（法学专业论文）论网购欺诈的法律规制.pdf

t h el a w sa n dr e g u l a t i o n sc o n c e r n i n g o n l i n es h o p p i n gf r a u d 学位论文原创性声明 i i i l l l l l l l l l l j l l l l l l l l l j t l l l l l l l j l l l j l l l l l l l l i y 2 13 15 8 4 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名：彩砌硬 z 叫年f 月歹罗日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位论文 的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的印刷 本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并采 用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有权提 供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学校有 权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；学校可以采 用影印、缩印或者其它方式合理使用学位论文，或将学位论文的 内容编入相关数据库供检索；保密的学位论文在解密后遵守此规 定。 学位论文作者签名：络劢般 导师签名：芗数争 m ) ，年3 - 月工7 日 2 m 年丁月刁日 摘要 随着，网络的发展与普及，网上购物已经成为了我国居民消费的重要渠道之 一。网络购物的发展不仅便n t 人们的购物，丰富了我们的购物渠道，而且极大 的刺激了消费，从而推动了我国国民经济的增长。 与此同时，网购的迅猛发展同样给社会带来了一些负面影响效应，网购欺诈 盛行成为必须解决的问题之一。网络欺诈现象不仅严重的侵犯了我国网购消费者 的合法权益，更为我国网购的迅猛发展势头蒙上了一层阴影。如果网购欺诈现象 得不到解决，将严重的影响消费者对网购的信心，进而制约网购的发展。然而从 我国目前的电子商务立法现状来看，我国的相关法律规范十分不健全，存在着许 多漏洞和空白，网购欺诈纠纷如果适用当前的法律规范来解决，效果十分有限。 因此，笔者认为，十分有必要对网购中存在的欺诈现象进行系统而深入的法律分 析，理清网购中相关主体之间的法律关系，明确各方主体应当享有的权利和承担 的义务。为消费者维权提供便捷的途径。论文分六个部分对上述问题进行探讨。 本文首先对网上购物迅速发展及网购欺诈频发的现象进行了简要的分析，并 在此基础上，探讨了网购中消费者维权存在的困境。针对上述问题，笔者对网购 欺诈行为进行了深入细致的法律分析，明确了网购涉及到的三方主体各自的法律 地位及他们之间的法律关系。笔者从当前法律法规的现状出发，分析了目前可供 消费者选择的维权途径，并提出了我国网购欺诈规制中现存的一些问题。为了能 够探讨出更行之有效的立法模式，笔者简单的介绍了国际立法现状并提出了可供 借鉴的一些立法模式。最终笔者认为应当从立法、行政监管、行业规范等角度加 强对网购的法律规制，并在行文中提出了一些具体的操作意见和建议。 关键词：网购，网购欺诈，消费者，电子商务 a b s t r a c t a l o n g 谢t ht h ed e v e l o p m e n ta n dp o p u l a r i z a t i o no ft h en e t w o r k ，o n l i n es h o p p i n g h a sq u i e t l yb e c o m eo n eo ft h ei m p o r t a n tc h a n n e l so ft h ec o n s u m p t i o no ft h er e s i d e n t s i n t h ed e v e l o p m e n to ft h eo n l i n es h o p p i n gn o to n l yc o n v e n i e n to b rs h o p p i n g , e n r i c h o u rs h o p p i n gc h a n n e la n dw h i c hs t i m u l a t e dc o n s u m p t i o n ，b e c o m ean e wg r o w t hp o i n t o fn a t i o n a le c o n o m yi nc h i n a a tt h es a m et i m e ，t h er a p i dd e v e l o p m e n to fe - c o m m e r c ea l s ob r o u g h tu ss o m e n e g a t i v ee