是因为股东委托投票制度涉及公司 决策及证券运作两种强事行为。这已不是民法的意志自由原则可以规制得了的。相 反，我们必须要用商法中的营利原则、公开原则和效率原则对其加以规范。从而保 证股东本人的利益和公司的利益得以实现。另外值得注意的是，对于征集投票委托 书的征集人资格的规定，往往要比商法中对于商事代理人的要求更为严格。因为无 沦足民事委托或是商事代理，充其量只涉及委托人、受托人幕i 第三人二方的利益。 f n 存公司投票决策这一事宦上，股东如何行使其投票权却有可能涉及各方利益，这 样必须对投票权受托人资格进行严格要求保护多方权益。 第二，委托权利性质较为特殊无论是民事委托或是商事代理，受托人行使的 往往是一种属于私权范畴的法律行为而股东投票委托中受托人代股东行使的“投 票权”。却非一般意义上的私权。而是属于共益权的范畴。”因为股东投票权的行 1 4 使不单要考虑股东自身的利益，还应兼顾公司和其他股东的利益，所以对兆益权的 行使和处分。法律一向给予特殊的限制，否则将面临股东为了自己的个人利益而置 公司的利益和其他股东的利益于不顾，听任共益权滥用的风险。各国的立法对此问 题都给予了相当的关注。如禁止出售或买卖股东投票权的委托书就是立法例之一 下文对此将有具体的阐述 第三，委托行为行使的内容、形式、程序都被严格的规范。股东投票权之委 托依各国法律规定，必须采用授权委托书这一书面委托形式。一般的民事或商事委 托只要双方当事人达成合意。委托合同即生效，但在股东投票权委托中，除双方合 意外。还必须要履行一系列的法定程序如申报、公示及委托书的寄回程序等等， 若来履行这些程序。则委托行为不生效。另外，对于委托书应记载的内容和受托人 如何行使投票权也必须有明确的说明，否则委托也是不生效的。这样的规定也是基 于股东投票权的共益性及商事行为本身效率性和公开性的要求。 第四委托行为发生的反向性。这一点主要是针对征集股东投票委托书而 言。一般委托行为发生的顺序是由本人根据委托的事由及综合情况自主选择受托 人。但在征集股东投票委托书的过程中，委托行为发生的顺序则恰恰相反是由征集 人主动找上门来，说服股东按照他的意愿进行委托。行使投票权。这种反向性所产 生的直接问题是股东本人对于投票权如何行使，为什么要如此行使。是否将投票权 委托于征集人将完全依靠于征集人所披露的信息。所以，征集人所披露的信息是否 公开、全面、真实，是否有助于股东本人做出正确的判断，也是各国立法强调的重 点。 第三节股东投票权委托制度一一股东控制公司的主要武器 一、股东投票权委托制度之功效 显而易见，委托书的使用对于公司和股东而言都显示出了极高的效率性。对于 公司而言，如果只有少数股东出席股东会且这些股东的持股又十分有限，那么就无 法达到公司法所规定的出席人数，因此股东会势必面临流会的尴尬局面，这又使得 公司的重要决策方案将难以得到通过。委托1 s 的使，能够避免这问题的发，i ! ，提 高公司的运作效率。4 对于股东而言，委托书的使用无疑为他们行使表决权提供了 相当便利的条件，没有客观条件的限制，股东们当然更愿意行使其投票权。更重要 15 的是，通过投票权委托制度，小股东们意识到就连他们也有可能透过累积投票权 而参与管理，取得公司的控制权，制衡现任的经营者，真正成为公司的辛i 人a 当股 东们看到切实的投入的确会产生相当的收益时，成本问题也可以得到解决，也只有 这样股东们才会认真而负责仟的思考公司的决策问题。 如果说股东自主委托他人代行投票权在股东对公司行使控制过程中的作用还不 十分明显，投票权委托书征集制度则使公司控制权回归到股东手中的可能性和效率 性都极大的提高了。首先，从经济学的角度分析，委托书征集制度实现了成本最小 化、利益最大化。征集人为了成功得到股东的投票委托，势必要对公司的经营状 况、决策内容的利弊分析、决策内容的可行性问题等一系列相关内容进行详实的调 研，然后对征集对象做出细致的说明。这样就省去了每个股东为了对自己将要实施 的投票权做出理智的判断而分别进行调砑所要花费的巨大成本。同时，一但征集成 功，征集人获得了足够的支持而取得了控制权那么受益的将是被征集的所有股 东。其次。委托书征集制度使股东获得控制权的可能性明显提高。股东虽然可以通 过自主的委托他人投票以求累积投票权但这样做毕竟还是人单势孤，累积的数量 比较有j 杖，其成效显然珥i 如“征集”来 ： 更为有力。另外由于征集制度的有效性 平成功牢相对而吉都比较高对于现任的篱那层而汛这形成了一种重要的制约力