同业竞争.关联交易问题汇总.doc

内部培训讲稿内部培训讲稿 目 录 第一章 同业竞争 关联交易泛谈 第二章 定义及规则 一 公司法 相关规定 二 深交所上市规则 2008 年修订 相关规定 第十章 关联交易 三 会计上的关联方 关联交易定义 四 IPO 管理办法 相关规定 五 其他五 其他 相关规定相关规定 一 深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引 2009 10 15 二 上市公司章程指引 证监公司字 2006 38 号 三 上市公司股东大会规则 证监发 2006 21 号 四 上市公司信息披露管理办法 2007 年 1 月 30 日证监会令第 40 号 五 上海证券交易所上市公司关联交易实施指引 2011 年 5 月 1 日执行 最新规定 六 中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见 证监发 2004 9 号 七 关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知 证监会计字 2004 1 号 八 关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知 证监发 2003 56 号 九 上市公司治理准则 2002 年 1 月 7 日证监发 2002 1 号 第三章 示意图及比较 一 上交所上市规则规定的关联方示意图 二 深交所上市规则规定的关联方示意图 三 沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较 四 企业会计准则 36 号规定的关联方示意图 五 企业会计准则 36 号与上市规则对关联方界定的比较 第四章关联交易之保代培训总结 第一部分 关联方 关联交易的认定 第二部分 关联交易处理应关注的问题 第三部分 关联交易的处理方式 第四部分 相关案例 第五章关联交易非关联化 一 关联交易的判断和规范等问题 二 减少关联交易的几种常用方法 内部培训讲稿内部培训讲稿 三 关于关联交易非关联化的规定 四 关注几种常见的不正当的关联交易非关联化 五 关联交易非关联化成为首发申请被否理由之一的相关案例 六 因关联交易披露等问题受行政处罚的上市公司 第六章 相关案例 内部培训讲稿内部培训讲稿 前言 同业竞争 关联交易 每个项目都会碰到的问题 每个项目进行资产 业务处 理都会进行围绕调整关联方 规范关联交易的角度进行 股东的布局 资产业 务的布局 因为同业竞争是禁止的 需要被清理的 一旦发现或者被怀疑基本 上会被劝退要求清理或者会被否决 因此 同业竞争仅仅在法规部分有涉及 本小组此次重点讲述关联交易部分 关联交易讲稿 具体围绕以下几个要点 1 有存在合理性有存在合理性 尽量避免关联交易 逐步减少 关联交易非关联化是否真 实 合理 真转还是假转 是否存在操纵利润的嫌疑 关联交易的存在 是否影响拟上市主体的资产 业务完整性 是否影响其独立性 不存在重 大依赖 2 有价格依据 定价公允价格依据 定价公允 价格依据的来源 评估 审计等 有无套现 高 于评估值说是套现 低于评估值说是资产流失 外资 国资案例 该要点 的外延在于 不侵犯拟上市主体利益 3 履行程序履行程序 程序须合法合规 回避表决 独董发表意见等 4 依法披露依法披露 真实 及时 完整披露完整披露 5 处理关联方 关联交易的成本问题处理关联方 关联交易的成本问题 内部培训讲稿内部培训讲稿 第一章 同业竞争 关联交易泛谈 一 一 同业竞争同业竞争 1 1 定义 定义 同业竞争是指同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东 包括绝对控股与相对 控股 前者是指控股比例 50 以上 后者是指控股比例 30 以上 50 以下 但因股权分散 该股东对上市公司有控制性影响 实际控制人及其所控制的 企业所从事的业务相同或近似 双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系 在企业实际经营中 同业竞争的存在必然使得相关联的企业无法完全按照 完全竞争的市场环境来平等竞争 控股股东利用其表决权可以决定企业的重大 经营 如果其表决是倾向于非上市公司 对中小股东来说是不公平的 各国立法例均规定了原则上要求上市公司禁止同业竞争 以防止控股股东 利用控股地位 在同业竞争中损害上市合同的利益 对于对于中国证监会中国证监会而言 要而言 要 求是 原则上 禁止同业竞争 求是 原则上 禁止同业竞争 这样 如果一个拟上市公司与其发起人存在有 同业竞争的事实 那么在证监会便很难获得通过 所以发起人与拟上市公司一 定要做好对同业竞争的处理 2 2 同业竞争的处理方式同业竞争的处理方式 在实践中 特别是在国有企业改制上市中 对同业竞争的处理主要有以下 几种方式 1 将发起人所有与拟上市公司有同业竞争的资产全部重组到拟上市公司 这是采取的较多 效果最好的一种 2 将发起人所拥有的与拟上市公司有同业竞争 但又 不准备投入拟上市 公司的资产转让 变卖给其他公司 企业 这主要是适用于这部分资产并不优 良 不适合投入拟上市公司的情况 在实践中采用的较少 3 将发起人所拥有的与拟上市公司有同业竞争 但又不准备投入拟上市公 司的资产托管给其他公司 企业 或者在拟上市公司成功上市后将这部分资产 转让或托管给上市公司 在实践中也不少采用 但证监会对此的审查往往较严 一般不允许一般不允许 内部培训讲稿内部培训讲稿 在采取以上方式后 为了保证公司上市申请能够顺利地得到通过 证券商 与律师往往帮助企业制订避免同业竞争协议或以承诺函的形式来要求发起人保 证其与上市公司不构成同业竞争 二 关联交易二 关联交易 一 一 上市公司关联方交易的特征上市公司关联方交易的特征 从从制度经济学制度经济学角度看角度看 关联方交易是介于市场交易与企业内管理交易之间 的一种独特的交易 