德国与荷兰侵权行为法考察工作日记(十).doc

文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题德国与荷兰侵权行为法考察工作日记(十)杨立新 中国人民大学法学院 教授 十一、荷兰的医疗纠纷法律适用问题六月十二日下午 到乌特来希特市，访问荷兰皇家医疗协会报告主题：荷兰的医疗纠纷法律适用问题报告人：约翰雷戈马特教授，皇家医疗协会法律部主任一、荷兰的医疗纠纷投诉程序在荷兰，一个病人要对医疗纠纷进行投诉，有三种选择：第一种，是向投诉委员会投诉。在荷兰，任何一家医疗机构都建有患者投诉委员会。这个委员会由三个人组成，两个是医院的人员，另外一个是独立于这个医疗机构的其他人，是与医院没有关系的人，可以是退休的医生，也可以是退休的法官等。投诉委员会管辖的是患者提出的问题是不是存在，是不是有根据，有时候，投诉委员会审查后并没有一个确定的结果，很多患者也不要这个结果，也就满足了。投诉委员会的管辖范围非常宽泛，凡是对医疗不满的，都可以通过投诉委员会投诉解决。第二种，向纪律委员会投诉。如果患者对投诉委员会的做法不满意，或者要追究医护人员的纪律责任，可以向纪律委员会投诉。纪律委员会全国共设立五家，在五家之上，还有一家总的纪律委员会。纪律委员会是由专家和法律人士组成，对于确有根据的投诉，查清医护人员确有错误，可以做出处理决定。所以纪律委员会仅仅管辖医护人员违反纪律的投诉。第三种，则是民事赔偿的处理程序。患者认为医院确有过失，请求赔偿，应当先向医院提出来，医院会找到保险公司，向保险公司请求赔偿。保险公司赔偿了，患者也满意了，就结束了。如果患者不满意，则向民事法官起诉，由法院做出判决，确认是不是构成医疗过失，要不要承担赔偿责任。一般人是不会选择这种程序处理的，因为这样处理的时间太长了，因此，到法院起诉医疗过失赔偿的，很少见。二、三种不同程序的组织和分工投诉委员会的职责是处理患者的一般投诉。投诉委员会都设立在医院，法律规定医院要设立投诉委员会，其中由一个人是非医院的人，可以是退休的法官或者退休的医生，只要不是这个医疗机构的人就行了。病人要求赔偿，是不会找投诉委员会的，因为它不管赔偿问题。投诉委员会主管的投诉内容是：医生提供的信息太少，没有满足患者的知情权;医生的诊断是错误的，医生的行为不恰当。纪律委员会的投诉是专业有关的问题。例如，错误诊断，医生没有根据不来看病，医生或者护理人员的行为是错误的，态度不好等，全国划分为五个地区，设立五个纪律委员会，之上设立一个高级纪律委员会，是上诉的机构。纪律委员会归属于司法部，由它建立。组成人员，五个委员会的组成，是两个法律人士，三个专业人士;高级纪律委员会则为三个法律人士，两个专业人士。纪律委员会处理纠纷，第一步是认可，如果护理、治疗是不是有错误。第二，是采取何种措施进行改进，改进医疗体制。当然，也可能有患者投诉赔偿，但很少有人这样做，因为追究纪律的投诉与赔偿的投诉，在证据、责任上都是不一样的，两个机构的程序和职能都不一样，即使是纪律委员会认定为医疗过失，也不一定就会得到民事法官的认可。民事法官认定医疗过失，有自己的程序和条件，自己可以聘请专家进行鉴定，进行调查，确定是否有医疗过失，是否有损失。即使是纪律委员会说有过失和损失，法官也不一定采信。法官也可以进行调解，先给对方一个反应的机会，如果双方都认可这个调解，就可以结案;如果不同意调解，就由法官判决。但在实践中并没有人愿意调解，基本上不存在调解解决医疗纠纷的情况。三、关于医疗事故的鉴定等问题对于医疗事故的鉴定，法官有权力指定一个专家或者大学教授，去审查这个案件的事实和证据，确定是不是有责任，是不是有过失，是不是有损失。在荷兰，没有官方组织的鉴定委员会，因为鉴定的专业范围过宽，没有什么都懂的专家，而是临时由法官指定专家进行鉴定。医疗过失的赔偿诉讼，举证责任由患者负责，举证证明的内容是，第一医生的过失，第二，患者的损失，第三，有无因果关系。