第二章反不正当竞争法.ppt

第二章市场竞争法 第一节竞争法概述 一 竞争市场竞争指商品生产经营者在市场经营活动中 为了取得有利的产销条件而进行的相互争胜活动 二 竞争法1 概念调整竞争关系的有机统一的法律规范系统 2 基本内容 1 反不正当竞争法 2 反垄断法 3 维护公平竞争的其他法律制度 三 反不正当竞争法的历史发展 竞争法 反垄断法 1890年美国 谢尔曼法 反不正当竞争法 1896年德国的 反不正当竞争法 竞争 垄断 破坏自由竞争机制 不正当竞争 破坏公平竞争机制 我国现行立法模式 反不正当竞争法 综合调整模式 四 反不正当竞争法的法律地位 经营者 经营者 消费者 反不正当竞争法 消费者权益保护法 宪法 商标法 专利法 著作权法 产品质量法 广告法 食品卫生法 价格法等专项法律 经济法 民法基本原则 第二节反不正当竞争法概述 一 不正当竞争行为 1 概念指经营者为了争夺市场竞争优势 违反公认的商业习俗和道德 采用欺诈 混淆等经营手段排挤或破坏竞争 扰乱市场经济秩序 并损害其他经营者和消费者利益的竞争行为 1 主体 经营者 2 客体 市场竞争秩序 3 客观 实施违法行为 违法性 4 主观 过错 社会危害性 2 反不正当竞争法 规定8种行为 1 仿冒行为 2 虚假宣传 3 侵犯商业秘密 4 商业贿赂 5 低价倾销 6 不正当有奖销售 7 诋毁竞争对手 8 限制竞争行为 二 反不正当竞争法 1 概念为制止不正当竞争行为 维护公平竞争的市场秩序的法律 2 特征 1 体现政府对经营者竞争的适度干预 2 调整范围具有不确定性 3 具有与其他法律的竞合性 4 保护的权益具有社会性 第三节仿冒行为的法律规制 一 仿冒行为的概念 是指生产者或经营者为争夺竞争优势 在自己的商品或服务上不正当使用他人的标志 使自己的商品或服务与他人的商品 服务相混淆 牟取不正当利益 二 表现形式 一 假冒他人的注册商标 二 与知名商品相混淆的行为 三 擅自使用他人企业名称或者姓名 引人误认为是他人的商品 四 在商品上伪造或冒用认证标志 名优标志等质量标志 伪造产地 对商品质量作引人误解的虚假表示 一 假冒他人的注册商标 1 未经注册人许可 在其他商品上使用与注册商标相同或者近似的商标 2 销售明知是侵犯注册商标商品 3 伪造 擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造 擅自制造的注册商标标识 二 擅自使用知名商品的名称 包装 装潢 擅自使用知名商品特有的名称 包装 装潢 或者使用与知名商品近似的名称 包装 装潢 造成和他人的知名商品相混淆 使购买者误认为是该知名商品 1 知名商品 1 概念在中国境内具有一定的市场知名度 为相关公众所知悉的商品 2 知名商品认定的因素 销售时间 销售区域 销售额 销售对象 进行任何宣传的持续时间 程度和地域范围 3 知名商品认定的举证责任原告应当对其商品的市场知名度负举证责任 4 适用除外不同地域范围内 在后使用者善意使用不够成不正当竞争 但若进入相同范围足以造成混淆 在先使用者有权请求附加足以区别来源的标识 2 特有的名称 包装和装潢 1 概念 具有区别商品来源的显著特征的商品的名称 包装 装潢 应当认定为特有的名称 包装 装潢 而且必须不是商标法中禁止使用的内容 2 商标法 规定不能作为商标注册的情形 商品的通用名称 图形 型号 仅仅直接表示商品的质量 主要原料 功能 用途 重量 数量及其他特点的商品名称 仅由商品自身的性质产生的形状 为获得技术效果而需有的商品形状以及使商品具有实质性价值的形状 其他缺乏显著特征的商品名称 包装 装潢 例外 经过使用取得显著特征 便于识别 可以作为注册商标 3 足以造成混淆的认定 参照商标法相同或近似的认定方法 1 足以使相关公众对商品的来源产生误认 包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用 关联企业关系等特定联系的 应当认定为混淆 2 在相同商品上使用相同或者视觉上基本无差别的商品名称 