其特征如下 1 1 关联方交易双方的地位实际不平等 关联方交易双方的地位实际不平等 在关联方交易中 双方当事人在法 律上是平等的 均是独立的法人组织 因而从表面上看 关联方交易应归属于 市场交易 但事实上由于关联方交易当事人之间存在控制与被控制 影响与被 影响的关系 有可能导致交易按某一方的意愿达成 而另一方则失去了平等谈 判的机会 从这个意义上说 关联方交易更像是管理交易 正是由于双方在法 律上平等而在事实上不平等 不公平的关联方交易才可以在合法的外衣下产生 2 2 关联方交易具有特殊的目的 关联方交易具有特殊的目的 关联方交易除了具有购买原材料 销售产 成品等与一般市场交易相同的目的外 还有一些特殊目的 如节约市场交易费 用 调节利润以降低税负等 3 3 关联方交易具有隐蔽性 关联方交易具有隐蔽性 一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是公平 的 哪些是不公平的关联方交易 更无法确定关联方交易对该企业业绩的影响 关联方交易的隐蔽性为上市公司随意调整利润提供了方便之门 二 关联交易的消极意义 二 关联交易的消极意义 1 1 影响上市公司独立影响上市公司独立经营能力经营能力 抗外部风险能力下降 抗外部风险能力下降 如 一些公司原本是控股公司的一个生产车间或者工厂 而控股公司则成 为上市公司的原料采购基地和产品销售市场 上市公司向控股公司销售产品 提供劳务 向控股公司购买原材料及劳务 由于上市公司的独立性差 对关联 对关联 方依赖较强 导致方依赖较强 导致市场竞争力市场竞争力下降下降 若关联方自身难保 则上市公司就可能进 入低谷了 2 2 各方利益失衡 各方利益失衡 3 3 关联交易会损害 关联交易会损害债权人债权人 中小股东的利益 中小股东的利益 内部培训讲稿内部培训讲稿 4 4 对上市公司的危害 对上市公司的危害 通过不正当的注资 粉饰会计报表 保住了上市公司的壳 或者满足配股 发债的调价 最终还是会在竞争中暴露出来 5 5 可用来规避政府税 可用来规避政府税 关联企业间可能利用协议价格在资产转移 原材料 产品或劳务购销等方 面进行收入和费用的调整 有利于高赋税的一方 或者虚构并不存在的交易来 转移收入和分摊费用 或者通过互拆借资金的方式调解利息费用 第二章 关联方及关联交易 定义及规则 一 一 公司法公司法 相关规定相关规定 第二百一十七条 本法下列用语的含义 四 关联关系关联关系 是指公司控股公司控股 股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员与其直接或者间接控制控制的企业 之间的关系 以及可能导致公司利益转移的其他关系 但是 国家控股的企业国家控股的企业 之间之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系 实际控制人一般至国资委 金 森林业案例 第二十一条 公司的控股股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员不 得利用其关联关系损害公司利益 违反前款规定 给公司造成损失的 应当承 担赔偿责任 第一百二十五条 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关有关 联关系的联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该 董事会会议由过半数的无关联关系董事过半数的无关联关系董事出席即可举行 董事会会议所作决议须 经无关联关系董事过半数通过 出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的 应将该事项提交上市公司股东大会审议 在关联董事回避后 就不再强制要求不再强制要求 过全体董事的半数过全体董事的半数了 即只需要出席的非关联董事过半通过即可 除非无关联 董事人数少于三人 则需要提交股东大会 注意 一般董事会决议需要全体董 事过半数通过 出席会议人员需过半数董事 关联董事不得代理其它董事投票 其它董事也不得委托关联董事投票 内部培训讲稿内部培训讲稿 第一百四十九条 董事 高级管理人员 没有监事 不得有下列行为 一 挪用公司资金挪用公司资金 二 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名 义开立账户存储 三 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董未经股东会 股东大会或者董 事会同意事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 四 违 反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进 行交易 五 未经股东会或者股东大会同意未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人 谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 同 业竞争 竞业禁止义务 六 接受他人与公司交易的佣金归为己有 七 擅自披露公司秘密 八 违反对公司忠实义务的其他行为 董事 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有归公司所有 提示 提示 IPOIPO 申报材料中 控股股东申报材料中 控股股东 关于避免同业竞争的承诺函 关于减关于避免同业竞争的承诺函 关于减 少 规范关联交易的承诺函少 规范关联交易的承诺函 二 二 上市规则上市规则 2008 年修订 相关规定相关规定 第十章 第十章 关联交易 关联交易 第一节第一节 关联交易及关联人关联交易及关联人 10 1 1 上市公司的关联交易关联交易 是指上市公司或其控股子公司与上市公司 