f f e c t s t h eo n l i n es h o p p i n gf r a u db e c o m eo n eo fo u rp r o b l e m sm u s tb e s o l v e d t h eo n l i n es h o p p i n gf r a u dp h e n o m e n o nn o to n l ys e r i o u si n v a s i o nt h el a w f u l r i g h to fc h i n ac o n s u m e r sa n da l s om a k et h er a p i dd e v e l o p m e n to fo n l i n es h o p p i n gh a s b e e no v e r s h a d o w e d i ft h en e tb u y sf r a u dn o tb es o l v e d ，i tc o u l ds e r i o u s l ya f f e c tc o n s u m e r s t r u s tt o e - c o m m e r c e ，a n dr e s t r i c tt h ed e v e l o p m e n to fe - c o m m e r c e h o w e v e r , t h el e g i s l a t i o nf o r e c o m m e r c ei no u rc o u n t r yi sn o tp e r f e c t ，a n dt h e r ea r em a n yl o o p h o l e sa n db l a n k s o i fo n l i n es h o p p i n gf r a u dd i s p u t e si ss o l v e da p p l i c a b l et h ec u r r e n tl e g a ln o r m s ，t h e e f f e c tw i l lb ev e r yl i m i t e d t h e r e f o r e ，t h ea u t h o rt h i n k st h a t ，i ti sv e r yn e c e s s a r yt od oa d e t a i l e da n dp r o f o u n dl e g a la n a l y s i sa b o u tt h eo n l i n es h o p p i n gf r a u d c l e a ra l lp a r t i e s r i g h t s a n dd u t i e si nt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e no n l i n es h o p p i n gs u b j e c t s p r o v i d e a l t e r n a t i v ew a y st os a v et h ec o n s u m e r s t l l i sp a p e rw i l lb ed i v i d e di n t os i xp a r t st od i s c u s st h ep r o b l e m s f i r s to fa l l ，d oa b r i e f l ya n a l y s i so nt h eo n l i n es h o p p i n ga n do n l i n es h o p p i n gf r a u d a n do nt h i sb a s i s ， t h i sp a p e rw i l ld i s c u s st h ed i l e m m ao ft h ec o n s u m e r si nt h eo n l i n es h o p p i n g i no r d e r t os o l v et h ed i l e r m n ao nt h er e g u l a t i o no fo n l i n es h o p p i n gf r a u d ，t h ea u t h o rw i l lm a k e c l e a rt h el e g a ls t a t u sa n dt h el e g a lr d a t i o nb e t w e e nt h r e ep a r t i e si n v o l v e di nt h eo n l i n e s h o p p i n g f r o mt h ec u r r e n tl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，t h ea u t h o rw i l la n a l y s e st h ec u r r e n t a v a