包装 装潢 应当视为足以造成和他人知名商品相混淆 三 擅自使用他人企业名称或者姓名 引人误认为他人的商品 1 企业名称的认定 1 登记注册的企业名称企业登记主管机关依法登记注册的企业名称 以及在中国境内进行商业使用的外国 地区 企业名称 应当认定为企业名称 2 企业名称中的字号具有一定的市场知名度 为相关公众所知悉的企业名称中的字号 可以认定为企业名称 2 姓名的认定 1 自然人姓名在商品经营中使用的自然人的姓名 应当认定为姓名 2 笔名 艺名具有一定的市场知名度 为相关公众所知悉的自然人的笔名 艺名等 可以认定为姓名 四 仿冒质量标志和产地 在商品上伪造或冒用认证标志 名优标志等质量标志 伪造产地 对商品质量作引人误解的虚假表示 1 在商品上伪造或者冒用认证标志 名优标志等质量标志2 伪造产地3 对商品质量作引人误解的虚假表示 五 使用 的认定 1 使用应该为 商业使用 即以盈利为目的的使用 2 认定在中国境内进行商业使用 包括将知名商品特有的名称 包装 装潢或者企业名称 姓名用于商品 商品包装以及商品交易文书上 或者用于广告宣传 展览以及其他商业活动中 应当认定为反不正当竞争法中规定的 使用 三 混淆行为的认定 1 主观故意性2 混淆的特定性混淆的一般是商品声誉 商业信誉的载体 3 后果的误导性足以误导一般消费者 四 法律责任 1 行政责任责令停止违法 罚款 吊销执照 2 民事责任经营者违反本法规定 给被侵害的经营者造成损害的 应当承担损害赔偿责任 被侵害的经营者的损失难以计算的 赔偿额为侵权期间因侵权所获得的利润 并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用3 刑事责任侵犯注册商标罪 销售伪劣产品罪 第四节虚假宣传的法律规制 一 虚假宣传的概念 1 概念指经营者为获取市场竞争优势和不正当利益 利用广告或者其他方法 对产品或者提供的服务的质量 制作成分 性能 用途 生产者 有效期限 产地等作虚假广告或其他形式的引人误解的宣传行为 2 危害 1 侵犯消费者利益 2 危害同业竞争者利益 二 表现形式 1 商品质量的虚假表示 1 伪造或冒用产品质量标志的行为 2 生产者 产地的虚假表示 3 制作成分 制作方法及有效期的虚假表示2 商品价格的虚假表示3 引诱性广告宣传行为4 诋毁性广告宣传 广告不得贬低其他经营者的商品或者服务 5 变相广告 不实推荐及不实担保 行为 三 虚假宣传认定 1 认定的规则经营者具有下列行为之一 足以造成相关公众误解的 可以认定为虚假宣传行为 1 对商品作片面的宣传或者对比的 2 将科学上未定论的观点 现象等当作定论的事实用于商品宣传的 3 以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的 4 以明显的夸张方式宣传商品 不足以造成相关公众误解的 不属于引人误解的虚假宣传行为 2 认定考虑的因素人民法院应当根据 1 日常生活经验 2 相关公众一般注意力 3 发生误解的事实 4 被宣传对象的实际情况等因素 四 虚假广告宣传行为的特征 1 主体 商业竞争者 包括商品经营者和广告经营者 商品的经营者不得利用广告或者其他方法 对商品的质量 制作成分 性能 用途 生产者 有效期限 产地等作引人误解的虚假宣传 广告的经营者不得在明知或者应知的情况下 代理 设计 制作 发布虚假广告 2 虚假广告宣传行为虚伪不实3 虚假广告宣传行为的后果是 引人误解 五 法律责任 1 行政责任 1 停止发布 2 更正广告 3 罚款 五 法律责任 2 民事责任 1 发布虚假广告给消费者造成损失 广告主 利用虚假宣传为自己的商品服务的经营者 承担赔偿责任 无过错责任 2 广告经营者 发布者 在明知或者应当明知的情况下 承担连带赔偿责任 过错责任 3 代言广告的主体 现行法律框架内 不承担责任 3 刑事责任 诈骗罪 第五节侵犯商业秘密的法律规制 一 商业秘密的概念和特征 1 概念指不为公众所熟知 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 