关联人之间发生的转移资源或义务的事项关联人之间发生的转移资源或义务的事项 包括 一 9 1 条规定的交易事项 9 1 9 1 本章所称本章所称 交易交易 包括下列事项 包括下列事项 二 购买原材料 燃料 动力 三 销售产品 商品 四 提供或接受劳务 五 委托或受托销售 六 关联双方共同投资共同投资 七 其他通过约定可能造成资源或义务转移可能造成资源或义务转移的事项 范围很广 控股股范围很广 控股股 东无偿提供分公司场所也是关联交易东无偿提供分公司场所也是关联交易 10 1 2 上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人 10 1 3 具有下列情形之一的法人或其他组织 为上市公司的关联法人关联法人 一 直接或间接地控制上市公司的法人或其他组织 二 由前项所述法人直接或间接控制的除上市公司及其控股子公司以外 内部培训讲稿内部培训讲稿 的法人或其他组织 三 由 10 1 5 条所列上市公司的关联自然人直接或间接控制的关联自然人直接或间接控制的 或担任担任 董事 高级管理人员的董事 高级管理人员的 除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织 四 持有上市公司 5 5 以上股份以上股份的法人或其他组织及其一致行动人 五 中国证监会 本所或上市公司根据实质重于形式的原则实质重于形式的原则认定的其他 与上市公司有特殊关系 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或其 他组织 10 1 4 上市公司与 10 1 3 条第 二 项所列法人受同一国有资产管理机 构控制而形成 10 1 3 条第 二 项所述情形的 不因此构成关联关系 但该法 人的董事长 总经理或者半数以上的董事属于 10 1 5 条第 二 项所列情形者 除外 10 1 5 具有下列情形之一的自然人 为上市公司的关联自然人关联自然人 一 直接或间接持有上市公司 5 5 以上股份 以上股份的自然人 二 上市公司董事 监事及高级管理人员 三 10 1 310 1 3 条第 一 项所列法人的董事 监事及高级管理人员条第 一 项所列法人的董事 监事及高级管理人员 四 本条第 一 二 项所述人士的关系密切的家庭成员关系密切的家庭成员 包括配偶 父母及配偶的父母 兄弟姐妹及其配偶 年满 18 周岁的子女及其配偶 配偶的 兄弟姐妹和子女配偶的父母 五 中国证监会 本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的实质重于形式的原则认定的其他 与上市公司有特殊关系 可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人 10 1 6 具有以下情形之一的法人或自然人 视同为上市公司的关联人视同为上市公司的关联人 外延扩展很厉害 预审员就有这样关注的 金森 南方数码需要关注外延扩展很厉害 预审员就有这样关注的 金森 南方数码需要关注 一 因与上市公司或其关联人签署协议或作出安排 在协议或安排生效 后 或在未来十二个月内未来十二个月内 具有 10 1 3 条或 10 1 5 条规定情形之一的 二 过去十二个月内过去十二个月内 曾经具有 10 1 3 条或 10 1 5 条规定情形之一的 10 1 7 上市公司董事 监事 高级管理人员 持股 5 以上的股东及其 一致行动人 实际控制人 应当将与其存在关联关系的关联人情况及时告知上 市公司 公司应当及时将上述关联人情况报本所备案报本所备案 备案制度备案制度 内部培训讲稿内部培训讲稿 第二节第二节 关联交易的程序与披露关联交易的程序与披露 10 2 1 上市公司董事会审议关联交易事项时 关联董事应当回避表决 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议由过半数的非关联董事出席即 可举行 董事会会议所做决议须经非关联董事过半数通过 出席董事会的非关 联董事人数不足三人的 上市公司应当将该交易提交股东大会审议 董事会表董事会表 决程序 与公司法规定一致 决程序 与公司法规定一致 前款所称关联董事关联董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事 关联董关联董 事的定义事的定义 一 交易对方 二 在交易对方任职 或在能直接或间接控制该交易 对方的法人或其他组织 该交易对方直接或间接控制的法人或其他组织任职 三 拥有交易对方的直接或间接控制权的 四 交易对方或者其直接或间 接控制人的关系密切的家庭成员 具体范围参见本规则 10 1 5 条第 四 项的 规定 五 交易对方或者其直接或间接控制人的董事 监事和高级管理 人员的关系密切的家庭成员 具体范围参见本规则 10 1 5 条第 四 项的规定 六 中国证监会 本所或上市公司认定中国证监会 本所或上市公司认定的因其他原因使其独立的商业判断因其他原因使其独立的商业判断 可能受到影响可能受到影响的人士 10 2 2 股东大会审议关联交易事项时 下列股东应当回避表决回避表决 关联关联 股东的定义股东的定义 一 交易对方 二 拥有交易对方直接或间接控制权的 三 被交 易对方直接或间接控制的 四 与交易对方受同一法人或自然人直接或 间接控制的 五 在交易对方任职 或在能直接或间接控制该交易对方的法 人单位或者该交易对方直接或间接控制的法人单位任职的 适用于股东为自然 人的 六 因与交易对方或者其关联人存在尚未履行完毕的股权转让协议或 者其他协议而使其表决权受到限制或影响的 七 中国证监会或本所认定的中国证监会或本所认定的 可能造成上市公司对其利益倾斜上市公司对其利益倾斜的法人或自然人 10 2 3 上市公司与关联自然人发生的交易金额在 30 万元人民币以上的关 联交易 应当及时披露 披露底线披露底线 公司不得直接或者通过子公司向董事 监事 