i l a b l ep r o t e c t i o nw a y sf o rt h ec o n s u m e r s r i g h t s ，a n dp u t sf o r w a r dt h ee x i s t i n g p r o b l e m s i no r d e rt ob ea b l et oe x p l o r em o r ee f f e c t i v el e g i s l a t i v em o d e l ，t h ea u t h o r i n t r o d u c e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no fi n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o na n dp u tf o r w a r ds o m e l e g i s l a t i v em o d e lf o rr e f e r e n c e f i n a l l yt h ea u t h o rt h i n k st h a tw e s h o u l ds t r e n g t h e nt h e o n l i n es h o p p i n gr e g u l a t i o nf r o mt h el e g i s l a t i o n ，a d m i n i s t r a t i v es u p e r v i s i o na n d i n d u s t r ys t a n d a r d a tt h es a m et i m et h ea u t h o rp u tf o r w a r ds o m es p e c i f i co p e r a t i o n o p i n i o n so n t h et h r e ep a r t s k e y w o r d s ：o n l i n es h o p p i n g ，o n l i n es h o p p i n gf r a u d ，c o n s u m e r s ，a n de 。c o m m e r c e 目录 第1 章引言1 第2 章网购与网购中的消费者权益保护 3 2 1 网购概述3 2 1 1 电子商务的概念3 2 1 2 电子商务的运行模式4 2 1 3 网购的概念4 2 1 4 网购的特点5 2 2 目前网购中欺诈频发的现状6 2 3 消费者寻求救济遇到的困境8 第3 章对网购中欺诈的法律分析1 1 3 1 网购欺诈的概念及构成要件1 1 3 2 网购欺诈中各方主体的法律关系分析1 1 3 2 1 网购交易主体的确定1 2 3 2 1 网络交易服务提供者的法律地位分析1 2 3 2 3 网络交易服务提供者与商家及消费者之间的法律关系1 3 3 3 网购欺诈的法律责任承担1 5 3 3 1 网购欺诈中商家的法律责任1 5 3 3 2 网购欺诈中网络交易服务提供者的法律责任1 6 第4 章规制网购欺诈的法律规范1 7 4 1 我国的立法的现状1 7 4 1 1 合同法对网购欺诈的规制1 7 4 1 2 消费者权益保护法对网购欺诈的规制1 8 4 2 国际立法现状及借鉴2 0 4 2 1 国际立法现状概览2 0 4 2 2 韩国对网购欺诈的规制2 1 第5 章对网购的法律规制完善的建议2 3 5 1 完善网购相关立法2 3 5 2 加强行政监管2 4 5 3 对法律规制的补充2 6 第6 章结论2 8 参考文献2 9 致谢3 1 个人简历在读期间发表的学术论文与研究成果3 2 第1 章引言 随着我国科学技术水平和全民文化素质的不断提高，互联网已经走进了千家 万户，并深深的渗入了人们生活的各个方面。互联网不仅丰富了人们信息资源的 获取方式，改变了人们的娱乐形式，近年来，互联网更进一步改变了人们的消费 观念和消费形式，网上购物从出现到在全国范围内迅速发展也仅仅就经过了几年 的光景。如今网上购物却已经发展成为人们的主要消费形式之一，成为促进我国 消费水平提高不可忽视的力量 网上购物是电子商务的运行模式之一。而电子商务的各种模式中发展最突 出，对人民生活影响最大的，就是网上购物了。由于网上购物价格便宜，没有地 域限制，购买方式便捷等特点，从网购诞生开始就受到了没有时间购物的上班族 和出行不便的人群的青睐，并迅速在全国范围内得到普及。尤其是智能手机的推 广和使用，使网上购物更加的便利省时，进一步的推动了网购的繁荣发展。据有 关调查显示：2 0 1 0 年我国网上购物的市场规模达到4 9 8 0 亿元，网购人数约为1 8 5 亿。淘宝网作为我国第一大网购网站，2 0 1 0 年注册用户达到3 7 亿，在线商品 数达到8 亿，最多时每天6 0 0 0 万人访问淘宝网，平均每分钟出售4 8 万件 商品。1 据中国电子商务研究中心发布的2 0 1 0 年( 上) 电子商务市场数据监测报告 显示，截止到2 0 1 0 年6 月底，中国移动电子商务实物交易规模达1 3 亿元，用户 规模达到5 3 5 1 5 万，保持快速增长的趋势。