2 特征 1 非公知性 核心特征 2 管理性 权利人采取保密措施 3 经济性 具有经济利益 4 实用性 二 非公知性 1 概念有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得 应当认定为 不为公众所知悉 2 不够成 不为公众所知悉 的情形 1 该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例 2 该信息仅涉及产品的尺寸 结构 材料 部件的简单组合等内容 进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得 3 该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露 4 该信息已通过公开的报告会 展览等方式公开 5 该信息从其他公开渠道可以获得 6 该信息无需付出一定的代价而容易获得 三 经济性 实用性 有关信息具有现实的或者潜在的商业价值 能为权利人带来竞争优势的 应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的 能为权利人带来经济利益 具有实用性 四 管理性 1 概念权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施 应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的 保密措施 2 管理性的认定 1 考虑因素人民法院应当根据下列因素认定 所涉信息载体的特性 权利人保密的意愿 保密措施的可识别程度 他人通过正当方式获得的难易程度等因素 2 具体保密的情形 具有下列情形之一 在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的 应当认定权利人采取了保密措施 1 限定涉密信息的知悉范围 只对必须知悉的相关人员告知其内容 2 对于涉密信息载体采取加锁等防范措施 3 在涉密信息的载体上标有保密标志 4 对于涉密信息采用密码或者代码等 5 签订保密协议 6 对于涉密的机器 厂房 车间等场所限制来访者或者提出保密要求 7 确保信息秘密的其他合理措施 五 商业秘密的分类 1 技术秘密 Know how 2 管理秘密3 经营秘密 1 客户名单的认定商业秘密中的客户名单 一般是指客户的名称 地址 联系方式以及交易的习惯 意向 内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息 包括汇集众多客户的客户名册 以及保持长期稳定交易关系的特定客户 2 例外规定客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易 该职工离职后 能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的 应当认定没有采用不正当手段 但职工与原单位另有约定的除外 六 侵犯商业秘密的表现形式 1 以盗窃 利诱 胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密 2 披露 使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密 3 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 披露 使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密 4 第三人明知或者应知前款所列违法行为 获取 使用或者披露他人的商业秘密 视为侵犯商业秘密 七 反向工程获取商业秘密的问题 1 反向工程的概念 反向工程 是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸 测绘 