高级管理人员提供借款 10 2 4 上市公司与关联法人发生的交易金额在 300 万元人民币以上 且 占上市公司最近一期经审计净资产绝对值 0 5 以上的关联交易 应当及时披 露 披露底线披露底线 内部培训讲稿内部培训讲稿 10 2 5 上市公司与关联人发生的交易 上市公司获赠现金资产和提供担 保除外 金额在 3000 万元人民币以上 且占上市公司最近一期经审计净资产绝 对值 5 以上的关联交易 除应当及时披露外 还应当比照除应当及时披露外 还应当比照 9 79 7 条的规定聘请条的规定聘请 具有执行证券 期货相关业务资格的中介机构 对交易标的进行评估或审计 具有执行证券 期货相关业务资格的中介机构 对交易标的进行评估或审计 并将该交易提交股东大会审议 并将该交易提交股东大会审议 披露之外 上需要履行评估 审计程序 需要披露之外 上需要履行评估 审计程序 需要 股东大会审议 股东大会审议 本规则 10 2 11 条所述与日常经营相关的关联交易所涉及的交易标的 可 以不进行审计或评估 10 2 6 上市公司为关联人提供担保的 不论数额大小 为关联人提供担保的 不论数额大小 均应当在董事会 审议通过后提交股东大会审议 关联担保 不论数额大小 均需要股东大会审关联担保 不论数额大小 均需要股东大会审 议 议 10 2 7 上市公司披露关联交易事项时 应当向本所提交下列文件 一 公告文稿 二 本规则 9 14 条第 二 项至第 五 项所列文件 三 独立董事事前认可该交易的书面文件 四 独立董事意见 三 独立董事事前认可该交易的书面文件 四 独立董事意见 五 本 所要求提供的其他文件 独立董事需要发表意见独立董事需要发表意见 10 2 8 上市公司披露的关联交易公告应当包括以下内容 一 交易概述及交易标的的基本情况 二 独立董事的事前认可 情况和发表的独立意见 三 董事会表决情况 如适用 四 交易各方的关联关系说明和 关联人基本情况 五 交易的定价政策及定价依据定价政策及定价依据 包括成交价格与交易标 的账面值 评估值以及明确 公允的市场价格之间的关系以及因交易标的特殊 而需要说明的与定价有关的其他特定事项 若成交价格与账面值 评估值或市若成交价格与账面值 评估值或市 场价格差异较大的场价格差异较大的 应当说明原因 如交易有失公允的 还应当披露本次关联 交易所产生的利益转移方向 六 交易协议的主要内容 包括交易价格 交 易结算方式 关联人在交易中所占权益的性质和比重 协议生效条件 生效时 间 履行期限等 七 交易目的及对上市公司的影响 包括进行此次关联交 易的必要性和真实意图 对本期和未来财务状况和经营成果的影响等 八 当年年初至披露日与该关联人累计已发生的各类关联交易的总金额至披露日与该关联人累计已发生的各类关联交易的总金额 九 本 规则 9 15 条规定的其他内容 十 中国证监会和本所要求的有助于说明交易 实质的其他内容 必须有定价依据 定价政策 差异较大的应当说明必须有定价依据 定价政策 差异较大的应当说明 10 2 9 上市公司发生的关联交易涉及 9 1 条规定的 提供财务资助 内部培训讲稿内部培训讲稿 委托理财 等事项时 应当以发生额作为计算标准 并按交易事项的类型 在连续十二个月内累计计算在连续十二个月内累计计算 经累计计算达到 10 2 3 条 10 2 4 条和 10 2 5 条标准的 适用 10 2 3 条 10 2 4 条和 10 2 5 条的规定 已按照 10 2 3 条 10 2 4 条或 10 2 5 条规定履行相关义务的 不再 纳入相关的累计计算范围 10 2 10 上市公司在连续十二个月内发生的以下关联交易连续十二个月内发生的以下关联交易 应当按照 累计计算的原则累计计算的原则适用 10 2 3 条 10 2 4 条和 10 2 5 条规定 累计计算的适累计计算的适 用用 一 与同一关联人进行的交易 一 与同一关联人进行的交易 二 与不同关联人进行的与同一交易标的相关的交易 二 与不同关联人进行的与同一交易标的相关的交易 上述同一关联人包括同一关联人包括与该关联人同受一主体控制或相互存在股权控制 关系的其他关联人 已按照 10 2 3 条 10 2 4 条或 10 2 5 条规定履行相关义务的 不再 纳入相关的累计计算范围 10 2 12 日常关联交易协议日常关联交易协议至少应包括交易价格 定价原则和依据 交易总量或其确定方法 付款方式等主要条款 日常关联交易的主要条款日常关联交易的主要条款 协议未确定具体交易价格而仅说明参考市场价格的 公司在按照 10 2 11 条规定履行披露义务时 应当同时披露实际交易价格 市场价格及其 确定方法 两种价格存在差异的原因 10 2 13 上市公司与关联人签订日常关联交易协议的期限超过三年的 应当每三年根据本节规定重新履行审议程序及披露义务 10 2 14 上市公司因公开招标 公开拍卖等行为导致公司与关联人的因公开招标 公开拍卖等行为导致公司与关联人的 关联交易关联交易时 公司可以向本所申请豁免申请豁免按照本章规定履行相关义务 申请豁免申请豁免 公开招标 公开拍卖公开招标 公开拍卖 三 会计上的关联方三 会计上的关联方 关联交易定义关联交易定义 企业会计准则第企业会计准则第 3636 号 关联方披露号 关联方披露 财会 2006 3 号 二 六年二月 十五日 第一章第一章 总则总则 第一条 为了规范关联方及其交易的信息披露 根据 企业会计准则 基 内部培训讲稿内部培训讲稿 本准则 制定本准则 第二条 企业财务报表中应当披露所有关联方关系及其交易的相关信息 对外提供合并财务报表的 对于已经包括在合并范围内各企业之间的交易不予 披露 但应当披露与合并范围外各关联方的关系及其交易 第二章第二章 关联方关联方 第三条 一方控制一方控制 共同控制共同控制另一方或对另一方施加重大影响对另一方施加重大影响 以及两方 或两方以上同受一方控制 共同控制或重大影响的 构成关联方 控制控制 是指有权决定一个企业的财务和经营政策 并能据以从该企业的经 