2 网上购物作为电子商务的一种，不 仅便利了购物者的购物，还促进了消费，成为商家促销，拓宽销售渠道的重要手 段，成为企业利润的新的增长点，进而带动了整个国民经济的发展。 然而，随着网购的迅猛发展给人们带来诸多便利和经济利益的同时，网购同 样也给我们带来了不可避免的负面影响。网络商家不讲究诚信，网购欺诈现象屡 屡发生，价格欺诈、虚假折扣、质量不合格等问题严重的侵害了消费者的权益， 为网上购物迅速发展的趋势蒙上了一层阴影。淘宝2 0 1 1 年“双十一活动”就是 一次网购欺诈问题的鲜活写照。在2 0 1 1 年“光棍节”来临之际，淘宝商城醒目打 出了“光棍节”期间，全场商品5 折的特价优惠活动的宣传标语。大量的广告宣 传，引起了广大网民的关注，如此诱人的折扣更让很多网民都为之倾心。不负众 1 周洪美： 2 0 1 1 年中国网上购物消费者调查报告，中国信息产业网， h t t p ：w w w c n i i c o m c n d z s w c o n t c n t 2 0 1 1 - 0 4 2 0 c o n t e n t _ 8 6 7 6 9 6 h t m ，访问时间2 0 1 2 年1 月1 6 日。 2 中国电子商务研究中心：2 0 1 0 年( 上) 电子商务市场数据监测报告，h t t p ：b 2 b t o o c l e c o m z t b a o g a o h t m ， 访问时间2 0 1 2 年1 月2 0 日。 望，该优惠活动期间，据统计，淘宝商城该日销售额达到9 3 6 亿元，是中国百 货店单店日最高销量的7 8 倍。3 但是，购物激情消退后，网民们纷纷发现，所谓 的5 折，其实只不过是一个渴望而不可及的诱饵，标明的特价商品几乎全部下架， 能买到的物品，价格却与促销活动前差距甚小。很多卖家最终透露：很多店铺所 卖商品的价格都不是真正的5 折，有的甚至还涨价。4 “伪五折”争议在网上 吵得沸沸扬扬，严重的打击了消费者网购的热情，也给淘宝的声誉造成了严重的 影响。由此可见，网购欺诈不仅严重的侵犯了消费者的权益，而且已经成为了阻 碍网购发展的绊脚石，成为我们促进网购发展道路上急需解决的问题之。 然而，我国相关的法律法规并没能跟上网上购物飞速发展的脚步，针对网上 购物中存在的欺诈现象，我国目前的法律监管存在许多不尽人意的地方。对消费 者权益的保护缺乏明确，有针对性的规范，实践中难以操作，致使消费者维权无 门，严重的打击了消费者对网上购物的安全性的信心。网购欺诈现象不解决，将 会严重影响我国电子商务尤其是网上购物的进一步发展。因此，当前最重要的是 加强立法，明确对网上购物各方主体权利义务的规范，对网上购物的商家及网站 加强规范和监管，保证网上购物的各个流程能够合法合理有序的完成。同时，在 发生网购欺诈后，应当为消费者提供有效的救济途径，保护消费者的各项权益。 3 庄帅：淘宝商城：光棍节爽一把之后，思想观察家，h t t p ：w w w c m m o c n ，访问时f b q 2 0 1 2 年1 月 9 日。 4 同上注3 2 第2 章网购与网购中的消费者权益保护 2 1 网购概述 网上购物是对公众影响最为直接的电子商务运行模式之一。网购过程中之所 以会衍生出诸多的欺诈问题，究其根本，就是网购消费者对整个网购模式及流程 缺乏必要的了解，购物过程中经常被商家夸大甚至是虚假的宣传所误导，盲目的 购买了某种商品。而且当消费者发现问题，打算主张权利时，往往很难找到行之 有效的救济途径，甚至有时消费者自己都搞不清楚商品到底是谁卖给自己的，自 己想要维权，主张权利的主体是谁。因此，想要达到抑制网购欺诈现象，维护消 费者的合法权益让消费者理清网购的基本模式是十分必要的。 2 1 1 电子商务的概念 从经济运作模式的角度对电子商务下的定义有：世界技术信息与服务联盟认 为，电子商务是指以数据化手段提供货物、服务或信息的任何商业性交易，或任 何帮助上述交易实现的数据化中介职能；5 经济合作与发展组织( o e c d ) 认为，电 子商务是指商业交易，它包括组织与个人基于文本、声音、可视化图像在内的数 字化数据传输与处理方面的商业活动；6 世界贸易组织( w t o ) 认为，电子商务是 以电子方式进行的商品和服务的生产、分配、市场营销、销售或支付7 。综上，不 难看出上述国际组织对电子商务的核心定义是：通过互联网进行的商务交易活 动。 上述从经济运行模式上对电子商务下的定义对我们理解电子商务的内涵和 外延固然很重要，然而，为了分析电子商务中存在的法律问题，给电子商务下一 个法律上的定义则是我们对其进行法律分析的前提。从法律的角度来看，电子商 务可以分为狭义的电子商务和广义的电子商务，狭义的电子商务是指通过电子行 为进行的商事活动，这种观点以1 9 9 6 年联合国电子商务示范法为代表，广 义的电子商务是指通过电子行为进行的民商事活动。8 在本文中，我们采用的是广 义的概念。 5 齐爱民，电子商务法原论，武汉大学出版社，2 0 1 0 年1 0 月第1 版，第2 页。 6 同上注5 。 7 同上注5 。 