分析等而获得该产品的有关技术信息 2 法律规制 1 通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密 不认定为反不正当竞争法规定的侵犯商业秘密行为 2 当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后 又以反向工程为由主张获取行为合法的 不予支持 八 商业秘密的法律保护 1 行政法保护责令停止违法行为 罚款2 民法保护合同法 承担违约责任3 刑法保护侵犯商业秘密罪 最高可处三年以上七以下有期徒刑 并处罚金 4 反不正当竞争法保护 侵权责任 5 商业秘密侵权诉讼的相关规定 1 原告的举证责任 拥有的商业秘密符合法定条件 包括 商业秘密的载体 具体内容 商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等 对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同 对方当事人采取不正当手段的事实 2 侵权责任承担方式 停止侵权 赔偿损失确定侵犯商业秘密行为的损害赔偿额 可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行 因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的 应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额 商业秘密的商业价值 根据其研究开发成本 实施该项商业秘密的收益 可得利益 可保持竞争优势的时间等因素确定 案例分析 林某是一位新加坡籍牙科医生 他自2005年3月起在北京国际医疗中心有限公司从事口腔医疗工作 去年10月 林某辞职到北京市维世达意远企业管理咨询有限公司朝阳维世达诊所担任医师 到新诊所后 林某以电话 传真的方式 通知了他原来负责治疗的病人自己已变更工作地点 于是有不少病人将自己的治疗转到维世达诊所 因此 国际医疗中心以侵犯商业秘密为由 将维世达诊所和林某告上法庭 北京市二中院经审理后查明 离职前 林某所在国际医疗中心接诊的病人约有100余人 到法院审理此案前 已有99位病人离开中心 并取走了相关病历资料的复印件 问 医疗机构的病人资料是否属于商业秘密 如何认定 第六节商业贿赂的法律规制 一 商业贿赂的概念和特征 1 概念指经营者在商品交易活动中 为获得交易机会 特别是获得相对于竞争对手的优势 通过秘密给予财物或者其他报酬等不正当手段收买客户 从而影响市场交易的行为 2 特征 1 主体是从事市场交易的经营者 包括买方和卖方 2 主观上是故意 3 除提供金钱财物外 还包括其他利益 二 表现形式 一 商业回扣1 概念经营者销售商品时在帐外暗中以现金 实物或者其他方式给对方单位或者个人的一定比例的商品价款 这种行为是法律禁止的 2 特征 1 回扣发生在交易双方当事人之间 2 回扣是帐外暗中支付 3 回扣的形式是支付酬金和其他利益 4 回扣的目的是为了获取不正当利益 二 表现形式 3 区别于折扣折扣是指商品促销活动中 卖方在所成交的价款上给买方以一定比例的减让而返还给对方的一种交易优惠 是合法的 二 表现形式 二 佣金1 概念指企业支付给为其经营活动提供服务的中间人的劳务报酬 2 合法与非法之分佣金必须如实入帐 否则非法 受反不正当竞争法规制 三 法律规制 1 1997年之前 只有 反不正当竞争法 规制经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品 构成犯罪的 依法追究刑事责任 不构成犯罪的 监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款 有违法所得的 予以没收 2 1997年之后 新刑法亦有相关规定 商业贿赂罪 贪污罪最高可处死刑 案例分析 2003年7月 南昌市东湖工商分局接到举报 南昌德林食品销售公司在销售福建产某名牌啤酒时 