营活动中获取利益 共同控制 共同控制 是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制 仅在与该项 经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在 重大影响 重大影响 是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力 但并不 能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定 第四条 下列各方构成企业的关联方下列各方构成企业的关联方 一 该企业的母公司 二 该企业的子公司 三 与该企业受同一母公司控制的其他企业 四 对该企业实施共同控制的投资方 五 对该企业施加重大影响的投资方 六 该企业的合营企业 七 该企业的联营企业 八 该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员 主要投资者个主要投资者个 人人 是指能够控制 共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投 资者 九 该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员 关键管理人员及与其关系密切的家庭成员 关关 键管理人员键管理人员 是指有权力并负责计划 指挥和控制企业活动的人员 与主要投与主要投 资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员 是指在处理与企业的交易时可 能影响该个人或受该个人影响的家庭成员 十 该企业主要投资者个人 关键管理人员或与其关系密切的家庭成员 内部培训讲稿内部培训讲稿 控制 共同控制或施加重大影响的其他企业控制 共同控制或施加重大影响的其他企业 第五条 仅仅与企业存在下列关系的各方 不构成企业的关联方不构成企业的关联方 一 与该企业发生日常往来的日常往来的资金提供者 公用事业部门 政府部门和 机构 二 与该企业发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户 供应商 特许商 经销商或代理商 三 与该企业共同控制合营企业的合营者 特殊之处特殊之处 第六条 仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业 不构成关联 方 第七条 关联方交易 是指关联方之间转移资源 劳务或义务的行为关联方之间转移资源 劳务或义务的行为 而而 不论是否收取价款不论是否收取价款 第八条 关联方交易的类型通常包括下列各项通常包括下列各项 一 购买或销售商品 二 购买或销售商品以外的其他资产 三 提供或接受劳务 四 担保 只要是担保 没有写提供或者接受担保 五 提供资金 贷款或股权投资 六 租赁 七 代理 八 研究与开发项目的转移 九 许可协议 十 代表企业或由企业代表另一方进行债务结算 十一 关键管理人员薪酬 第十条 企业与关联方发生关联方交易的 应当在附注中披露该关联方关 系的性质 交易类型及交易要素 交易要素交易要素至少应当包括 一 交易的金额 二 未结算项目的金额 条款和条件 以及有关提供或取得担保的 信息 三 未结算应收项目的坏账准备金额 四 定价政策 四 定价政策 内部培训讲稿内部培训讲稿 第十二条 企业只有在提供确凿证据的情况下 才能披露关联方交易是公提供确凿证据的情况下 才能披露关联方交易是公 平交易 平交易 四 四 IPOIPO 管理办法管理办法 相关规定相关规定 第二节第二节 独立性独立性 五独立五独立 是切割控股股东与拟上市主体关联关系 是切割控股股东与拟上市主体关联关系 保持拟上市主体规范运行的一个具体标准 招股书 律师工作报告都会论述 保持拟上市主体规范运行的一个具体标准 招股书 律师工作报告都会论述 该项也是被否常见事由 该项也是被否常见事由 第十四条 发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能 力 第十五条 发行人的资产完整资产完整 生产型企业应当具备与生产经营有关的生 产系统 辅助生产系统和配套设施 合法拥有与生产经营有关的土地 厂房 机器设备以及商标 专利 非专利技术的所有权或者使用权 具有独立的原料 采购和产品销售系统 非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资 产 第十六条 发行人的人员独立人员独立 发行人的总经理 副总经理 财务负责人 和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东 实际控制人及其控制的其他企 业中担任除董事 监事以外的其他职务 不得在控股股东 实际控制人及其控 制的其他企业领薪 发行人的财务人员不得在控股股东 实际控制人及其控制 的其他企业中兼职 第十七条 发行人的财务独立财务独立 发行人应当建立独立的财务核算体系 能 够独立作出财务决策 具有规范的财务会计制度和对分公司 子公司的财务管 理制度 发行人不得与控股股东 实际控制人及其控制的其他企业共用银行账 户 第十八条 发行人的机构独立机构独立 发行人应当建立健全内部经营管理机构 独立行使经营管理职权 与控股股东 实际控制人及其控制的其他企业间不得 有机构混同的情形 第十九条 发行人的业务独立 发行人的业务应当独立于控股股东 实际 控制人及其控制的其他企业 与控股股东 实际控制人及其控制的其他企业间 不得有同业竞争或者不得有同业竞争或者显失公平的显失公平的关联交易关联交易 第二十条 发行人在独立性方面不得有其他严重缺陷 内部培训讲稿内部培训讲稿 其他内容其他内容 第二十六条 发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序 不存在不存在为控股股东 