8 同上注5 ，第3 页。 3 2 1 2 电子商务的运行模式 当前比较盛行的电子商务的运行模式主要有以下四种：第一种模式，b 2 b 模 式，这种模式是企业对企业进行网上交易，b 2 b 指的是b u s i n e s st ob u s i n e s s 即 商家( 泛指企业) 对商家的电子商务。9 国内b 2 b 模式的电子商务网站代表主要有阿 里巴巴、慧聪、金银岛、买麦网等。第二种模式，b 2 c ( b u s i n e s st oc u s t o m e r ) 模式，即表示商业机构对消费者的电子商务，这种形式的电子商务一般以网络零 售业为主，主要借助于i n t e r n e t 开展在线销售活动。1 0 采用此种运行模式的国内 知名网站有当当网、京东网、亿汇网、慧心网等；第三种模式，c 2 c 模式，c 2 c 模式的意思就是消费者( c o n s u m e r ) 与消费者( c o n s u m e r ) 之间的电子商务。1 1 我 们熟知的c 2 c 模式有：淘宝网、易趣、拍拍网等。第四种模式，c 2 b 模式，即消 费者对企业( c u s t o m e rt ob u s i n e s s ) ，c 2 b 模式的核心，是通过聚合为数庞大 的用户形成一个强大的采购集团，以此来改变b 2 c 模式中用户一对一出价的弱势 地位，使之享受到以大批发商的价格买单件商品的利益。1 2 目前国内很少厂家真 正完全采用这种模式。本文中我们主要探讨的是b 2 c 模式下的网上购物行为。 2 1 3 网购的概念 网络购物是指借助网络实现商品或服务从商家( 卖家) 转移到个人用户( 消 费者) 的过程，在整个过程中的资金流，物流和信息流，其中任何一个环节有网 络的参与，都称之为网络购物。1 3 网络购物是电子商务的一个分支，是当前消费 者购物的重要渠道之一。网络购物的参与主体主要有商家( 卖家) 、用户( 消费 者) 和购物网站三方。而网上购物的模式主要有两种，这就是上文提到的b 2 c 和 c 2 c 两种模式。 两种模式具体的操作流程详见下表1 4 于忠华：电子商务中诚实行为的博弈分析，西南交通大学，2 0 0 5 。 1 0 李子凡：电子商务安全问题探析，中国电子商务2 0 1 1 年6 期。 1 1 牛丽霞：以“淘宝网”为例对电子商务c 2 c 交易方式的研究，山西财经大学，2 0 0 7 。 “文娜：网络商店在中国的运营模式探讨以淘宝网和凡客网为例，科技咨询，2 0 1 1 年第四期。 ”闫静：网络购物的消费者行为研究及应对策略，经济师2 0 1 0 年5 期 “艾瑞咨询集团：中国网络购物市场发展报告( 2 0 0 9 年上半年) ，h t t p ：w w w i u s e r t r a c k e r c o m ，访问 时间：2 0 1 2 年1 月1 7 日。 4 盗盎矗帕嗍晰雌龇璺童蝴为主盗盘演员茁谴兜姗旅刀王 钧藏糍藏：三冲主到 韵瘫方式 图21 中国网络购物产业链 2 1 4 网购的特点 图2 2 中国网络购物产业链 网络购物从出现到迅速发展为百姓购物的最为重要的渠道之一，仅仅经历了 数年的时间。如此迅猛的发展说明与传统的购物方式相比网购有着极大的优势。 首先，网络购物冲破了传统购物模式的地域限制。商品种类丰富多样，打破 了传统商店商品品种单一，受到进货地域的限制的局面。而且“网络店铺”不受 店铺面积的限制，它是商品的展示平台，是一种虚拟的空间，只要商家愿意就可 以把世界各地的知名品牌全部展示出来，供卖家选择。而且从消费者的角度来 看，购物的地域范围也无限的扩大了，一个点击就能购买到世界各地的商品。 其次，网络购物的成本较低。常常在网上购物的人会发现许多网上商品的价 格要比实体商店的价格相对便宜，这是因为网络商店可以节省很多实体商店必要 的费用，所以网购在这一点上更具竞争力。同时，从消费者的角度来看，购物可 以足不出户，购物的时间成本大大的降低了，也省去了相关的交通费用。 最后，网络购物没有传统购物营业时间的限制。方便了上班族们的购物，满 足了实体店面关门期间消费者的消费需求。对传统的购物方式是一个很好的补 充。 正是由于网购存在上述绝对的优势，才造就了网购如此迅猛的发展之势。但 是，和其他一些新生事物一样，随着网购的盛行也必然暴露出许多不容忽视的问 题。 商家的信誉度是网购中存在的最为突出的问题。正是由于网购的虚拟性和无 地域性等特点，使网络商家很难取得消费者的信任。这使许多消费者在网购的门 外驻足不前，这也大大的阻碍了网购的发展。而事实上消费者的这种担心是完全 有必要的，现实中确实有很多的不良网络商家正是利用了网购的上述虚拟性、无 地域性特点对消费者进行欺诈，严重的侵害了消费者的利益。而且网购的虚拟性、 无地域性也大大的增加了向消费者提供救济的难度，这些不尽人意的地方都严重 的阻碍了我国网购的进一步发展。 另外，网购严重受到网络技术发展的限制。网络购物的个个环节都要依托于 网络技术，一旦网络出现技术性的问题和故障，网购将无法顺利完成。而且由于 网络覆盖面大、波及面广等特点，一旦出现故障将会对整个网络的交易产生深远 的影响。