利用回收瓶盖直接向酒店服务员支付开瓶费 随后 工商人员立即前往调查 从该公司找出多份瓶盖回收的清单 上面详细记录着酒店服务员收来某酒瓶盖 以及瓶盖数量 该酒类销售公司支付费用等 原来 该公司制定一种 促销 政策 即酒店服务员每向客人推销出一瓶公司指定的酒 公司就会给0 5 1元的 促销费 服务员领取 促销费 正是以瓶盖为依据 对象遍布南昌市30多家酒店 并且 该公司为推销这个品牌啤酒已发放 促销费 4990元 问 该企业是否构成商业贿赂行为 如何认定 第七节低价倾销的法律规制 不当低价销售行为 掠夺性定价行为 经营者不得以排挤竞争对手为目的 以低于成本价销售商品 一 概念 二 特征 1 主体只能是处于卖方地位的经营者 并拥有一定的市场支配地位2 客观上经营者实施了低于成本价格销售商品的行为3 主观上行为人存在故意 并具有排挤竞争对手的目的 1 销售鲜活商品2 处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品3 季节性降价4 因清偿债务 转产 歇业 拆迁降价销售商品 三 例外规定 合理降价行为 例 为排挤竞争对手 某商店在销售中向每位购买微波炉的顾客赠送一套餐具 对此 说法正确的是哪项 A 商店的行为构成违法搭售的不正当竞争B 如果微波炉的价格减去餐具的价值小于微波炉的成本价 则商店构成不正当竞争C 如果餐具质量不合格 则构成不正当竞争 否则不构成D 如果赠送餐具违背顾客意愿 则构成不正当竞争 否则不构成 第八节不正当有奖销售的法律规制 经营者在销售产品或提供服务时 不正当附带性提供物品 金钱或者其它经济上的利益的行为 一 概念 二 表现形式1 抽奖式有奖销售 一般合法 如下违法 欺骗性有奖销售 诈称有奖实质无奖 内定中奖人员 不当推销的奖售 利用有奖销售推销质次价高的产品 巨额奖品的销售行为 5000元以上的有奖销售 违法2 附赠式有奖销售 普遍有奖 违法 案例分析1 2003年9月 陈小悦参加沙河实业股份有限公司举办的有奖销售抽奖活动 并抽得特等奖 奖品为价值8万元的车位一个 当晚陈小悦到被告设立的领奖处领奖 被告无法提供车位的所有权证明 且对车位大小 种类等性质未予现场说明 也未进行书面说明 因此陈小悦拒绝领奖 陈小悦认为沙河实业股份有限公司应当依诚实信用原则向他交付奖品 于是将其告上法院 被告公司认为公司对奖品有解释权 原告从中奖到起诉 时间接近一年半 其兑奖行为早已超过合理期限 其要求兑奖的行为不应再得到法律的支持和保护 问 陈小悦的请求可否得到支持 沙河实业股份有限公司的有奖销售行为是否合法 为什么 案例分析2 章丘作为一个拥有近8万辆摩托车的大市 销售市场竞争十分激烈 章丘市 发达 车品有限公司为把摩托车生意做 火 在2010年度销售 钱江 牌系列摩托车时 采取了有奖销售方式 规定消费者凭购车发票抽奖一次 一等奖一名返还购车款 二等奖二名各奖一千元 三等奖三名各奖价值130多元的摩托车牌照 年底总抽奖一次 一等奖价值2 3万元的长安面包车一辆 销售期间 该公司在报纸 电视台等媒体做了大量的宣传广告 并且2011年又将有奖销售的范围扩大到3个系列车品 且公示年底总抽奖的奖品为价值近4万元的夏利轿车一辆 问 该公司的有奖销售行为是否合法 为什么 第九节诋毁竞争对手的法律规制 经营者为了获得竞争利益 捏造 散布虚假事实 损害他人商誉 侵犯他人商誉权的行为 一 概念 二 特征 1 行为主体 具有竞争关系的经营者实施途径 1 经营者亲自实施 2 经营者通过他人或者利用他人实施思考 其他非经营者实施的侵害他人商誉的行为 是否构成不正当竞争行为 例如 新闻单位被利用和唆使侵害他人商誉 2 行为手段是捏造 散布虚伪事实 1 侵权者一般具有捏造事实 并散布所捏造的事实的行为 捏造散布事实应当为第三人所知晓 否则不能认定为损害 至于第三人的范围 则并不影响定性 2 散布的事实必须是虚假的 例如 甲厂曾经因质量问题受到工商局的查处 后来乙长在拓展业务时一直向客户提起这件事情 3 行为人出于主观故意 目的是损害竞争对手的商业信誉 