实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形 反反 向可以 但不提倡向可以 但不提倡 第二十七条 发行人有严格的资金管理制度 不得有不得有资金被控股股东 实 际控制人及其控制的其他企业以借款 代偿债务 代垫款项或者其他方式占用 的情形 第三十二条 发行人应完整披露完整披露关联方关系并按重要性原则重要性原则恰当披露关联 交易 关联交易价格公允 不存在通过关联交易操纵利润的情形价格公允 不存在通过关联交易操纵利润的情形 核心条款核心条款 第三十七条 发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形 下列影响持续盈利能力的情形 不得对关联不得对关联 方存在重大依赖方存在重大依赖 一 发行人的经营模式 产品或服务的品种结构已经或者将发生 重大变化 并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 二 发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将 发生重大变化 并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响 三 发行人最近 1 个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者对关联方或者 存在重大不确定性的客户存在重大依赖存在重大不确定性的客户存在重大依赖 四 发行人最近 1 个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范 围以外的投资收益 五 发行人在用的商标 专利 专有技术以及特许经营权等重要 资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险 六 其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形 五 其他五 其他 相关规定相关规定 一 深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引 一 深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引 2009 10 152009 10 15 深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引 深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引 2010 7 282010 7 28 第三章董事 监事和高级管理人员管理第三章董事 监事和高级管理人员管理 第二节第二节 董事行为规范董事行为规范 3 2 5 董事审议重大交易事项时 应当详细了解发生交易的原因 审慎评 估交易对公司财务状况和长远发展的影响 特别关注特别关注是否存在通过关联交易非关联交易非 内部培训讲稿内部培训讲稿 关联化的方式掩盖关联交易的实质关联化的方式掩盖关联交易的实质以及损害上市公司和中小股东合法权益的行 为 3 2 6 董事审议关联交易事项时 应当对关联交易的必要性 真实意图 对上市公司的影响作出明确判断 特别关注交易的定价政策及定价依据定价政策及定价依据 包括 评估值的公允性 交易标的的成交价格与账面值或评估值之间的关系等 严格 遵守关联董事回避制度 防止利用关联交易向关联方输送利益以及损害公司和 中小股东的合法权益 第四节第四节 独立董事特别行为规范独立董事特别行为规范 3 4 2 独立董事应充分行使下列特别职权 一 重大重大关联交易应由独立董事认可后 提交董事会讨论由独立董事认可后 提交董事会讨论 独立董事在作 出判断前 可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告 事前认可 事前认可 3 4 3 独立董事应当对下述公司重大事项发表独立意见 四 关联交易 含公司向股东 实际控制人及其关联企业提供资金 中小企业板上市公司规范运作指引中小企业板上市公司规范运作指引 中增加了中增加了 重大交易重大交易 的具体标准的具体标准 3 5 2 独立董事应充分行使下列特别职权 一 上市公司拟与关联人达成的总额高于总额高于 300300 万元万元人民币或高于公司最最 近经审计净资产的近经审计净资产的 5 5 的关联交易 应当由独立董事认可后 提交董事会讨论 独立董事在作出判断前 可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告 该标准还该标准还 出现在出现在 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 20012001 年年 6 6 月月 1818 日证日证 监发 监发 20012001 102102 号 中号 中 第七章内部控制第七章内部控制 第三节第三节 关联交易的内部控制关联交易的内部控制 主板 中小板与创业板的规定基本一致 创主板 中小板与创业板的规定基本一致 创 业板强调独董事前认可业板强调独董事前认可 7 3 1 上市公司关联交易的内部控制应遵循诚实信用 平等 自愿 公平 公开 公允的原则 不得损害公司和其他股东的利益 7 3 2 上市公司应按照有关法律 行政法规 部门规章 规范性文件 创 业板股票上市规则 以及本所其他相关规定的规定 在 公司章程 中明确划 分公司股东大会 董事会对关联交易事项的审批权限 规定关联交易事项的审 议程序和回避表决要求 7 3 3 上市公司应参照 创业板上市规则 及本所其他相关规定 确定公 内部培训讲稿内部培训讲稿 司关联方的名单 并及时予以更新 确保关联方名单真实 准确 完整 公司 及其下属控股子公司在发生交易活动时 相关责任人应仔细查阅关联方名单 审慎判断是否构成关联交易 