在实践中，确实存在患者举证困难的问题，因此，荷兰准备改变法律，如果患者提出索赔，在一定的情况下，应当由医院举证，例如提出自己没有医疗过失的证据。赔偿范围，是传统上的损失赔偿，例如医疗开支，误工费等。精神性的损失一般是不赔偿的。经济上的赔偿没有上限，就是赔偿实际损失。小孩子可能赔偿的不多，但是，一个25岁的人，可能赔偿很多，因为他是一个有劳动能力的人，可能赔几百万欧元。三年前，有一个人在医院感染艾滋病，判决赔偿十万欧元，也不是很多。患者死亡的，赔偿不是很多，因为抚育费等赔偿可以通过社会福利救济解决，并且没有死亡的精神损害赔偿。赔偿数额多的是造成残疾的案件。处理医疗过失纠纷的性质是什么，一般认为不是侵权纠纷，而是按照合同赔偿。对医疗赔偿纠纷处理不服，向法院起诉，也不是对医疗保险赔偿性质，而是以医院为被告，确定的是医院的过失。至于认定为何种性质，则没有特别的区分，主要的就是确定医生过失，确定是否赔偿。医疗合同不是书面的，也不是口头的，而是行为构成合同。即使是根据合同的约定，也不能免除医生的责任。那种医疗承诺书，并不能免除医生的责任。医生责任是替代责任，即雇主责任，无论医生存在什么样的过错，都是由医院承担责任，而不是医生自己承担责任。医院承担最终的责任。医生的保密义务，是必须的，这是一个医生的道德问题。只有在三种情况下可以例外：一是病人自己同意或者要求;二是法律规定应当公开的疾病，例如严重的传染病;三是在道德上如果不公开，则可能对其他人造成损害。荷兰法律不愿意让医生暴露患者的隐私，患者也不愿意。关于医院的教学任务问题，如果患者是到附属医院，应当接受这样的治疗，组织观摩教学应当是正当的;而在普通医院，则患者可以拒绝这样的教学。医生投保问题，首先，医生要保两种险，一是责任险，二是法律援助险。医生参加医院的工作之后，就自动参加这个保险。保险公司是专有的公司，由60个左右的医院出资设立医生险，是一个独立的法人，自己承担责任，是非营利的机构，主要是分散医院的风险。最高的保额是200万欧元。医疗事故鉴定的医生作弊问题，在荷兰不存在。任何医生被指定为鉴定专家，都是感到光荣的，是一种荣誉，都很珍惜它，根据自己的道德，不会其袒护其他医院或者医生。十二、关于荷兰法中的判例法和侵权行为法六月十三日上午 莱顿大学，荷兰国际法律交流合作中心报告主题：关于荷兰法中的判例法和侵权行为法报告人：Kees Kouwenaar主任;缪斯教授，法律专家一、关于荷兰法中判例法的作用问题判例法，在英美法的法律体系中存在，在大陆法系本来是不存在的，但是近年来很多大陆法系国家开始提出判例法的作用问题。荷兰法一开始也不接受，但民法是成文法，不可能把所有的问题都写进法律中，因此，需要判例法的补充。但这种判例法又与美国的判例法不一样，其不存在完整的判例法。因此，在荷兰法中，判例法也起到很重要的作用。一方面，是对法律适用的参考作用，另一方面，是在教学中使用，使学生能够更好地进入到法律之中。现在，荷兰有一个判例法的数据库，可以查看这些判例。现在介绍的是这些判例法应用到实际当中的做法。例如，荷兰最高法院有一个判例，叫做哈佛公司的案例，案件中，主要是双方订立协议，出卖方卖给对方一个设备。部分款已经交了，剩下的是分期付款。合同中写明，如果在年底之前，买方不愿意买了，就可以退货，对方退款。当时在合同中没有说明在什么情况、什么条件才可以退货、退款。最高法院在三审中，确定买方主张退货和退款是有道理的，支持了他们的请求。这个判例在司法实践中是一个突破，后来的民法典第6228条作了规定，协议应当根据双方约定，但要加上习惯法以及合理基础上的考虑，不能仅仅就从合同的书面约定来确定。这个条款是新加上的，根据的就是这个判例。因此，可以看出，荷兰民法典是变得越来越灵活了，构思越来越清楚。作为律师，可以更好地利用判例。他举了两个例子说明判例法的适用问题。第一个案例。在开始通行欧元之前，很多人害怕欧元不稳定，都做准备工作。