另外尽管我国的网络知识普及已经取得了一定的进展，但是还是有一些 人缺乏足够的网络知识，这制约着网购的普及，也造成了一些错误操作导致的网 购交易纠纷。因此，如果网购要成为人们主要的购物渠道还必须有过硬的网络技 术做支撑。 2 2 目前网购中欺诈频发的现状 随着网购的迅猛发展，上文所述的网络购物存在的缺陷曰益的暴露出来，阻 碍了网购的进一步发展，其中最为突出的问题之一就是网购欺诈。近期某咨询公 司进行了相关调查，调查结果显示：6 5 6 的受访网民表示在网购过程中遇到过 侵权事件。1 5 1 5 同上注l 。 6 图2 3 遭遇网购侵权比例图” 由于网络购物的虚拟性特点，消费者无法检验货物的质量和真假，网购商家 的广告宣传和承诺成为消费者了解商品信息和服务的主要依据。然而，现实生活 中，商家的表述往往与产品的实际质量不符，有的甚至相差甚远。欺诈问题充斥 着网购的各个环节，具相关调查结果显示：6 1 6 的受访网民认为收到的货物和 网络上的描述存在很大差距，6 1 4 的受访网民认为网购中出现的纠纷以货物质 量问题为主要原因。” “同上注 1 7 同上注 图2 4 网购侵权类型图1 8 综上，尽管从目前来看网购在我国发展的如火如荼，网购的发展前景也十分 可观，但是网购中欺诈、侵权事件却屡见不鲜，而且由于网络传播速度快，传播 范围广等显著特点，致使欺诈和侵权事件的影响十分广泛，给网购的发展蒙上了 阴影。如何减少网购欺诈现象，为网购消费者提供维权保障成为亟待解决的问题 之一。 囵 2 3 消费者寻求救济遇到的困境 尽管，网购有较传统购物渠道价格便宜、购物便捷、省时等诸多特点，但是 网购作为一个发展如此迅猛的新生购物渠道，其发展过程中也迅速的衍生出了一 系列的负面影响。大量的网购纠纷急待解决，然而由于网购和传统购物渠道存在 诸多不同的特点，也使得在纠纷的处理上传统的法律法规及处理方法都难以和网 。o 同上注 购过程中产生的纠纷相适应。因此网购消费者维权困境丛丛，造成这种现象发生 的原因也是多方面的。 首先，网络购物的各个环节都是通过网络平台进行的，整个过程完全虚拟化， 没有任何纸质文件加以说明和证明。这为消费者埋下了许多风险和不确定因素， 这也是之所以出现大量的欺诈、交货拖延、不予退货的现象的主要原因。 其次，目前还没有针对网络购物纠纷的专门维权机构，网购的消费者只能通 过传统的途径来寻求救济，但是往往由于网购波及地域广泛，取证困难等原因， 传统的工商部门、消费者协会等纠纷解决机构都无法及时有效的提供救济。 再次，规制网购欺诈的法律规范尚不健全，传统的法律不适应当前网购迅猛 发展的势头，这是一个不争的事实。因此，近年来我国针对网上的电子商务行为 已经修改和出台了一系列的法律法规，可以说，电子商务的法律规范已经初具规 模了，但是目前还没有相关电子商务的专门性立法。而且，现有的法规的相关规 定还存在过于笼统、操作性不强等问题。因此，在解决网购纠纷时存在许多盲点 和漏洞。这给网络购物中的消费者的保护带来了极大的困难。消费者维权过程中 存在的困境主要有以下几种： 第一，在网购过程中消费者的知情权无法得到落实。网购过程与传统的购物 最大的不同就是，网购消费者只能通过商家的描述来了解商品的质量和一些相关 的信息，而这些信息往往无法和事物进行核实。因此商家为了增加销售量往往进 行夸大甚至虚假的宣传、作出与实物不符的货物质量承诺，致使消费者无法了解 实物的真实信息，拿到实物商品发现存在质量问题时，交易已经完成。而且通过 网络表述的相关商品信息也极容易修改，取证困难，消费者的知情权不仅难于落 实，事后更是难以得到救济。 第二，网购欺诈中的责任主体不明确。由于网络购物具有虚拟性特点，网购 商家都仅以虚拟网名注册就可以经营，消费者多数不会留意网络商家的真实信 息，即使是发生了纠纷之后，消费者想要维权，也很难通过购物网站中商家留下 的基本信息得知商家的真实身份、 住所、资金规模等关系到交易安全的信息。 而且，网购商家更改相关的信息，逃避法律责任只需进行简单的管理后台操作就 可以实现，消费者在遭受网购欺诈后很难真正的找到适格的责任主体，维权无 门。而且由于网购模式的多样化，商家与网站之间的关系变得复杂多变，消费者 很难确认责任主体究竟是商家还是网站。 第三，网络购物纠纷证据采集困难。虽然网络购物便捷、省时，然而正是这 9 种便利、快速的交易方式给纠纷发生后消费者维权造成了严重的困难，因为简单 的网上无纸化交易使调查取十分困难。交易过程中，由于买卖双方无法订立书面 合同，对商品的质量、价款、违约责任、争议解决方式等都没有明确的约定。消 费者发现受到欺诈后没有书面的凭证作为证据，证明交易的发生，商家对商品的 描述和相关的广告也都没有纸质证明，就连消费者的付款凭证也无从提供，所以， 消费者维权往往缺乏依据。无法举证。 网购运行中出现了大量的欺诈消费者及侵犯消费者权益的现象，而目前我国 的相关法律法规又存在一些盲点和不足，所以要想减少网购中存在的各种侵犯消 费者权益的现象，使网络购物的各个环节都能够合理合法的运行，拓宽、丰富我 国消费者的购物渠道，如何加强对网购的法律监管已经成为我们必须解决的难题 之一。 