如果构成关联交易 应在各自权限内履行审批 报告义务 7 3 4 上市公司审议需独立董事事前认可独立董事事前认可的关联交易事项时 相关人员应 于第一时间通过董事会秘书通过董事会秘书将相关材料提交独立董事进行事前认可 独立董事 在作出判断前 可以聘请中介机构出具专门报告 作为其判断的依据 创业板创业板 的特别规定的特别规定 7 3 5 上市公司在召开董事会审议关联交易事项时 会议召集人应在会议 表决前提醒关联董事须回避表决 关联董事未主动声明并回避的 知悉情况的 董事应要求关联董事予以回避 公司股东大会在审议关联交易事项时 公司董 事会及见证律师应在股东投票前 提醒关联股东须回避表决 7 3 6 上市公司在审议关联交易事项时 应履行下列职责 一 详细了解交易标的的真实状况 包括交易标的运营现状 盈利能力 是否存在抵押 冻结等权利瑕疵和诉讼 仲裁等法律纠纷 二 详细了解交易对方的诚信纪录 资信状况 履约能力等情况 审慎选 择交易对手方 三 根据充分的定价依据确定交易价格 四 根据 创业板上市规则 的相关要求或者公司认为有必要时 聘请中 介机构对交易标的进行审计或评估 公司不应对所涉交易标的状况不清 交易 价格未确定 交易对方情况不明朗的关联交易事项进行审议并作出决定 7 3 7 上市公司与关联方之间的交易应签订书面协议 明确交易双方的权 利义务及法律责任 7 3 8 上市公司董事 监事及高级管理人员有义务关注公司是否存在被关 联方挪用资金等侵占公司利益的问题 公司独立董事 监事至少应每季度查阅 一次公司与关联方之间的资金往来情况 了解公司是否存在被控股股东及其关 联方占用 转移公司资金 资产及其他资源的情况 如发现异常情况 及时提 请公司董事会采取相应措施 7 3 9 上市公司发生因关联方占用或转移公司资金 资产或其他资源而给 公司造成损失或可能造成损失的 公司董事会应及时采取诉讼 财产保全等保 护性措施避免或减少损失 内部培训讲稿内部培训讲稿 二 上市公司章程指引 证监公司字 二 上市公司章程指引 证监公司字 2006 38 2006 38 号 号 第七十九条第七十九条 股东大会审议有关关联交易事项时 关联股东不应当参与投 票表决 其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数 股东大会决议的 公告应当充分披露非关联股东的表决情况 关联股东回避 与 关联股东回避 与 上市规则上市规则 的的 要求一致 要求一致 注释 公司应当根据具体情况 在章程中制订有关联关系股东的回避和表在章程中制订有关联关系股东的回避和表 决程序决程序 第一百一十条第一百一十条 董事会应当确定对外投资 收购出售资产 资产抵押 对 外担保事项 委托理财 关联交易的权限关联交易的权限 建立严格的审查和决策程序 重大 投资项目应当组织有关专家 专业人员进行评审 并报股东大会批准 注释 公司董事会应当根据相关的法律 法规及公司实际情况 在章程中在章程中 确定确定符合公司具体要求的权限范围权限范围 以及涉及资金占公司资产的具体比例 具体比例 具 具 体数字须在章程中规定 体数字须在章程中规定 第一百一十九条第一百一十九条 董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议 由过半数的无关联关系董事出席即可举行 董事会会议所作决议须经无关联关 系董事过半数通过 出席董事会的无关联董事人数不足 3 人的 应将该事项提 交股东大会审议 关联董事回避 与 关联董事回避 与 上市规则上市规则 的要求一致 的要求一致 三 上市公司股东大会规则 证监发 三 上市公司股东大会规则 证监发 2006 21 2006 21 号 号 第十七条第十七条股东大会拟讨论董事 监事选举事项的 股东大会通知中应当充 分披露董事 监事候选人的详细资料 至少包括以下内容 二 与上市公司或其控股股东及实际控制人是否存在关联关系 第三十一条第三十一条股东与股东大会拟审议事项有关联关系时 应当回避表决 其 所持有表决权的股份不计入出席股东大会有表决权的股份总数 第三十七条第三十七条股东大会对提案进行表决前 应当推举两名股东代表参加计票 和监票 审议事项与股东有关联关系的 相关股东及代理人不得参加计票 监股东及代理人不得参加计票 监 票票 更进一步的要求 更进一步的要求 内部培训讲稿内部培训讲稿 四 上市公司信息披露管理办法 四 上市公司信息披露管理办法 2007 2007 年年 1 1 月月 3030 日证监会令第日证监会令第 4040 号号 规定 规定 和和 上市规则上市规则 一致 一致 第四十八条上市公司董事 监事 高级管理人员 持股 5 以上的股东及其 一致行动人 实际控制人应当及时向上市公司董事会报送上市公司关联人名单 及关联关系的说明 上市公司应当履行关联交易的审议程序 并严格执行关联 交易回避表决制度 交易各方不得通过隐瞒关联关系或者采取其他手段 规避 上市公司的关联交易审议程序和信息披露义务 第七十一条本办法下列用语的含义 三 上市公司的关联交易 是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关 联人之间发生的转移资源或者义务的事项 关联人包括关联法人和关联自然人 具有以下情形之一的法人 为上市公司的关联法人 1 直接或者间接地控制上市公司的法人 2 由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的 法人 3 关联自然人直接或者间接控制的 或者担任董事 高级管理人员的 除 上市公司及其控股子公司以外的法人 4 持有上市公司 5 以上股份的法人或者一致行动人 5 在过去 12 个月内或者根据相关协议安排在未来 12 月内 存在上述情形 之一的 6 中国证监会 证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的 其他与上市公司有特殊关系 