其中一个当事人就开发了一种验假钞的机器，认为是独一无二的，获得了专利。批准专利后，他就找合作者，找到了一个公司，签了一个简单的合同，没有写具体的条件，获得多少利润也没有约定。签合同之前，他们是在电子邮件中商定的，按照他们原先的设想，可以推销几百万台这种设备，可以销往中国、美国等，设想的利润非常高。荷兰法认为，信件和传真可以作为证据，电子邮件并没有作为证据的规定。在这个案件中，对方没有反对电子邮件内容的真实性，因此，可以作为证据使用。这是案例中的一个突破。但是真正的突破不是在这里。原告主张，尽管合同的内容没有特别的确定，但是要根据前一个判例的意见，应当合理的解释合同内容。最后法官采纳被告的意见，认为这种几百万套这种设备的销售，属于将来发生的事实，因此，不属于第6228规定的内容，因此，原告主张可以销售几百万套这种设备是不可能的，但是应当予以适当的赔偿。这里法官成功的运用判例法中的另一个判例。这个判例的情况是：有一个人要购买一个咖啡店，因为在这个店的旁边要建一个大市场，因此会有很好的商业前景。但这个计划后来被政府取消了，不建市场了。因此，这个人要求撤销这个合同。判例认为，将来发生的事实，尽管不能作为确认合同无效的事实，但不属于误导对方，因此当事人一方不承担责任。在现在的这个案件中，销售几百万台设备，也是将来发生的事实，并且在现在已经发生了一些，也不是误导，当事人不承担责任。这个案件最近得到了胜诉判决。律师可以利用这些判例法，解决自己案件的法律适用问题。第二个判例。前苏联的商家到欧洲来购买二手设备，卖方的荷兰商人当然想出卖这些设备，因此进行推销，对设备的质量进行说明。按照法律规定，卖方负有义务，说明自己产品的质量存在的缺陷应当告知对方，不能误导对方。当时，买方买回设备后，到国内安装，也联系了一些专家进行，但是安装不成功。究竟应当由谁承担责任?前苏联一方起诉，要求退货和赔偿。荷兰一方认为，对方没有聘请他们自己的专家进行安装，而是他们聘用的专家不懂技术而给弄坏的，或者是在运输中弄坏的。而前苏联人说，设备买来时就是坏的。在争议中，卖方给对方写了很多信件，说明情况，其中的一封信中说：我们的设备是好的，因为你们没有聘用我们的专家安装，所以才出问题的，如果聘用我们的专家，懂得我们的设备，就不会出现问题。律师把这些证据记下来，说明这属于将来发生的事实，正因为需要他们自己的专家安装，就存在他们自己才掌握的缺陷，只有他们才会避免，因此可以判定存在缺陷。据此可以认定荷兰商人构成对前苏联人的误导，运用这个判例，也打胜了这个案件。二、关于荷兰的侵权行为法荷兰的侵权行为法，最重要的是第6162条。这个条文是一个框架式的条文，是靠判例和法理建构起来的。首先，它的基本原则是，谁对他人实施了侵权行为，造成了他人的损害，谁就要承担赔偿的义务。这是最符合逻辑的结果。其次，什么叫有责任?举例来说，一个人在走路的时候，因为想到母亲病重甚至要去世了，脑子不再考虑别的事情，因此撞到了另外一个人，被撞的人请求赔偿。法官会怎样判决呢?法官就会判决他没有行为能力而不予赔偿。责任，实际上更多的不是在法典中，而是在生活中，根据社会的概念，也可以判决。例如，有免除责任的条款，也不认为是侵权责任。第三，构成侵权行为，就有责任。这个条文虽然只有这么多字，但是每一个字都有深刻的含义。有一个著名的案例，就叫做井盖的案例。阿姆斯特丹有一个酒吧，地面上有一个井盖，下面是地下室。一天，这个老板忘记了盖上这个盖子。一个送货的人来送酒水，没想到这个盖子是开着的，掉进去了，造成伤害。这个行为是不是侵权行为?按照一般的概念，送酒水的人也应当注意自己的安全，自己要小心，在习惯方面也是这样。但是，法官判定这个老板有责任，要承担侵权责任。这个侵权行为就在这个框架式条文的内容之中。荷兰侵权行为法在第6162条之下，还规定了很多细节。比如孩子在何时有侵权责任能力，立法机构认为未达14岁是没有责任能力，他实施的行为不认为是侵权行为。但是，如果利用孩子无责任能力而