1 0 第3 章对网购中欺诈的法律分析 3 1 网购欺诈的概念及构成要件 网购欺诈是指网络经营者利用网络发布虚假广告、不真实的陈述、隐瞒事实 真相或使用其他不正当引诱方式，使消费者做出不恰当的选择而购买其产品或接 受服务的行为1 9 。网购欺诈具有虚拟性、隐蔽性、欺诈性、危害性等特点。2 0 网购中网络商家欺诈消费者的主要手段有：销售假冒伪劣产品、销售质量不 合格的产品、发布虚假广告、对销售商品做虚假陈述、虚假打折等。在网购中消 费者多是被购物网站中发布的宣传广告和对商品的陈述所欺骗作出错误的决定， 购买了质量与商家表述不符的商品。 从法律的角度来讲网购欺诈由以下几个要素构成： 首先，网购欺诈存在于网络购物中，他不包括那些利用互联网中获取的他人 信息进行诈骗及其他一些网络侵权行为。欺诈也仅限于民商法范围内的欺诈行 为，与刑法上的相关罪名有着明显的界限。 其次，网购商家必须有欺诈消费者的故意，对虚假表述、产品质量不合格等 行为必须是明知或应当知道的。 再次，网购商家必须实施了虚假宣传、不真实表述、虚假折扣等欺诈的行为。 网购欺诈不包括正常的产品质量责任纠纷。 最后，网购的消费者基于网购商家的上述表述及其他欺诈行为陷入了错误， 从而做出了购买商品的行为。 本文所探讨的网购欺诈均以上述构成要件为准，其与刑法上利用计算机进行 诈骗的行为和正常的产品质量纠纷有显著的区别。 3 2 网购欺诈中各方主体的法律关系分析 网购与传统的交易渠道不同，交易主体更为复杂、模糊，因此有必要对网购 中个方主体的法律关系进行细致的分析。 1 9 潘勇：论电子商务市场中的欺诈行为，河南财经学院出版社，2 0 0 7 版，1 8 页。 2 0 陈显友：网络购物中欺诈行为分析及防范策略，黑龙江科技信息2 0 0 9 年3 0 期。 3 2 1 网购交易主体的确定 为了更好的规制网购的运行，解决网购中发生的纠纷，保护消费者的权益， 必须要理清网购各方主体之间的法律关系。在网购中涉及到的主体主要有网购商 家、购物网站和消费者三方。消费者遭受网购欺诈之后想要得到救济，解决纠纷， 确定主张权利的对象是维权的起点。因此网购商品的卖方的确定就成为了解决纠 纷的关键所在。但是，在当前的网购模式中真正的卖方的确定，并不像想象的那 样容易，因为有的购物网站本身就是卖方，而有的购物网站则与卖方是不同的主 体仅仅是提供交易平台的第三方主体。当然，在这种网购模式中网站并非完全不 对消费承担任何责任，但是主要的责任主体还是网购商家。因此在规制网购运行 和处理网购欺诈纠纷过程中，一定要把握网站在交易中的作用，明确交易主体。 下面笔者以当当网为例说明交易主体的确定问题。当我们打开当当网的首 页，在网页界面最下端新手入门中我们可以看到当当网的格式交易条款。在该条 款中我们可以看出当当网上的商品由北京当当网信息技术有限公司或其关联公 司或第三方卖家销售。因此，在当当网上购物如果发生纠纷，确定交易卖方，就 可能有两种情况，第一种情况是当当网即为交易主体，因为在该交易条款中明确 规定了“当当网”为北京当当公司及其关联公司的统称，亦包括其所运营的网站。 因此在这种情况下消费者主张权利应当直接向当当网主张；第二种情况是交易主 体为第三方卖家，这种情况下商品是由第三方卖家提供的，在这种情况下，当当 网仅为交易平台的提供者，对纠纷所涉商品的质量不承担卖家的责任。而实际购 物中到底哪些商品是当当网提供的，哪些商品是第三方提供的，消费者往往很难 确定。 从当当网的运行模式上我们看出，真正的交易卖方的确定，我们可以从网站 的相关规定或声明中看到，但是购物网站的声明并不明显，很难引起消费者的注 意，即使是有意搜索，相关的规定或声明也往往规定的并不明确，没有相关法律 基础及网购经验的消费者很难从中确定交易主体。因此，笔者认为可以通过制定 行业标准的方式规范购物网站针对交易主体确定所制定的相关条款，并从行业监 管法的角度明确购物网站声明交易主体的义务。这将使神秘的网络卖家浮出面， 使消费者明确主张权利的对象主体。 3 2 2 网络交易服务提供者的法律地位分析 1 2 网购的运行和发展离不开网络技术的支持，而想要进军电子商务的商家也都 并非具备独自运营交易平台的能力，因此在电子商务的发展过程中，逐渐衍生出 了一个全新的主体，网络交易服务提供者，网络交易服务提供者指的是为网上交 易提供平台或辅助服务的特殊经营主体。2 1 它包括网上交易平台服务提供者和网 上交易辅助服务提供者两大类，然而，在电子商务运营中，网络交易服务的提供 者往往提供综合的服务，平台提供者多附带提供辅助性服务，因此，本文将主要 对网上交易平台服务提供者的法律地位及责任进行论述。根据我国商务部网上 交易指导意见的规定，网上交易平台服务提供者是进行网上交易平台运营且为 交易主体提供交易服务的主体，由此可见网上交易平台服务提供者并非真正的交 易主体，而仅仅负有提供交易平台的义务，常见的典型交易平台服务提供者有阿 里巴巴、易趣等。2 2 根据网络交易平台服务提供者类型的不同，其法律地位也并 不相同。分述如下： 第一种，单一平台服务提供者。这一种网络交易平台服务提供者仅仅提供交 易平台，并不参与到买卖双方的交易之中，如众所周知的淘宝网就是这种类型的 网站。