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人 具有以下情形之一的自然人 为上市公司的关联自然人 1 直接或者间接持有上市公司 5 以上股份的自然人 2 上市公司董事 监事及高级管理人员 3 直接或者间接地控制上市公司的法人的董事 监事及高级管理人员 4 上述第 1 2 项所述人士的关系密切的家庭成员 包括配偶 父母 年满 18 周岁的子女及其配偶 兄弟姐妹及其配偶 配偶的父母 兄弟姐妹 子女配 偶的父母 内部培训讲稿内部培训讲稿 5 在过去 12 个月内或者根据相关协议安排在未来 12 个月内 存在上述情 形之一的 6 中国证监会 证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的 其他与上市公司有特殊关系 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然 人 五 上海证券交易所上市公司关联交易实施指引 五 上海证券交易所上市公司关联交易实施指引 20112011 年年 5 5 月月 1 1 日执行 日执行 最新规定 最新规定 第二章第二章 关联人及关联交易认定关联人及关联交易认定 第七条 上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人 第八条 具有以下情形之一的法人或其他组织 为上市公司的关联法人 一 直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织 二 由上述第 一 项所列主体直接或者间接控制的除上市公司及其控 股子公司以外的法人或其他组织 三 由第十条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的 或者由 关联自然人担任董事 高级管理人员的除上市公司及其控股子公司以外的法人 或其他组织 四 持有上市公司 5 以上股份的法人或其他组织 五 本所根据实质重于形式原则实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系 可 能导致上市公司利益对其倾斜的法人或其他组织 包括持有对上市公司具有重持有对上市公司具有重 要影响的控股子公司要影响的控股子公司 10 10 以上股份的法人或其他组织等以上股份的法人或其他组织等 在在 上市规则上市规则 的基的基 础上 进一步增加了具体标准础上 进一步增加了具体标准 第九条 上市公司与前条第 二 项所列主体受同一国有资产管理机构控 制的 不因此而形成关联关系 但该主体的法定代表人 总经理或者半数以上 的董事兼任上市公司董事 监事或者高级管理人员的除外 第十条 具有以下情形之一的自然人 为上市公司的关联自然人 一 直接或间接持有上市公司 5 以上股份的自然人 二 上市公司董事 监事和高级管理人员 三 第八条第 一 项所列关联法人的董事 监事和高级管理人员 四 本条第 一 项和第 二 项所述人士的关系密切的家庭成员 内部培训讲稿内部培训讲稿 五 本所根据实质重于形式原则实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系 可 能导致上市公司利益对其倾斜的自然人 包括持有对上市公司具有重要影响的持有对上市公司具有重要影响的 控股子公司控股子公司 10 10 以上股份的自然人等以上股份的自然人等 同法人同法人 第十二条 上市公司的关联交易 是指上市公司或者其控股子公司与上市 公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项 包括 一 购买或者出售资产 二 对外投资 含委托理财 委托贷款等 三 提供财务资助 四 提供担保 五 租入或者租出资产 六 委托或者受托管理资产和业务 七 赠与或者受赠资产 八 债权 债务重组 九 签订许可使用协议 十 转让或者受让研究与开发项目 十一 购买原材料 燃料 动力 十二 销售产品 商品 十三 提供或者接受劳务 十四 委托或者受托销售 十五 在关联人的财务公司存贷款 十六 与关联人共同投资 同同 上市规则上市规则 的规定的规定 十七 本所根据实质重于形式原则实质重于形式原则认定的其他通过约定可能引致资源或 者义务转移的事项 包括向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投 资比例的资比例的财务资助财务资助 担保担保以及放弃向与关联人共同投资的公司以及放弃向与关联人共同投资的公司同比例增资或优同比例增资或优 先受让权先受让权等 增加了具体标准 主要是通过关联公司输送利益的几种方式增加了具体标准 主要是通过关联公司输送利益的几种方式 六 中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见 六 中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见 证监 证监 发发 2004 9 2004 9 号 号 一 发审委委员审核发行人股票发行申请时 应当关注如下问题 二 公司治理方面的问题 内部培训讲稿内部培训讲稿 5 发行人与实际控制人及其所属企业之间的同业竞争情况及对发行人的生 产经营的影响 6 关联交易本身存在的合理性存在的合理性及关联交易定价政策的公允性定价政策的公允性 关联交易披露披露 的完整性的完整性 此三点为核心 此三点为核心 7 关联交易金额占公司收入 成本及利润的比例比例 重大依赖 影响独立重大依赖 影响独立 性性 七 关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知 七 关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知 证监会计字 证监会计字 2004 1 2004 1 号 号 二 关于关