商品声誉 以赢得竞争优势 4 行为客体 一般是针对一个或多个特定竞争对手 在某些情况下 即使所针对的主体不特定也可以构成诋毁他人商誉的行为 如 对比性广告 例1 甲公司为宣传其 股神 股票交易分析软件 高价聘请记者发表文章 称 股神 软件是 股民心中的神灵 贬称过去的同类软件 让多少股民欲哭无泪 并称乙公司的软件 简直是垃圾 根据 反不正当竞争法 的规定 下列哪些选项是正确的 A 只有乙公司才能起诉甲公司的诋毁商誉行为B 甲公司的行为只有出于故意才构成诋毁商誉行为C 只有证明记者拿了甲公司的钱财 才能认定其参与诋毁商誉行为D 只有证明甲公司捏造和散布了虚假事实 才能认定其构成不正当竞争 答案 B D 例2 以下哪些行为构成不正当竞争行为 A 甲家具厂捏造乙家具厂偷工减料的事实 但只告诉了乙厂的三家客户B 甲 乙均为经营早点的个体户 甲对来就餐的人说 乙得过肺结核 C 某市仅有甲 乙两家灯泡厂 甲厂在广告中称 我市某些灯泡厂的灯泡很容易爆炸 D 甲厂产品发生质量事故 舆论误指为乙厂产品 乙厂公开说明事实 答案 ABC 例3 下列哪一种行为关于诋毁商誉行为的表述是正确的 A 新闻单位被经营者唆使对其他经营者从事诋毁商业信誉的 可以与经营者构成共同的不正当竞争行为B 经营者通过新闻发布会形式发布影响其他同业经营者商誉的信息 只要该信息是真实的 不构成不正当竞争C 诋毁行为只能是针对市场上某一特定竞争对手实施的D 经营者对其他竞争者进行诋毁 其主观心态既可以是故意 也可以是过失 答案 B 案例分析 四川光友薯业有限公司和四川雅士食品公司都是方便粉丝的生产厂家 2003年3月 四川光友薯业有限公司将粉丝样品送到省卫生防疫站检验 结果未检出明矾 光友公司便对产品进行 无明矾技术宣传 随后 四川雅士食品有限公司制作书面材料向市政府递送 接受新闻媒体采访 宣称 光友粉丝无明矾是虚假宣传 成都市工商局已进行查处 等内容 同年6月 光友公司向成都市中级法院对雅士公司运用不正当竞争手段进行商业诋毁提起诉讼 请问 四川雅士公司的行为是否构成商业诋毁 第十节限制竞争的法律规制 一 公用企业或其他依法具有独占地位的经营者的限制竞争行为 1 主体的特定性公用企业或其他具有独占地位的经营者2 行为的特定性限定他人购买其指定的经营者的商品 以排挤其他经营者公平竞争的行为 二 政府机关的限制竞争行为 1 主体要件政府及其所属部门2 行为要件 1 行政性强制经营行为 2 地区封锁行为 三 搭售或附加其他不合理条件的行为 经营者销售商品 不得违背购买者意愿搭售商品或者附加其它不合理的条件 1 前提条件违背购买者意愿2 搭售商品3 增加购买者的附加义务 四 招标投标中的串通行为 1 此项限制竞争行为包括两类 1 投标者不得串通投标 抬高标价或压低标价 2 投标者和招标者不得相互勾结 以排挤竞争对手的公平竞争 2 此两类行为的认定中有两点不同 1 主体 前者是投标者 后者是部分投标者和招标者 2 行为损害对象前者损害了其他投标者的利益或 和 招标者的利益后者损害了其他投标者的竞争权利3 法律后果民事责任 中标无效 赔偿损失 习题 例1 某市政府所属有关部门的下列哪一行为违反 反不正当竞争法 的规定 A 市卫生局成立的儿童保健专家组受某生产厂家委托 对其婴儿保健产品提供质量认证标志并收取赞助费B 市工商局和市电视台联合举办消费者信得过产品评选活动 评选中违反公平程序而使当选的前八名全部为本市产品C 市交管局规定 全市货运车辆必须在指定的两种品牌中选择安装一款车辆运行记录器 否则不予年检 其指定品牌为本地的 波浪 牌和法国的NJK牌D 市政府决定对市酒厂减免地方税以提供财政支持 答案 C 例2 甲酒厂生产的 太岁康 高粱酒 在本省市场上颇有名气 以后 乙酒厂推出 状元乐 高粱酒 其酒瓶形状和瓶贴标签的图样 色彩与 太岁康 几近一致 但使用的注册商标 商品名称以及厂名厂址均不同 对此 下列表述中哪一个是正确的 A 因注册商标 商品名称以及厂名厂址均不同 乙厂对甲厂不够成侵权 B 太岁康 商标仅属省内知名 其