这种网站的法律地位仅仅是买卖双方交易“市场”的提供者，本身并非买 卖双方之一。2 3 第二种，混合型平台服务提供者，这种服务提供者并非真正和纯粹的服务提 供者，而是自己本身参与到交易中去，本身就是商品的经营者，此类服务提供者 的典型代表是b 2 c 商务平台提供者当当网。混合型平台服务提供者既是网购商家， 又是交易市场的提供者，肩负着二者的法律责任。2 4 第三种，居间型平台服务提供者，顾名思义这种网站除了提供交易平台外还 肩负着为买卖双方提供缔约机会的任务，具有平台服务提供者和居闻人的地位。 e 3 2 3 网络交易服务提供者与商家及消费者之间的法律关系 不同类型的网络交易服务提供者与商家及消费者之间的法律关系截然不同。 同上注5 ，第5 0 页。 平巾等：电子商务安全探讨和网上交易规范设计，江西科学2 0 0 7 年6 期 李奕霏：网络服务提供者侵犯网络著作权的行为研究，西北大学2 0 0 8 。 同上注2 3 。 同上注2 3 。 单一型网络交易平台提供者与商家和消费者之间仅仅存在着一种服务与被服 务的关系。真正的买卖双方主体是商家和消费者。在这样的网购模式中，存在着 两种法律关系：第一种是网络交易服务提供者与商家之间的技术服务关系。第二 种是商家与消费者之间的买卖合同关系。 在这种网络交易模式中，网络交易服务提供者与商家之间的关系是服务于被服 务的关系，双方之间的权利义务关系由服务协议确定，网络交易服务提供者承担 着向商家提供交易平台的义务，而商家承担着支付相应平台使用费的义务。2 6 而消 费者与商家之间的法律关系是典型的买卖合同关系，唯一特殊的是这种买卖关系 是发生在第三方网络交易服务提供者提供的交易平台之上的。因此，在这种买卖 关系中不能完全的排除第三方交易平台的介入。这与消费者在商场购物相类似， 与消费者进行买卖交易的卖家是进驻商场的商家，而商场在消费者在商场中购物 过程中承担着对消费者的人身及财产的安全保障义务，同时当消费者与商家发生 纠纷时，商场也会介入对纠纷进行调解和处理，甚至会依据商场管理规章对商家 作出相应的处罚。同样的，网络交易平台提供者在消费者在网站消费期间的交易 平台的安全、稳定同样负有责任和义务，并且在消费者与商家发生纠纷时协助消 费者处理纠纷，因此，在网络交易平台服务提供者尽到了法律规定的保障交易安 全的义务的情况下，消费者只能向网络商家提出相应的权利主张，而不能在要求 网络平台提供者承担额外的责任。引 而混合型平台服务提供者则与商家混同，与消费者之间既存交易安全保障的关 系，又存在商品买卖关系。因此在这种模式的网购中，消费者的任何主张都能够直 接向交易平台提供者主张，包括产品的瑕疵责任、个人信息的安全责任等都应当由 网络平台提供者承担。 同样的，居问型平台提供者与商家和消费者之间仅存在着交易安全保障义务关 系也存在者居间关系。这种模式的购物网站在我国很少见，不过多的讨论。 综上，我们应当根据网络交易平台服务提供者的类型、及在交易中所处的法律 地位的不同确定三方的法律关系。理清网购涉及的三方法律主体之间的关系，更有 利于我们加强对网购的调整和监管，以及正确的解决网购中出现的纠纷。 2 6 赵琦：网络交易中消费者权益保障机制的建立和完善，法制与社会：旬刊2 0 1 0 年7 期。 2 7 韩洪今：网络交易平台提供商的法律定位，当代法学2 0 0 9 年2 期 1 4 3 网购欺诈的法律责任承担 3 3 1 网购欺诈中商家的法律责任 正如上文中提到的，网购中网络商家欺诈消费者的主要手段有：销售假冒伪 劣产品、销售质量不合格的产品、发布虚假广告、对销售商品做虚假陈述、虚假 打折等。而在诸多网购欺诈的手段中存在着一个共性的问题，这就是网购商家在 销售商品时均对产品的各项特征如质量、价格、功效等进行了虚假的陈述，存在 欺诈消费者的故意，并实施了欺诈行为。因此，在网购欺诈中网购商家是主要的 法律责任承担者，消费者在遭受欺诈后首先应当向商家主张权利。 从我国目前的法律规范来看，网购欺诈中网购商家的法律责任往往存在着违 约责任和侵权责任的竞合。一方面，网购行为中，商家和消费者之间是买卖合同 关系，只要商家没有履行其法定和约定的义务，消费者作为买家就可以要求商家 承担违约责任。另一方面，只要商家在交易的过程中，违反法律规定的义务，实 施了侵权行为，并造成了对消费者权益的损害，就应当承担侵权责任。在纠纷发 生后，消费者可以选择违约和侵权中的任意一种诉因，要求商家承担责任。而依 据当前的合同法和消费者权益保护法商家的责任形式主要有：撤销合同、 返还原物及价款、对因此给消费者造成的经济损失进行赔偿、或者依据消费者 权益保护法主张双倍赔偿等。 然而，网购过程的虚拟性给消费者举证造成了极大的障碍( 这一点在上文论 述消费者维权困境时已经做了详细阐述) ，因此网购欺诈中消费者的维权往往比 通过传统购物途径购物中的消费者维权更难以实现。因此，笔者认为，基于网购 的特殊性，网购欺诈中的法律责任承担问题应当由规制网购的专门立法来规定。 而很遗憾的是，在我国目前还没有出台这样一部规制网购的专门性立法。然而， 笔者认为，出台网购专门立法不仅是顺应国际立法趋势的需